Los ámbitos de las fuentes del derecho internacional privado

3. LOS ÁMBITOS DE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNA CIONAL PRIVADO
Los ámbitos de las fuentes se refieren, entre otros, a la materia, el espacio
y el tiempo. Como todo caso se desarrolla en un espacio y tiempo determinados, nos vamos a centrar especialmente en el espacio y el tiempo en
sus despliegues activos y pasivos. El aspecto activo se enfoca desde la
fuente y el pasivo desde el caso.
Así, entonces, el ámbito espacial activo se pregunta por dónde se aplica
una fuente; el ámbito espacial pasivo se interroga sobre dónde deben haber
ocurrido los casos para que se aplique una fuente, el ámbito temporal activo
se cuestiona cuándo se aplica una fuente y el ámbito temporal pasivo
establece cuándo deben haber ocurrido los casos para que se aplique una
fuente.
a) Ámbito espacial activo: dado que el derecho internacional privado
sigue al juez como su propia sombra, las fuentes del derecho internacional
privado argentino son aplicadas por las autoridades argentinas, sea que
actúen en el territorio nacional o fuera de él, según lo hacen los diplomáticos y cónsules argentinos en el extranjero. También aplican
Derecho Internacional Privado argentino convencional las autoridades extranjeras, en virtud de Tratados referidos a la materia (por ej. las autoridades uruguayas, en virtud de los Tratados de Montevideo) e incluso
autoridades extranjeras cuyo Derecho los remita al Derecho argentino en
su integridad, incluso el Derecho Internacional Privado argentino (referencia "máxima"). La determinación básica de la jurisdicción y la referencia básica de fondo del juez nacional sólo pueden hacerse según el
Derecho Internacional Privado nacional.
El problema del ámbito del Derecho Internacional Privado queda en el
derecho internacional privado, como sucede normalmente en el derecho
público debido a su territorialidad. En cambio, el derecho privado interno
puede ser excluido por el Derecho Privado extranjero, en virtud del derecho
internacional privado nacional.
b) Ámbito espacial pasivo: habiendo contacto procesal con la Argenti
na, de tal modo que el juez parta de su propio derecho internacional priva
do, se aplicaría la fuente convencional de acuerdo con el contacto de fondo
("punto de conexión") que dicha fuente establezca, siempre que ocurra
dicho contacto en un pais distinto del nuestro que sea parte de dicha fuen
te. Por ejemplo: en los Tratados de Montevideo, si un contrato se celebra
en París para cumplirse en Asunción, debe aplicarse en la Argentina dicha
obra convencional, porque los Tratados establecen que el lugar decisivo es
el del cumplimiento del contrato, que pertenece a uno de los países del
marco convencional referido. Si la situación fuera inversa y el contrato se
hubiese celebrado en Asunción para cumplirse en París, la Argentina debe
ría aplicar su Derecho internacional privado de fuente interna.
c) Ámbito temporal activo: aquí se aplican las reglas generales respecto
del comienzo y el final de la vigencia de los Tratados (por ejemplo los arts.
24.1 y 54 y ss. de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Trata
dos), las fuentes internas (por ejemplo el art. 2 del Código Civil), etc.
d) Ámbito temporal pasivo: aquí nos encontramos frente al cambio de
las fuentes, el problema transitorio del Derecho Internacional Privado (por
ejemplo, cuando se sucedieron los Tratados de derecho civil de Montevi
deo o los cambios en las normas de derecho internacional privado en el
Código Civil), cuestión temporal diversa de la planteada cuando las nor
mas permanecen y el caso deambula entre diversos países (denominada del
"cambio de estatutos" o del "conflicto móvil" o la determinación temporal
del punto de conexión) y también distinto del cambio jurídico operado en
el país cuyo derecho hay que aplicar. Estas dos últimas cuestiones serán
tratadas en las características positivas de la consecuencia jurídica de la
norma.
Si las fuentes solucionan concretamente el tema nos encontramos con
una solución de tipo autárquica21. En caso de laguna habría que elaborar
soluciones. Por ejemplo, en materia de Tratados se adopta normalmente el
criterio de la ubicación temporal del punto de conexión de los mismos. En la
fuente interna, hay quienes sostienen que habría que aplicar la regla del
artículo 3 del Código Civil, pero dicha regla es de dudosa pertenencia al
derecho internacional privado, por lo que sería menester acudir a las soluciones analógicas con el derecho público o con el derecho privado. En el
primer caso (analogía con el derecho público) se daría el principio general
de la retroactividad, salvo el caso del derecho penal liberal, y no cabe la
distinción entre el derecho público del juez (fori) y el derecho público
aplicable a la causa (causae) dada, reiteramos, la territorialidad. Pero si
hacemos analogía con el derecho privado sí podríamos optar por la lex
civilis fori o la lex civiles causae. De las dos analogías, con el derecho
público y con el derecho privado se prefiere la segunda y dentro de ella el
mayor respeto al elemento extranjero se da con la adopción de la lex civiles
causae.
"' Por ejemplo, el art. 3 del proyecto de código de derecho internacional privado argentino establece:
"Ámbito temporal del derecho internacional privado argentino. Las leyes de derecho internacional
privado no son retroactivas. Se aplican a los casos cuyas circunstancias decisivas, según sus disposiciones, ocurren con posterioridad a su entrada en vigor así como a las consecuencias de las relaciones
y situaciones jurídicas existentes".