EXPOSICIÓN DE MOTIVOS Las normas sobre acceso a información vinculada a la marcha societaria y convocatoria a juntas en sociedades anónimas abiertas, en adelante las normas, tienen por finalidad regular los alcances de la Ley General de Sociedades, particularmente lo previsto en los incisos 3 y 4 del artículo 253º y en el artículo 255º. Las mismas han sido dictadas en ejercicio de las facultades establecidas mediante la Segunda Disposición Transitoria y Final de la Ley Nº 27649, publicada el 23 de enero de 2002, que le confiere a CONASEV la facultad para reglamentar las disposiciones relativas a estas sociedades, determinar las infracciones a las disposiciones contenidas en la Sección Sétima del Libro II de la Ley General de Sociedades y a las normas que dicte CONASEV, así como para imponer las sanciones correspondientes. En el marco de la norma antes citada, se incorpora un nuevo anexo al Reglamento de Sanciones en el Mercado de Valores, con el propósito de tipificar las infracciones en las que pueden incurrir los responsables del incumplimiento a las obligaciones referidas a los derechos mencionados precedentemente. En términos generales, podemos indicar que las normas, además de precisar los requisitos que deben acreditarse para el ejercicio de los derechos referidos, establece la función subsidiaria de CONASEV, disponiéndose que su intervención se produce ante una negativa expresa o tácita por parte de la sociedad. Asimismo en observancia del principio de predictibilidad recogido en la Ley del Procedimiento Administrativo General, se establece la obligación de difundir los pronunciamientos de CONASEV en la aplicación de la norma respecto a la marcha societaria. Finalmente, se dispone que las normas bajo comentario entren en vigencia a partir del 1 de marzo del año 2004, a fin que los sujetos involucrados en su aplicación, tomen conocimiento de los procedimientos, las obligaciones y los derechos que les genera el presente dispositivo. TÍTULO I GENERALIDADES Artículo 1º.- Alcances del Reglamento.El presente artículo delimita el alcance de las normas referidas al acceso a información vinculada a la marcha societaria y convocatoria a junta de accionistas. Asimismo, enumera los supuestos a partir de los cuales se adquiere los mencionados derechos. En el supuesto previsto en el numeral 1 se hace mención al capital suscrito a efectos de uniformizar el criterio adoptado por la Ley General de Sociedades al hacer referencia al capital de las sociedades anónimas. De otro lado, la referencia al término accionistas comprende a aquellos que sean propietarios de acciones con o sin derecho a voto. Asimismo, el derecho a solicitar la convocatoria está referido tanto a las juntas generales como a las juntas especiales. Los supuestos de calificación de una sociedad anónima abierta se han agrupado en función a su origen, diferenciándose aquellos que se derivan de la voluntad de la sociedad de aquellos que se derivan del tráfico de las acciones. En relación al primer grupo, dado que la adopción de la modalidad se sustenta en una decisión voluntaria del órgano societario respectivo, la condición de abierta se adquirirá una vez expresada la voluntad societaria, con la particularidad que en el caso de oferta pública primaria de acciones o de obligaciones convertibles en acciones se ha previsto, que los derechos de acceso a información y convocatoria a junta de accionistas, se adquieren una vez vencido el plazo de colocación o de conversión. Esto en concordancia con los artículos 83º de la Ley del Mercado de Valores y 252º de la Ley General de Sociedades En el segundo grupo se comprenden aquellos supuestos que son resultado del tráfico de acciones, recogiéndose como fecha de corte aquella establecida en el artículo 263º de la Ley General de Sociedades. Artículo 2º.- Oportunidad del Ejercicio de los Derechos.- El presente artículo establece la oportunidad en que los accionistas de una sociedad anónima abierta podrán ejercer sus derechos conforme a dicho régimen, en cada uno de los supuestos establecidos en el artículo 1º. Debe tenerse en cuenta que el texto del artículo en mención armoniza con el artículo 249º de la Ley General de Sociedades que determina que la sociedad es abierta cuando cumpla una o más de las condiciones previstas en dicho artículo. Ello supone que será de aplicación el régimen de sociedades anónimas previsto en la Ley General de Sociedades producidas las condiciones establecidas en dicho artículo, aun cuando a dicha fecha no haya adecuado su pacto social y estatuto. Ello, sin perjuicio de la obligación de adecuación prevista en el artículo 263º de la Ley General de Sociedades. TÍTULO II ACCESO A INFORMACIÓN VINCULADA A LA MARCHA SOCIETARIA Artículo 3º.- Información Sobre Marcha Societaria.El presente artículo establece los alcances del término "información sobre la marcha societaria", con el objeto de darle un contenido que se ajuste a la finalidad de la Ley General de Sociedades. A fin de armonizar el inciso 3 del artículo 253º y el artículo 261º de la Ley General de Sociedades, se asume que ambos artículos están estrechamente vinculados. Nos explicamos, el inciso 3 del artículo 253º señala literalmente que a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital social suscrito puede solicitarse "otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el artículo 261º". Por su parte este último artículo reconoce el derecho a accionistas que representen no menos del cinco por ciento del capital pagado a solicitar información fuera de junta, siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgación pueda ocasionar un daño a la sociedad. A partir de la normas citadas se podría inferir lo siguiente: (i) la Ley General de Sociedades reconoce el derecho de acceso a información vinculada a la marcha societaria así como a otra información vinculada a la marcha societaria; (ii) para solicitar información, en ambos casos se requiere una minoría calificada cuya base de cálculo es distinta: el capital pagado para el primer caso, y el capital suscrito para el segundo caso; y, (iii) en ambos casos se reconoce de manera diferenciada la intervención de CONASEV no obstante tratarse de información estrechamente vinculada. Teniendo en cuenta lo anterior, el artículo comentado tiene por finalidad concordar ambos disposiciones de la Ley General de Sociedades al establecer lo siguiente: (i) definir la "información vinculada a la marcha societaria", bajo un concepto que incluye la "información sobre marcha societaria"; y, (ii) uniformizar el procedimiento seguido ante CONASEV así como la intervención subsidiaria de ésta, en concordancia con la finalidad de la Ley General de Sociedades, materia que es abordada en el siguiente artículo. De otro lado, con el propósito de orientar a los accionistas, CONASEV difundirá los criterios que utilice en sus pronunciamientos para calificar la información como vinculada a la marcha societaria. Debe tenerse en cuenta que dicha obligación implica que CONASEV periódicamente debería difundir los criterios que empleó para calificarla como vinculada a la marcha societaria, así como los criterios que tuvo a la vista para denegar la información solicitada. Artículo 4º.- Requisitos para Solicitar Información Vinculada a la Marcha Societaria.En este artículo se establecen los requisitos que deberá cumplir el solicitante para pedir la intervención de CONASEV, resaltando la función subsidiaria de ésta, al establecerse que sólo interviene cuando la solicitud de información ha sido denegada por la administración de la sociedad. En este orden de ideas, se establece que el solicitante deberá acreditar la representación de cuando menos el cinco por ciento del capital social suscrito de la sociedad. Dicha posición se sustenta en el texto del inciso 3 del artículo 253º de la Ley General de Sociedades, norma que le atribuye a CONASEV competencia para requerir información vinculada a la marcha societaria. Ello de ningún modo significa una modificatoria del artículo 261º de la Ley General de Sociedades. Asimismo, el texto del artículo bajo comentario armoniza con el concepto de capital suscrito recogido de manera uniforme en el texto de la Ley General de Sociedades. Adicionalmente, el solicitante deberá acreditar que la sociedad se ha negado a proporcionarle la información. Se precisa los alcances de dicha negativa, pudiendo ser ésta expresa o tácita, entendiéndose por esta última el transcurso de cierto plazo sin que la administración de la sociedad haya proporcionada la información solicitada. Cabe indicar que la negativa expresa podría incorporar como fundamento el carácter reservado o confidencial de la información solicitada. De otro lado, la solicitud dirigida a la administración de la sociedad debe ser formulada de manera clara, a fin de que no queden dudas respecto del contenido de la información requerida. Adicionalmente, la misma debe ser formulada a través de medios que permitan dejar constancia de su recepción por parte de la sociedad. Finalmente, se determina que la administración de la sociedad puede fundamentar ante CONASEV las razones por las cuales se negó a proporcionar la información en la misma oportunidad en que se la comunica al solicitante. Del mismo modo, la administración de la sociedad puede remitir a CONASEV, al mismo tiempo que al solicitante, la comunicación mediante la cual fundamenta las razones por las que no puede proporcionar la información en el plazo de cinco (5) días hábiles, indicando el plazo en que efectivamente proporcionará la información. Artículo 5º.- Evaluación de la Solicitud.A fin de adoptar una decisión respecto a la solicitud de información, CONASEV luego de verificar la documentación presentada por el solicitante, evaluará la respuesta de la administración de la sociedad y tomará en cuenta si existe algún interés en dilatar la entrega de la información. Asimismo, CONASEV evaluará si la entrega de información parcial constituye una negativa a proporcionarla. Del mismo modo, CONASEV podrá considerar como una negativa a proporcionar la información, a pedido del solicitante, el ofrecimiento de la entrega de la información en un plazo mayor al señalado sin fundamento. Artículo 6º.- Información Reservada.A fin de armonizar los artículos mencionados de la Ley General de Sociedades con la Ley del Mercado de Valores, en este artículo se establece que la información reservada a que hace referencia el artículo 261º de la Ley General de Sociedades es la información reservada a que hace referencia la Ley del Mercado de Valores. De otro lado, la información confidencial es aquella referida a asuntos cuya divulgación puede ocasionar un daño a la sociedad. Cabe mencionar que cuando se trate de información reservada, la administración de la sociedad deberá fundamentar el carácter reservado de la misma de acuerdo con los requisitos establecidos en el Reglamento de Hechos de Importancia, Información Reservada y Otras Comunicaciones. TÍTULO III CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Artículo 7º.- Convocatoria a Junta.El artículo 7º recoge los dos supuestos de convocatoria por parte de CONASEV. El primero, que faculta CONASEV a convocar a junta cuando no se haya observado la ley o el estatuto, y el segundo, que faculta a CONASEV a convocar a junta cuando fuera solicitada por quienes representen el cinco por ciento o más de las acciones suscritas con derecho a voto y siempre que dicha solicitud fuese denegada o hubiese transcurrido más de quince (15) días hábiles sin efectuarse la convocatoria. El supuesto del inciso a) resulta similar a la convocatoria judicial regulada en el artículo 119º Ley General de Sociedades, sólo que en un ámbito administrativo y respecto a las sociedades anónimas abiertas. La convocatoria judicial es aquella realizada por el juez del domicilio social - en un proceso no contencioso - a pedido del titular de una acción con derecho a voto, cuando la junta obligatoria anual o cualquier otra estipulada en el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ella no se trata los asuntos que corresponde. De acuerdo al inciso a) la convocatoria a junta podría realizarse: 1. De oficio, de acuerdo a la atribución de CONASEV, o 2. A solicitud de quien represente a uno o más accionistas. En este último caso - de acuerdo al artículo 119º - bastaría que la solicitud fuese presentada por el titular de una acción o por su representante. Por su parte, el supuesto del inciso b) resulta similar a la convocatoria que puede realizar el juez al amparo del artículo 117º de la Ley General de Sociedades, cuando la solicitud a junta de accionistas que representen por lo menos veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto hubiese sido denegada o hubiese transcurrido más de quince (15) días de presentada sin efectuar la convocatoria. De igual manera, el supuesto se enmarca en un ámbito administrativo, refiere de manera particular a las sociedades anónimas abiertas y exige un porcentaje menor (5%) de las acciones suscritas con derecho a voto. Artículo 8º.- Requisitos para la Convocatoria.El presente artículo establece los requisitos formales que deben cumplir las solicitudes de convocatorias a juntas de accionistas presentadas a CONASEV. Para los casos previstos en el inciso a) del artículo 7º, se establece que la solicitud deberá contener la documentación que acredite la titularidad de por lo menos una acción del derecho de voto respecto a dicha acción, así como la oportunidad en que debió celebrarse la junta de acuerdo a lo establecido en la ley o el estatuto. De otro lado, para los casos previstos en el inciso b) del artículo 7º, se establece que la solicitud deberá contener la documentación que acredite la titularidad de las acciones o de los derechos de voto sobre tales acciones, en el porcentaje indicado. Asimismo, en este caso se determina que CONASEV tiene una función subsidiaria, al establecerse como requisito, acreditar que previamente se efectuó la solicitud de convocatoria ante el Directorio y que ésta fue denegada de modo expreso o tácito. Artículo 9º.- Función de CONASEV.De acuerdo al artículo 9º, una vez verificado el cumplimiento de los requisitos formales de la solicitud, CONASEV dispondrá la publicación del aviso de convocatoria. Asimismo, dicho artículo establece las atribuciones de CONASEV, en concordancia con las que tienen el juez de acuerdo a los artículos 117º y 119º de la Ley General de Sociedades, entre las cuales se encuentra la de señalar el lugar, día, hora de la junta; la persona que presidirá la junta; y, el notario que dará fe de los acuerdos. En relación al objeto de la junta, debe tenerse en cuenta que en el caso de las convocatorias a que se refiere el inciso a) del artículo 7º, el objeto de convocatoria será el que señale la respectiva norma legal o estatutaria, y en los casos del inciso b) del mismo artículo, serán los asuntos señalados en la solicitud de los peticionantes. Artículo 10º.- Aviso de Convocatoria.El artículo 10º establece que CONASEV, al publicar el aviso de convocatoria, deberá observar las formalidades previstas en la Ley General de Sociedades sobre publicaciones. Asimismo, el artículo señala que para el caso particular de convocatorias efectuadas por CONASEV, a solicitud de quienes representen el cinco por ciento o más de las acciones suscritas con derecho a voto, el aviso de convocatoria deberá especificar fielmente los asuntos solicitados por dichos peticionantes. En tal sentido, se precisa que CONASEV no realizará una evaluación previa sobre la procedencia de la solicitud de dichos asuntos, sino que sólo se limitará a comprobar el cumplimiento de los requisitos formales de la solicitud. Artículo 11º.- Atribuciones de CONASEV.El artículo 11º establece una serie de atribuciones a CONASEV de carácter excepcional, que tienen como propósito asegurar la instalación y efectiva celebración de las juntas de accionistas, en concordancia con el propósito de la Ley General de Sociedades, que le confiere a CONASEV la facultad de convocar a juntas de accionistas. En tal sentido, en cumplimiento de las funciones de supervisión y control, de manera excepcional y en los casos que por su complejidad lo ameriten, CONASEV se encuentra facultada para adoptar una serie de medidas tales como requerir la entrega de la información proveniente de la matrícula de acciones, o el listado de accionistas, evaluar y registrar los poderes de los accionistas que se harán representar en la junta en caso la administración de la sociedad no la efectúe o la obstaculice, o en caso el notario no la lleve a cabo, disponer la asistencia de representantes de CONASEV a la junta en calidad de observadores, u otras que se consideren pertinentes. Es importante señalar que, como se indicó anteriormente, el propósito de estas atribuciones adicionales de CONASEV, es garantizar un marco apropiado para el desarrollo de las juntas generales de las sociedades anónimas abiertas. Esto en ningún caso debe ser entendido como la intervención o injerencia de la autoridad administrativa en la gestión de la sociedad. Artículo 12º.- Juntas Especiales.El artículo 12º establece que las disposiciones del presente título referidas a las juntas generales de accionistas son aplicables también a las juntas especiales de accionistas. Lo anterior teniendo en consideración el artículo 132º, el inciso 4) del artículo 253º y demás disposiciones referidas a juntas especiales de la Ley General de Sociedades.