PODER JUDICIAL From the SelectedWorks of Pedro Puente Bardales Winter July 27, 2016 LA OBSERVANCIA DEL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE Pedro Puente Bardales Available at: https://works.bepress.com/pedro-puentebardales/1/ LA OBSERVANCIA DEL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE T.C. EN MATERIA DE BENEFICIOS PENITENCIARIOS INTRODUCCION La observancia de la ley es una de las obligaciones que demanda el sostenimiento del Estado democrático basado en un orden constitucional. Reposa fundamentalmente en el compromiso ciudadano de respetarlo, como expresión del pacto social y político de convivencia y sucesión en el tiempo, que nos une y perdura como nación. La forma de ésta obligación se bifurca desde el cenit de la Constitución del Estado, pero siempre concéntricamente en retorno hacia ella. Por eso la importancia de respetar su imperio, sobre cualquier norma de carácter ordinario. En ese orden de ideas abordo el tema específico: La aplicación de la norma procesal penitenciaria en el trámite de beneficios penitenciarios, desde la observancia del precedente constitucional vinculante dictado por el Tribunal Constitucional. II.-PRESUPUESTOS LEGALES REFERENTES CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO “Artículo 51°.- La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre la normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado.” Artículo 201.- Tribunal Constitucional “El Tribunal Constitucionales el órgano de Control de la Constitución. Es autónomo e independiente…” Artículo 138 Función jurisdiccional “… En todo proceso de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera…” “Artículo 109°.- La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte.” 1 CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL “Artículo.- Control Difuso e Interpretación Constitucional.- Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.” “Artículo VII Precedente.- Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.” CODIGO DE PROCEDIMIENTOSPENALES “Artículo 301 A.-Precedente obligatorio Las sentencias de la Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, constituyen precedente vinculante cuando así lo expresen las mismas, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema, resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente...”. LEY ORGANICA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL “DISPOSICIONES FINALES PRIMERA.- Los Jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad.” PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE EXP 12-2010-AI-TC, POLITICA PENITENCIARIA Y APLICACIÓN TEMPORAL DE LA LEY PROCESAL DE LA MATERIA. “apartado 94: …En consecuencia las leyes que en razón de la especial gravedad de determinados delitos suprimen los beneficios penitenciarios de redención de la pena por trabajo y educación como la semilibertad y la liberación condicional , son también inmediatamente aplicables a quienes purguen penas por tales delitos y aún no hayan solicitado el beneficio.” 2 III.-BREVE DESARROLLO DE LOS ELEMENTOS DEL TEMA A.- LA SENTENCIA CREADORA DEL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE EN EL EXPEDIENTE012-2010-TC-AI. La sentencia del Tribunal Constitucional fechada el 11 de Noviembre del año 2011expediente 12-2010 (en su numeral“ 7 S. Juez penal, deberes funcionales constitucionales y beneficios penitenciario”) sancionó en política penitenciaria, lo siguiente : “79. Sin perjuicio de lo expuesto, el Tribunal Constitucional, en atención a sus funciones de valoración, pacificación y ordenación….considera que existe mérito para profundizar en el tratamiento que constitucionalmente corresponde aplicar a los beneficios penitenciarios de redención de la pena por trabajo y educación, semilibertad y liberación condicional.” (Subrayado nuestro) “8S Aplicación de la ley en el tiempo y beneficios penitenciarios. El Tribunal Constitucional estima oportuno reiterar su criterio en el sentido de que las modificaciones legislativas relacionadas con los beneficios penitenciarios vinculados con la eventual puesta en libertad del penado, son inmediatamente aplicables, aun cuando ellas sean representativas de un tratamiento penitenciario más estricto…” El órgano constitucional anuncia entonces, el desarrollo del tratamiento que de acuerdo al espíritu de la Constitución del Estado, le corresponde al tema de la aplicación de la ley para los Beneficios Penitenciarios de semi libertad y liberación condicional. Que concretiza en el apartado 94: “En consecuencia las leyes que en razón de la especial gravedad de determinados delitos suprimen los beneficios penitenciarios de redención de la pena por trabajo y educación como la semilibertad y la liberación condicional, son también inmediatamente aplicables a quienes purguen penas por tales delitos y aún no hayan solicitado el beneficio.” Se fija los lineamientos de la política constitucional en materia de beneficios penitenciarios estableciendo un precedente constitucional vinculante de carácter obligatorio para todos los jueces de la república, es importante subrayar esto último puesto que en el ámbito jurisdiccional la interpretación de la ley en esa materia tendría que sujetarse finalmente, a la orientación establecida por el T.C en su función reconocida de supremo interprete de la Constitución. Entonces un juez que encuentra al momento de resolver una 3 incompatibilidad entre la interpretación de la norma constitucional en materia penitenciaria surgida de un precedente vinculante establecido por el TC, frente a una ley ordinaria vigente que lo desconoce, tiene que observar el mandato del precedente. B.- LA LEY 30076 El 19 de agosto 2013 se publica el texto de esta ley que. opera cambios sustanciales en materia de disposiciones penitenciarias entre las que se puede mencionar la suspensión de beneficios penitenciarios en habituales y agentes para el caso específico de delitos graves como parricidio asesinato ,feminicidio, lesiones graves, secuestro, trata de personas, violación de menor de edad, hurto y robo agravados, extorsión Tráfico Ilícito de Drogas y otros entró en vigencia el 20 de agosto 2013.Como acotación vale resaltar que en adelante, las solicitudes, sobre beneficios en los delitos que la norma suprimió, resultaban improcedentes, con la única excepción de aquellas presentadas hasta antes de la vigencia de esta ley. Todo ello en el marco del precedente antes reseñado. C.-LA LEY 30101 Las altas autoridades del Inpe, declaraban a Setiembre 2013 que el porcentaje de internos impedidos de pedir beneficios penitenciarios sería del orden del73% luego de la aprobación de las leyes 30054,30068, 30076 y 30077.Su titular (hoy Ministro del Interior) señaló que era absolutamente injusto e ilegal, recortar los beneficios penitenciarios. En noviembre del año 2013 se promulga la ley, de directa relación con la ley 30076: Artículo Único.- Vigencia de leyes Las modificaciones efectuadas por las Leyes Nºs. 30054, 30068, 30076 y30077 a los beneficios penitenciarios son de aplicación a los condenados por los delitos que se cometan a partir de su vigencia”. Un texto breve que concretamente suspende la aplicación de la ley 30076 (entre otras) para el tema de los beneficios penitenciarios, que ya estaba en vigencia desde el 20/8/2013 y que tuvo plenitud irrestricta en sus efectos hasta el dos de noviembre2013. Teniendo en cuenta que pedir un beneficio penitenciario implica la comisión del hecho, juzgamiento, condena efectiva y plazos exigidos, aplicar (recién) la Ley 30076 en hechos producidos a partir del tres de noviembre 2013 , sedaría no antes del año 2015, es decir a dos años de su promulgación, sin que su texto haya considerado ningún espacio de vacatio legis, sino que este se establece en la práctica) por una ley posterior que fuera de fijar de manera sui generis ese encargo, no tiene otro contenido. Otro problema, son los beneficios penitenciarios que se resolvieron con la Ley 30076 hasta la promulgación de la 30101 ,es decir entre el 20 de agosto al 2 de Noviembre 2013 .En 4 puridad son resoluciones firmes amparadas en la cosa juzgada, que no pueden ser desconocidas, pero que establecieron una circunstancia que no fue salvada en la 30101,señalando por ejemplo, que la 30076 se aplicaba a los hechos acaecidos desde su vigencia, con excepción de los beneficios tramitados antes de promulgarse la 30101. Precisando, el marco factico de la cuestión problematizada, se trata dela opción que se asume por el órgano jurisdiccional en la aplicación temporal de la ley procesal penitenciaria respecto a las solicitudes de beneficios penitenciarios de semi libertad y liberación condicional presentadas antes y después del 19 de agosto del año 2013 por los internos sentenciados. Por un lado, la opción que informa al operador de justicia, en la cognición y pertinencia de la aplicación dela Ley 30076 al amparo preeminente de la Constitución del Estado a través de un precedente constitucional vinculante, dictado por el Tribunal Constitucional .De otro lado está la posición que sostiene la observancia irrestricta e indiscutible de la Ley 30101 publicada en el diario oficial el 2 de Noviembre 2013. En este panorama cercano a una conclusión final ,es necesario recalcar que la doctrina establece una clasificación tripartita en el tema de los precedentes vinculantes, que encabeza los llamados constitucionales emitidos únicamente por el Tribunal Constitucional, los judiciales dictados por la justicia ordinaria y finalmente los administrativos todos, con sus propios mecanismos de apartamiento. En ese marco cavilo en lo que significa el interés del legislador por sancionar también, disposiciones sobre el precedente vinculante judicial, en diversos ámbitos del derecho ordinario, por ejemplo del artículo 40 de la Ley 29497 o301-A del Código de Procedimientos Penales y otros , en los que al igual que en el caso de los constitucionales , el mecanismo para el apartamiento y el órgano autorizado para operar tal cambio, en este caso la Corte Suprema de Justicia. Estimo que esta demarcación en el tratamiento del Precedente Vinculante, afirma el sentido de la prohibición implícita del artículo VII del T.P del C.P.C. respecto de los órganos judiciales para el apartamiento. D.-LEY 30262 La ley 30262 se promulga el 5 de Noviembre del 2014, modifica los artículos 46 y 47 del Código de Ejecución Penal, que abordan el tema de la redención de la pena por trabajo y que se aplicaron por la 30101en razón de los hechos cometidos a partir de su vigencia a los sujetos que generaban conductas presuntamente ilícitas a partir del tres de noviembre 2013, desconociendo así el precedente 12-2010TC-AI. 5 A diferencia de lo anterior, la modificación de los mismos artículos por la Ley 30062 (básicamente se trató de suprimir la aplicación de las reglas establecidas, respecto de a los artículos 153 y 153-Adel C.P excluyéndolas del catálogo de delitos incluidos en el aumento de los tiempos para la redención por trabajo o estudio) se aplicó no en razón al tiempo en que acaece el hecho sino primordialmente, en razón del estado del proceso, es decir de acuerdo al tiempo en que acontezca una situación procesal adecuada para poder pedir un beneficio penitenciario, es decir, haber acumulado periodos de carcelería equivalentes a un tercio o la mitad de la pena impuesta de manera efectiva. En tal sentido a la solicitud de beneficios penitenciarios presentada en su vigencia, le corresponde ser resuelta con la ley vigente. E.-SINTESIS Desde el texto original del Código de Ejecución Penal, las normas en comento (artículos 46 y 47 C.E.P) han sido modificadas en 6 oportunidades, conservando el mismo sentido temporal en su aplicación, coincidente con el del precedente constitucional vinculante analizado y otros pronunciamientos anteriores del Tribunal Constitucional sobre beneficios penitenciarios. En tal sentido las solicitudes de beneficios penitenciarios se calificaron por regla, antes y después de la ley 30101, al amparo de la norma penitenciaria vigente al momento de su presentación. La ley 30101 es la única excepción en este tracto legislativo, pues: -Carece de contenido propio -No modifica el texto de los artículos 46 y 47 respecto dela ley 30076. - Contradice un precedente constitucional vinculante vigente. Establece una vacatio legis inconstitucional al suspender la vigencia de normas ajenas. Con estas características la Ley 30101 no solo exhibe vicios de inconstitucionalidad sino que desnaturaliza el tratamiento delos beneficios penitenciarios. Esta condición se reconoce implícitamente con la sanción de la Ley 30262 por el Congreso de la República que retoma la misma orientación sostenida hasta antes de la ley 30101, en cuanto a la aplicación inmediata de la norma penitenciaria en las solicitudes de beneficios a presentarse. Lo que se adscribe o retoma nuevamente la observancia del precedente. IV.- EL PRECEDENTE VINCULANTE, LA LEY ORDINARIA Y EL TEMA DE LA PREVALENCIA EN EL EJERCICIO DE LA FUNCION JURISDICCIONAL En la sentencia STC 00024-2003-AI se define que :” El precedente constitucional vinculante es aquella regla jurídica expuesta en un caso particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide establecer como regla general ;y, por ende, deviene en parámetro normativo para la resolución de futuros procesos de naturaleza homóloga…” Sobre la naturaleza de este instituto se 6 señala:”…tienen una connotación binaria .Por un lado aparece como una herramienta técnica que facilita la ordenación y coherencia de la jurisprudencia ;y, por otro, expone el poder normativo del Tribunal Constitucional dentro del marco de la Constitución, el Código Procesal Constitucional y la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional”. A. LOS PRECEDENTES CONSTITUCIONALES VINCULANTES que dicta el Tribunal Constitucional, caso del de la sentencia 12-2010-TC-AIen suma, son desarrollos de sentido e interpretación de una norma de la Constitución. Esta relación los convierte en expresiones idóneas del sentido del mandato constitucional (que como en cualquier caso del contenido integral de su texto) no reconocen ningún otro imperativo sobre sí. La Corte Suprema de Justicia de la República en resoluciones como la que corresponde al auto de calificación del recurso de Casación Laboral 2059-2013 La Libertad se pronuncia en la materia sancionando: “Octavo: sobre el precedente expedido por el Tribunal Constitucional este resulta vinculante para todos los órganos jurisdiccionales en los términos en que precisa el Código Procesal Constitucional ,distinto de la jurisprudencia que emite dicho Tribunal….En ese sentido ha precisado el Tribunal Constitucional que a través del precedente constitucional, se ejerce un mandato normativo general, extrayendo una norma a partir de un caso concreto , lo cual coincide tanto con los fines del recurso casatorio como con las obligaciones de esta Sala Suprema.” Tiene que señalarse además, que respecto a la recurrencia de estos precedentes la norma es expresa , es una facultad que solo tiene el propio Tribunal Constitucional. En tal sentido Tanto al doctor Aníbal Quiroga, como el doctor Luis Sáenz Dávalos destacados constitucionalistas peruanos, coinciden en afirmar esta posición, el primero menciona que“… el cambio de criterio jurisprudencial como precedente solo puede efectuarlo el Tribunal Constitucional y a partir de aquí –y en plena aplicación del precedente vigente- los magistrados del Poder Judicial deberán cambiar el criterio jurisprudencial que venían aplicando.” [1].Por su parte el profesor Sáenz señala lo siguiente : “Habiendo sido el Tribunal Constitucional el generador indiscutible del precedente ,resulta evidente que debe ser el mismo , el único legitimado para decidir por su cambio o su eventual desaparición. Interrogarse sobre por qué es el Tribunal Constitucional el único organismo con esa capacidad de desvinculación o apartamiento ,requiere recordar lo que ya se dijo en otro momento .La concepción del precedente que manejamos en el Perú, es la de una regla 7 invulnerable que no admite que órganos distintos a los que la crearon puedan discutir sobre sus alcances…”[2].En la misma orientación el doctor Carlos Mesía Ramírez sostiene : “…por su propia naturaleza de órgano que interpreta y defiende la Constitución ,el Tribunal Constitucional puede apartarse de sus propios precedentes .Solo que frente a esta eventualidad, está obligado a expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan el cambio de opinión…”[3] El tema del precedente constitucional se ha comprendido asimismo como causal de lo que el T.C denomina y desarrolla como sentencia Interlocutoria Denegatoria , a partir del fallo recaído en el expediente 987-2014-PA/TC. En tal sentido procede una sentencia de tal naturaleza cuando la cuestión de derecho invocada contradiga un precedente vinculante del T.C. Se concibe en opinión del doctor Ernesto Blume Fortini dentro de la concepción de un mecanismo de descarga procesal ,precisando lo siguiente : “…la sentencia interlocutoria denegatoria en el marco de la finalidad para la cual ha sido concebida por el Tribunal Constitucional , se convierte en un instrumento de descarga procesal aplicable exclusivamente a aquellos casos manifiestamente improcedentes o infundados , en los cuales dada su orfandad procesal o sustantiva resulta inoficioso dar pie a mayores trámites …”[4].Se advierte desde otra postura, la corroboración en cuanto a que es el T.C . quien tiene exclusividad respecto a la apreciación decisoria sobre el contenido del precedente dictado y por ende también de su eventual modificación. Es entonces pertinente concluir que tanto por su existencia y habilidad como por la forma establecida para recurrirlos, los precedentes vinculantes constitucionales que emite únicamente el T.C. tienen, mientras no se modifiquen por el mismo órgano, que ser observados obligatoriamente por los jueces de la república. B.-EN CUANTO A LA LEY ORDINARIA la Constitución ciertamente protege y regula su ejercicio en el tiempo señalando su obligatoriedad desde el día siguiente a su publicación oficial según indica el: “Articulo 109 Publicidad y vigencia de la ley La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte.” Sin embargo, esta disposición tiene que entenderse contextuada en el marco de la integralidad que gobierna la interpretación en materia constitucional. Consecuentemente, una ley producida formalmente puede resultar en determinadas circunstancias inconstitucional ,como creo es el caso de la30101.Si vemos con detenimiento el artículo 8 109 ,advertimos que en el tema de la vigencia de la norma ,su postergación(propia, no ajena) resulta una excepción que tiene disponerse expresamente en su texto. La doctrina no ha sido crítica en este extremo si nos remitimos a comentaristas del texto constitucional, como Enrique Bernales (La Constitución de 1993 Análisis Comparado), Gerardo Eto Cruz(La Constitución Política Comentada-Gaceta Jurídica) y tampoco en los autores que tocaron la compilación en el rubro jurisprudencial respecto al texto constitucional como Giampol Taboada(Constitución Política del Perú de 1993) Manuel Bermúdez Tapia(La Constitución a través de las sentencias del T.C) o Gaceta Jurídica,(LA CONSTITUCIÓN EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNALCONSTITUCIONAL). Es Marcial Rubio quien tiene alguna opinión sobre la postergación, que comparto a continuación “... Hay que dejar claramente establecido que lo que el artículo autoriza es a que postergue su vigencia más allá del día siguiente a la publicación. Desde luego, no podría decir que rige desde antes de la publicación porque, entonces, estaría dándosele vigencia retroactiva y ello sólo puede ocurrir con las normas penales cuando son más favorables al reo (artículo 103 inciso2).”[5] En esta opinión se desliza la relación indisoluble entre la condición de la postergación y la propia norma. Es innegable que la Ley 30101establece una relación inversa a la del mandato constitucional en el artículo 109 para la postergación, pues sanciona el aplazamiento de la aplicación de normas distintas a ella. CONCLUSION Dilucidada la fuerza vinculante que tienen para el ejercicio de la función jurisdiccional, los precedentes constitucionales dictados por el T.C con ese carácter; la imposibilidad de que la judicatura ordinaria pueda apartarse de ellos mientras estén vigentes y no sean modificados por el órgano emisor(salvo la vía del control de convencionalidad ); así como los vicios de la ley 30101, se puede concluir con razón de derecho, que un pronunciamiento sobre otorgamiento de beneficios penitenciarios solicitado con posterioridad al 19 de agosto 2013 debe resolverse por ahora, con observancia del precedente constitucional vinculante dictado en el numeral 94 de la sentencia 12-2010-TC-AI, aplicándose en consecuencia la ley 30076 y no la 30101. Es siempre más cercano al entendimiento general explicar una posición, desde la posibilidad del examen de sus consecuencias materiales más próximas, en este caso, la que remite a lo que puede suceder al juez ordinario, que en un fallo inobserva un precedente vinculante y vigente del Tribunal Constitucional. Las hipótesis de preservación la seguridad jurídica, con el cumplimiento de las normas expresas como el art vii del T.P del C.P.C. ; compulsadas con las de la preeminencia de la defensa de derechos fundamentales que podría oponerse a un precedente que el juzgador estime los trasgrede, animan las 9 respuestas posibles, decantadas en dos posibilidades que permiten a la postre inferir donde estará la razón material: ¿se justifica o no la decisión judicial de apartamiento del precedente constitucional vinculanteT.C.?. Finalmente dos alcances doctrinales uno que explica Sáenz Dávalos partiendo del supuesto de que un precedente “…no ha sido configurado como un mecanismo opuesto a la sensatez o al sentido común…” añade que es posible un panorama que va desde el desacato hasta la no aplicación. En ese contexto, lo segundo dice : “…grafica una opción plenamente legítima que habilita evaluar la pertinencia a la luz del caso del que se conoce. Por lo mismo, antes que un quebrantamiento, busca su cumplimiento racional, condicionando a la distinción entre contextos y situaciones a la luz de cada controversia (lo que excluye, inevitablemente cualquier eventual cuestionamiento).”[6] Otro, el de la consideración también doctrinal que califica a los precedentes vinculantes por la estructura jurídico conceptual que expresan en su parte resolutiva , en aquellos que establecen reglas cerradas(fijas, concretas) y en los que establecen principios escindiendo en ello, la posibilidad de apartamiento de los segundos, por su naturaleza. Por último, señalar que la decisión del juzgador al resolver un beneficio penitenciario debe ponderar el precedente vinculante comentado, cualquiera sea el sentido que quiera darle a su fallo. Callao, Marzo 2015 RECURSOS [1] Aníbal Quiroga León,” Interpretación vinculante del TC y sus efectos en la Jurisprudencia del Poder Judicial” –Ponencias del V Congreso de Derecho Procesal Constitucional Adrus D&L Editores- Primera Edición Octubre 2014 p.221. [2] Luis Sáenz Dávalos “El camino del Precedente Constitucional Vinculante” - Ponencias del V Congreso de Derecho Procesal Constitucional Adrus D&LEditores- Primera Edición Octubre 2014 p. 337. [3] Carlos Masía Ramírez “Exegesis del Código ProcesalConstitucional”Gaceta Jurídica cuarta edición Julio 2013. tomo I p.139 [4] ErnestoBlume Fortini “la Sentencia Interlocutoria Denegatoria “ - - Ponencias del V Congreso de Derecho Procesal Constitucional Adrus D&LEditores- Primera Edición Octubre 2014 p. 37. [5] Marcial Rubio Correa Estudios de la Constitución Política de 1993, Fondo Editorial PUCP1ra edición 1999, p.232. [6] Sáenz Dávalos op cit pág. 321. 10