OFERTA PRIVADA DE VALORES, TITULARIZACIÓN, OFERTA

OFERTA PRIVADA DE VALORES, TITULARIZACIÓN, OFERTA PÚBLICA EN
MERCADO SECUNDARIO
Concepto 2008057261-003 del 30 de septiembre de 2008.
Síntesis: Puede realizarse una oferta privada de valores resultantes de un proceso de
titularización y su posterior negociación en el mercado secundario previo cumplimiento de
las normas y los requisitos para la inscripción del valor en el RNVE, los especiales del
proceso de titularización y para el mercado secundario del mismo, previstos en la
Resolución 400 de 1995. Sin perjuicio del cumplimiento de las normas y requisitos
pertinentes para la inscripción del valor en un sistema de negociación.
«(…) Respecto de su inquietud relacionada con la posibilidad “…que una sociedad efectúe
un proceso de titularización de algunos de sus activos, adquiriendo la totalidad de los
títulos que se emitan a cambio del precio de tales bienes y, posteriormente, venda en el
mercado secundario un porcentaje determinado de esos títulos, conservando la mayoría de
los mismos?”, me permito realizar los siguientes comentarios:
Conviene precisar que el ámbito de competencia de esta Entidad en materia de consultas,
no se encuentra dirigido a emitir pronunciamientos orientados a estructurar negocios, toda
vez que de tratarse de casos hipotéticos, vale decir, planteados de manera abstracta o sobre
meros supuestos, no le permiten a esta Superintendencia realizar un análisis a fondo sobre
los diferentes riesgos, impactos económicos y patrimoniales y requerimientos legales del
caso objeto de consulta.
Una vez precisado este aspecto, en general, hacer referencia a titularización, supone el
cumplimiento de las normas del mercado de valores para la inscripción de los títulos en el
Registro Nacional de Valores y Emisores, RNVE 1 , en especial las previstas en los artículos
1.3.1.1 y siguientes de la Resolución 400 de 1995.
En tal sentido, la Superintendencia de Valores, hoy, Superintendencia Financiera de
Colombia, se pronunció en los siguientes términos 2 :
“El artículo 1.3.1.6 de la Resolución 400 de 1995 establece:
“Los documentos emitidos como resultado de procesos de titularización tendrán carácter y
prerrogativas de títulos valores y se sujetarán a las reglas previstas para la negociación de los
mismos, siempre que, además de contener los requisitos esenciales de títulos valores, esto es, la
mención del derecho y la firma de quien los crea, reúnan los siguientes:
1.
2.
1
Se inscriban en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios;
Sean susceptibles de ser colocados mediante oferta pública,
Cuando en las normas citadas se aluda al Registro Nacional de Valores e Intermediarios RNVI, se debe
tener en cuenta que hoy se denomina Registro Nacional de Valores y Emisores. Decreto 3139 de 2006.
2
Concepto 20057-258 del 8 de julio de 2005.
3.
Incorporen derechos de participación o de contenido crediticio, o sean de naturaleza mixta. (…)”
Considera este Despacho que, cuando el artículo 1.3.1.6 de la Resolución 400 de 1995
prevé que los títulos deben ser susceptibles de ser colocados mediante oferta pública, no
está exigiendo que deban necesariamente ser ofrecidos públicamente en el mercado
primario. Simplemente está señalando que los documentos deben ser susceptibles de ser
ofrecidos públicamente, lo cual puede ocurrir tanto en el mercado primario como en el
secundario.”
Igualmente, se hace alusión al artículo 1.3.1.6 de la Resolución 400 de 1995, así:
““Solo podrán realizarse oferta pública sobre valores con sujeción a las disposiciones contempladas
sobre la materia en este resolución o a través de los mecanismos especiales previstos en el presente
título para la creación de nuevos valores.
La inscripción en el Registro Nacional de valores e Intermediarios y la oferta pública de dichos valores
se ceñirá a las disposiciones contenidas en esta resolución y en las normas que la modifiquen o
reformen.
Parágrafo.- De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2.2.0.3 del Estatuto Orgánico del Mercado
Público de Valores no podrá realizarse oferta pública de títulos y otros instrumentos sin la previa
autorización de la Superintendencia de Valores.” (Subrayamos)
El artículo trascrito menciona la oferta pública de los títulos emitidos en procesos de
titularización, sin referirse a mercado primario o secundario. Es más, establece en
forma general que la oferta pública para el caso de los procesos de titularización
deberá sujetarse a las disposiciones que establece la Resolución 400 de 1995 tanto las
específicamente referidas a titularización, como las generales, dentro de las cuales se
encuentran las que regulan la oferta pública en el mercado secundario.
Así las cosas, la oferta en el mercado primario es privada por estar dirigida a menos
de 100 personas determinadas, lo títulos podrían estar inscritos en el RNVI de manera
previa a su emisión y suscripción, con el propósito de ser ofrecidos públicamente en el
mercado secundario, una vez haya sido emitidos y suscritos.”
Como puede observarse, las normas permiten que se efectúe una oferta privada de los
títulos emitidos en procesos de titularización, por lo que en el caso planteado en su escrito,
es viable que se emitan los títulos a favor del originador 3 , y que éste, venda en el mercado
secundario el porcentaje que quiera negociar. Sin embargo deberá tener en cuenta, tal
como lo expresó el concepto, las normas pertinentes del mercado público que regulan el
mercado secundario, previstas en los artículos 1.2.5.1 y siguientes de la Resolución 400 de
1995.
Adicionalmente, es necesario que se tenga en cuenta que según el artículo 1.1.2.1 de la
3
Definido según el numeral 1. del Artículo 1.3.3.1 de la Resolución 400 de 1995, así: “La originadora: se
considera como tal una o más personas que transfieren los bienes o activos base del proceso de titularización.
(…)” La transferencia, puede efectuarse a través de un contrato de fiducia mercantil irrevocable, según lo
indica el artículo 1.3.2.1 de la misma resolución.
Resolución 400 de 1995, la inscripción del valor en el RNVE, procede en el evento en que
se vaya a realizar una oferta pública de los valores o que los mismos se negocien en un
sistema de negociación.
En suma, puede realizarse una oferta privada de valores resultantes de un proceso de
titularización y su posterior negociación en el mercado secundario previo cumplimiento de
las normas y los requisitos para la inscripción del valor en el RNVE, los especiales del
proceso de titularización y para el mercado secundario del mismo, previstos en la
Resolución 400 de 1995. Sin perjuicio del cumplimiento de las normas y requisitos
pertinentes para la inscripción del valor en un sistema de negociación.
(…).»