ESTRUCTURAS OPERATIVAS CON ENTIDADES INSTRUMENTALES :LA INCIDENCIA DEL ESTABLECIMIENTO PERMANENTE CONFERENCIA TÉCNICA DEL CIAT ROMA, SEPTIEMBRE 2015 CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (I) - NOCIÓN ESENCIAL PARA DETERMINAR INTERNACIONAL DE RENTAS DERIVADAS ECONÓMICAS. LA DE TRIBUTACIÓN ACTIVIDADES - CONCEPTO INCLUIDO EN NORMATIVA INTERNA Y NORMATIVA INTERNACIONAL. - CONTENIDO: - 1. LUGAR FIJO DE NEGOCIOS - 2. AGENTE DEPENDIENTE - DIFERENCIAS ESENCIALES DE LA NORMA INTERNA: - 1. No excluye expresamente actividades auxiliares o preparatorias. - 2. No excluye expresamente la figura del agente profesional. CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (II) LUGAR FIJO DE NEGOCIOS (Art. 5.1 a 4 de MCOCDE) - Art. 5 apartados 1 a 3 MCOCDE. Presencia física (sedes de dirección, sucursales, oficinas, fábricas, talleres, lugares de extracción de recursos naturales, obras por más de 12 meses). - Art. 5 apartado 4 MCOCDE. Se excluyen actividades auxiliares o preparatorias (almacenar, exponer, entregar, comprar o recoger información). - Comentarios al Modelo: - Flexibilidad en cuanto a la presencia (4). - Prohibición de fragmentación de un “negocio en funcionamiento y cohesionado” (27.1). CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (III) AGENTE DEPENDIENTE (Art. 5. 5 y 6 de MCOCDE) - Actúa por cuenta de la empresa (Art. 5.5 MCOCDE) - Tiene y ejerce habitualmente poderes que le facultan para concluir contratos en nombre de la empresa (Art. 5.5 MCOCDE) - No procede, si se limita a contratar actividades auxiliares o preparatorias (Art. 5.5 MCOCDE) - No procede, si se trata de un comisionista general o agente independiente actuando en el marco ordinario de su actividad Art. 5.6 MCOCDE) - Comentarios al Modelo: 32.1. Flexibilidad en cuanto a la “conclusión de contratos en nombre de la empresa”; no interpretación literal. ELUSIÓN ABUSIVA STATUS DE EP (I) LÍNEA DE TRABAJO BEPS ACCIÓN 7: CONVERSIÓN DE EMPRESAS DISTRIBUIDORAS EN COMISIONISTAS POR CUENTA AJENA CON REDUCCIÓN MUY SIGNIFICATIVA DE LA TRIBUTACIÓN EN EL ESTADO DE LA FUENTE, PERO SIN REORGANIZACIÓN RELEVANTE DE MEDIOS Y PRESENCIA DE LA EMPRESA EN EL ESTADO DE LA FUENTE ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP (II) SIT 1 SF NR EXTRANJERO ESPAÑA SAE EMPRESAS SERVICIOS ESPAÑOLAS CLIENTES ESPAÑOLES ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP (III) SIT 2 SF NR SC NR EXTRANJERO ESPAÑA SAE EMPRESAS SERVICIOS ESPAÑOLAS CLIENTES ESPAÑOLES ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP(IV) RECARACTERIZACIÓN DE FUNCIONES - SAE pasa a ser considerada comisionista en nombre propio y por cuenta ajena (reducción considerable de la renta que se le atribuye y de su tributación en España). - SAE mantiene las instalaciones y presencia en España que tenía con anterioridad. - SC NR pasa a ejercer formalmente funciones de comercialización. - SC NR pasa a facturar directamente a los clientes españoles. - SC NR soporta los gastos que previamente soportaba SAE (incluyendo gastos de empresas de servicios españolas). - SC NR no dispone realmente de personal e instalaciones para el desempeño de tales funciones. ELUSIÓN ABUSIVA DEL STATUS DE EP (V) LÍNEAS DE REGULARIZACIÓN - 1. Ajuste por Precios de Transferencia del beneficio de SAE. - 2. Se mantiene la tributación de SAE según la recaracterización de funciones, pero adicionalmente se considera que SC NR tiene un EP en España. -2.1. SAE actúa como agente dependiente de SC NR. -2.2. SC NR dispone de un lugar fijo de negocios en España en las instalaciones de SAE. INICIATIVAS BEPS ACCIÓN 7 (I) AMPLIACIÓN DEL CONCEPTO DE AGENTE DEPENDIENTE (tanto en redacción MC OCDE como en comentarios) -Tener un papel esencial para la conclusión de contratos que se concluyen de forma rutinaria, sin modificación de sus términos por la empresa NR. - No es imprescindible que sean a nombre de la empresa NR si se transfiere la propiedad, o el derecho de uso, de bienes propiedad de la empresa NR o que la empresa NR tenga derecho a usar. - Extensión a comisionistas generales que actúan exclusivamente o casi exclusivamente por cuenta de una o varias empresas “vinculadas”. INICIATIVAS BEPS ACCIÓN 7 (II) NORMAS ANTIFRAGMENTACIÓN (tanto en redacción MC OCDE como en comentarios) - No prevalece el carácter auxiliar o preparatorio si 2 ó más empresas en el mismo lugar, o 2 empresas vinculadas en lugares distintos en el mismo Estado realizan funciones complementarias constitutivas de un negocio cohesionado. - Tesis española DGT: “asentamiento operativo complejo con coherencia económica”. www.agenciatributaria.es