PROBIDAD ADMINISTRATIVA Marcelo Segura Uauy El artículo 8° de la Carta Fundamental, señala: “El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones”. PRINCIPIO DE PROBIDAD Artículo 3° de la ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado, reza: “que La Administración del Estado deberá observar el principio de probidad”. En cuanto a los funcionarios públicos, el artículo 13 del mismo cuerpo legal, señala que deberán observar el principio de probidad administrativa y, en particular, las normas legales generales y especiales que lo regulan. PRINCIPIO DE PROBIDAD El artículo 52 de la Ley N° 18.575, el principio de probidad consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeño honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el particular. ¿EN QUE CONSISTE ESTE PRINCIPIO? El alcalde cesará en su cargo por contravención grave a las normas sobre probidad administrativa. Artículo 60 LOCM Los concejales cesarán en sus cargos por incurrir en una contravención grave al principio de probidad administrativa. Artículo 76 LOCM Serán obligaciones de cada funcionario, observar estrictamente el principio de probidad administrativa. Artículo 58 Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales, sanciones del artículo 120 ley 18883. SANCIÓN En caso del alcalde y del concejo, es de competencia del Tribunal Electoral Regional. En caso de los funcionarios municipales, es de competencia del Alcalde para sancionar. QUIEN APLICA SANCIÓN Se aplica el procedimiento establecido en la Ley que regula el funcionamiento y competencia del Tribunal Electoral. Cuando se trata de los alcaldes y concejales Se aplica el procedimiento establecido en el Estatuto Administrativo para los Funcionarios Municipales. Cuando se trata de funcionarios municipales. PROCEDIMIENTO El plazo de prescripción es de la acción es de 4 años, según lo establecido en el artículo 154 del Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales y el artículo 52 de la Ley Orgánica Constitucionales de Bases Generales de la Administración del Estado. Delitos, conjuntamente con ellos. TENERLO PRESENTE Las autoridades de la Administración del Estado, cualquiera que sea la denominación con que las designen la Constitución y las leyes, y los funcionarios de la Administración Pública, sean de planta o a contrata, deberán dar estricto cumplimiento al principio de la probidad administrativa. ¿A QUIEN SE APLICA EL PRINCIPIO DE PROBIDAD? A) Empleo de medios idóneos de diagnóstico, decisión y control, para concretar, dentro del orden jurídico, una gestión eficiente y eficaz. B) Se expresa en el recto y correcto ejercicio del poder público por parte de las autoridades administrativas. C) En lo razonable e imparcial de sus decisiones; en la rectitud de ejecución de las normas, planes, programas y acciones. D) En la integridad ética y profesional de la administración de los recursos públicos que se gestionan. E) En la expedición en el cumplimiento de sus funciones legales y en el acceso ciudadano a la información administrativa, en conformidad a la ley. ¿EN QUE CONSISTE INTERÉS GENERAL? CONTRAVENCIONES ESPECIALES AL PRINCIPIO DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA ART. 62 LEY 18.575. 1.- Usar en beneficio propio o de terceros la información reservada o privilegiada a que se tuviere acceso en razón de la función pública que se desempeña; 2.- Hacer valer indebidamente la posición funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para sí o para un tercero; CONTRAVENCIONES ESPECIALES AL PRINCIPIO DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA ART. 62 LEY 18.575. 3.-Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institución, en provecho propio o de terceros; 4.- Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales; CONTRAVENCIONES ESPECIALES AL PRINCIPIO DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA ART. 62 LEY 18.575. 5.- Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razón del cargo o función, para sí o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza. EXCEPCIÓN: los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesía y buena educación. El millaje u otro beneficio similar que otorguen las líneas aéreas por vuelos nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con recursos públicos, no podrán ser utilizados en actividades o viajes particulares; CONTRAVENCIONES ESPECIALES AL PRINCIPIO DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA ART. 62 LEY 18.575. Instrucción de la Contraloría General de la República de fecha 15 de junio de 2000. Dictamen N° 21.809. Las autoridades o funcionarios que, en ejercicio de su cargo, efectúen viajes financiados con fondos estatales, dentro o fuera del territorio nacional y que hayan obtenido en tal virtud, de parte de la respectiva línea aérea, millaje u otro beneficio análogo, deben abstenerse de utilizarlo para fines o actividades privadas. Indicado beneficio sólo puede ser ocupado por el funcionario o autoridad cuyo viaje ha dado origen a él, o por otro servidor del mismo organismo público en que aquél se desempeñe y sólo para el cumplimiento de actividades del servicio. Las instituciones de la Administración del Estado, antes de adquirir los pasajes aéreos para que una determinada autoridad o funcionario pueda viajar en cumplimiento de labores propias de su cargo, deberán acordar con la respectiva línea aérea, las medidas necesarias para que el millaje u otro beneficio que se otorgue en virtud del respectivo vuelo, pueda ser utilizado conforme a lo ya señalado. CONTRAVENCIONES ESPECIALES AL PRINCIPIO DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA ART. 62 LEY 18.575. 6.- Intervenir, en razón de las funciones, en asuntos en que se tenga interés personal o en que lo tengan el cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad. Las autoridades y funcionarios deberán abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en conocimiento de su superior jerárquico la implicancia que les afecta; CONTRAVENCIONES ESPECIALES AL PRINCIPIO DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA ART. 62 LEY 18.575. 7.- Omitir o eludir la propuesta pública en los casos que la ley la disponga; 8.- Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeño de los cargos públicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administración, y 9.- Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el ánimo deliberado de perjudicar al denunciado. Dictamen N° 44.650. Año 2000 Consulta: se solicita a la Contraloría General un pronunciamiento sobre la procedencia de aplicar a las personas contratadas a honorarios por organismos públicos, la prohibición que contempla el inciso final del Nº 5 del artículo 64 de la ley Nº 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado. Ello, en consideración a que a estas personas no se les aplican las normas del Estatuto Administrativo. ¿SE APLICA EL PRINCIPIO DE PROBIDAD A LA PERSONA CONTRATADO A HONORARIOS? Dictamen N° 44.650. Año 2000 El artículo citado se refiere sobre "el millaje u otro beneficio similar que otorguen las líneas aéreas por vuelos nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con recursos públicos, no podrán ser utilizados en actividades o viajes particulares". ¿SE APLICA EL PRINCIPIO DE PROBIDAD A LA PERSONA CONTRATADO A HONORARIOS? Dictamen N° 44.650. Año 2000 El artículo 10 de la ley Nº 18.834, en su inciso tercero, señala que "las personas contratadas a honorarios se regirán por las reglas que establezca el respectivo contrato y no les serán aplicables las disposiciones de este Estatuto". ¿SE APLICA EL PRINCIPIO DE PROBIDAD A LA PERSONA CONTRATADO A HONORARIOS? Según la CGR la interpretación de la norma referida en la lamina anterior, conforme a la intención o espíritu del legislador y al contexto del ordenamiento jurídico, permite concluir que el sentido de dicho precepto no es otro que otorgar a la Administración la facultad de contratar transitoriamente personas que cumplan cometidos específicos o realicen labores accidentales, sin que éstas puedan reclamar para sí los derechos que ese cuerpo estatutario concede a los funcionarios públicos, en aspectos como jornada laboral, remuneración o desvinculación del servicio, entre otros. ¿SE APLICA EL PRINCIPIO DE PROBIDAD A LA PERSONA CONTRATADO A HONORARIOS? Según la CGR las normas que tienen por finalidad hacer efectivo el principio de probidad administrativa, no sólo alcanzan a los empleados o funcionarios públicos, de planta o a contrata, sino que también a las personas contratadas sobre la base de honorarios, como quiera que estas últimas también tienen el carácter de servidores estatales, en la medida que prestan servicios al Estado, en virtud de un contrato suscrito con un organismo público. ¿SE APLICA EL PRINCIPIO DE PROBIDAD A LA PERSONA CONTRATADO A HONORARIOS? 1. Si 2. No 3. Paso ¿SE PUEDE INSTRUIR SUMARIO EN CONTRA DE CONCEJAL POR INFRACCIÓN AL PRINCIPIO DE PROBIDAD? Dictamen N° 60.673. Año 2013 No procede instruir sumario administrativo en contra de concejal por eventuales infracción al principio de probidad administrativa. Cabe hacer presente que de conformidad con lo preceptuado en el artículo 89 de la indicada ley N° 18.695, a los concejales no les serán aplicables las normas que rigen a los funcionarios municipales, salvo en materia de responsabilidad civil y penal. ¿SE PUEDE INSTRUIR SUMARIO EN CONTRA DE CONCEJAL POR INFRACCIÓN AL PRINCIPIO DE PROBIDAD? ¿SE PUEDE CONTRATAR EN CALIDAD DE HONORARIO A HIJO DE CONCEJAL? 1. Si 2. No ¿SE PUEDE CONTRATAR EN CALIDAD DE HONORARIO A HIJO DE CONCEJAL? Dictamen N° 5620. Año 2013 Sobre el particular, cabe señalar que el artículo 54, letra b), de la ley N° 18.575, establece que se encuentran inhabilitados para ingresar a un órgano de la Administración del Estado quienes tengan “la calidad de cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la administración civil del Estado al que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente, inclusive”. ¿SE PUEDE CONTRATAR EN CALIDAD DE HONORARIO A HIJO DE CONCEJAL? Dictamen N° 5620. Año 2013 Al respecto, la jurisprudencia de esta Entidad Fiscalizadora, contenida, entre otros, en el dictamen N° 12.612, de 2011, ha manifestado que las inhabilidades comprendidas en el artículo 54 de la aludida ley N° 18.575, son plenamente aplicables a las personas contratadas en el sector público bajo la modalidad de honorarios. ¿SE PUEDE CONTRATAR EN CALIDAD DE HONORARIO A HIJO DE CONCEJAL? Dictamen N° 5620. Año 2013 Corresponde precisar que la expresión “autoridades” del organismo al cual se pretende ingresar, prevista en la letra b) del artículo 54 en comento, debe entenderse en un sentido amplio, vale decir, que incluye a cualquier persona revestida de algún poder, mando o magistratura y, por tanto, resulta comprensiva de los concejales (aplica criterio contenido en los dictámenes N°s. 43.130, de 2000 y 3.567, de 2005, de este origen). Dictamen N° 80159. Año 2014 Determinación de contravención grave al principio de probidad, por parte de un Concejal corresponde al TRIBUNAL ELECTORAL REGIONAL. DICTAMEN N° 80159. AÑO 2014 Caso: Se ha dirigido a esta Contraloría General la señora ….., concejala de la Municipalidad, solicitando un pronunciamiento que determine si el concejal de esa comuna, señor …., debió abstenerse de intervenir y votar en materias relativas a educación, en atención a que con anterioridad ejerció el cargo de director de educación en la Corporación Comunal de Desarrollo de …... DICTAMEN N° 80159. AÑO 2014 Disposiciones legales: a) En atención a lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 40 de la mencionada ley N° 18.695, resultan aplicables a los concejales las normas que consagran el principio de la probidad administrativa, establecido en los artículos 52 y 53 de la ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado. b) El inciso segundo del aludido artículo 89 del texto legal en estudio preceptúa, en lo pertinente, que “Ningún concejal de la municipalidad podrá tomar parte en la discusión y votación de asuntos en que él o sus parientes, hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, estén interesados”. Agrega el inciso final de la misma norma que “Se entiende que existe dicho interés cuando su resolución afecte moral o pecuniariamente a las personas referidas”. DICTAMEN N° 80159. AÑO 2014 El inciso primero del artículo 12 de la ley N° 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que Rigen los Actos de los Órganos de la Administración del Estado, contempla el principio de abstención, norma que indica que las autoridades y funcionarios de la Administración en quienes se den algunas de las circunstancias señaladas en su inciso segundo, se abstendrán de intervenir en el respectivo procedimiento, entre las que se encuentra, en su N° 5, “Tener relación de servicio con persona natural o jurídica interesada directamente en el asunto, o haberle prestado en los dos últimos años servicios profesionales de cualquier tipo y en cualquier circunstancia o lugar”. DICTAMEN N° 80159. AÑO 2014 En el evento que el mencionado concejal efectivamente haya participado en discusiones o votaciones referentes a materias vinculadas con su gestión en la anotada dirección de educación, dicha autoridad habría vulnerado lo dispuesto en el citado inciso segundo del artículo 89 de la ley N° 18.695. DICTAMEN N° 80159. AÑO 2014