DERECHO Y USOS SOCIALES Dificultades

Filosofía del Derecho. María Luisa Soriano González
DERECHO Y USOS SOCIALES
Dificultades terminológicas: uso social, costumbre social, reglas del trato externo, reglas
del trato social, convencionalismos sociales, reglas de moralidad positiva. Riesgo de
confusión.
Definición. Diferencias con costumbre jurídica y simple hábitos en la pirámide
normativa: a) norma jurídica positiva, b) costumbre jurídica, c) uso social, d) habito.
Rito (uso social fuerte) y Moda (uso social débil)
CARACTERES DE LOS USOS SOCIALES
-Relevancia social. La vida social no es concebible sin ellos, aunque carezcan de la
obligatoriedad de las normas jurídicas. Inconsciente aplicación de los usos sociales.
-Abundancia y diversidad. Ocupan el círculo concéntrico mayor y las normas jurídicas
el menor. Usos de la ciudad y el campo, las generaciones, las edades de la vida, las
profesiones, etc.
-Externidad. A diferencia de las normas jurídicas que a veces tienen en cuenta el
proceso de gestación interna de los actos. El uso social se consume en el mero gesto con
independencia de las intenciones del actor.
-Resistencia al cambio. No pueden ser cambiados bruscamente con la imposición de la
nueva norma de derecho sin un cambio de mentalidad. Ni los usos sociales ni los
sistemas políticos se imponen por la fuerza exclusiva de la ley. Fracaso de la ley seca
americana y de la campaña bélica del presidente Bush contra los “Estados canallas”.
DIFERENCIAS DE LOS USOS SOCIALES Y LAS NORMAS JURÍDICAS
-Origen. Usos sociales procedentes de la sociedad y normas jurídicas procedentes de los
poderes públicos (ley, decretos, sentencias judiciales)
-Exigibilidad. Usos sociales exigibles por la reprobación social y normas jurídicas por
las instituciones del control del Estado.
-Finalidad. La armonía en la convivencia social de los usos y el respeto a los derechos y
bienes esenciales en el derecho.
Filosofía del Derecho. María Luisa Soriano González
-Contenido: Intento fallidos en la doctrina porque no es posible establecer
compartimentos estancos o zonas en el comportamiento dominados exclusivamente por
los usos o el derecho. Fracaso de Ihering. Ejemplos: el atuendo, el luto, las libertades,
los matrimonios interraciales, los derechos de los hijos ilegítimos pueden ser regulados
por una u otra norma social según el tiempo y el espacio.
COMPLEMENTARIEDAD DEL DERECHO Y LOS USOS SOCIALES.
a) Conversión del uso social en derecho partiendo del hábito y terminando en
norma jurídica positiva, al ganar en obligatoriedad y generalización. Ejemplo: el
aguinaldo de Navidad.
b) Conversión del derecho en uso social, al perder obligatoriedad y generalización.
Ejemplo: los tratos mercantiles.
c) Remedo del uso social de las normas del derecho. Ejemplo: la regulación de los
matrimonios de hecho según las normas de los matrimonios civiles.
d) Remisión del derecho a los usos sociales para completar o interpretar las normas
jurídicas. Remisión frecuente en los códigos.
Razones de la remisión:
1.- Integrar o completar las normas jurídicas que en la ley no aparecen
totalmente desarrolladas. Ejemplo: los usos y costumbres profesionales en
reglamentos de profesiones (médica, abogacía, etc.)
2.- Resolver casos controvertidos moralmente. Ejemplo: delito de escándalo
público, hoy derogado, en la antigua legislación penal, que era definido con los
conceptos indeterminados: pudor, buenas costumbres y transcendencia social.
Tales conceptos debían ser concretados por el juez del caso conforme a los
valores sociales dominantes en la sociedad en la que administraba justicia.
3.- Resolver casos conforme a la experiencia. Ejemplo: la “costumbre del lugar”
o la “costumbre de la tierra” en la fijación de las servidumbres de paso en la
legislación civil. Es conveniente que sean determinadas por las personas del
lugar y con conocimiento y experiencia sobre la situación de las mismas.
RELACIONES DEL DERECHO Y LOS USOS SOCIALES
a) RELACIONES LINEALES O DE MUTUO REFUERZO. Opinión de Bohannan
o de la doble institucionalización: del hábito en uso social y del uso social en
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derecho. Un proceso armónico en la evolución de una norma social que
comienza como hábito y termina en una norma jurídica positiva.
b) RELACIONES ANTAGÓNICAS. Opinión de Diamond: en las sociedades
primitivas había una armonía y complementariedad de las distintas normas
sociales –moral, uso social, derecho- que desaparece conforme la sociedad en su
evolución se va haciendo más compleja. Hoy en día: una lucha sin cuartel en
determinados sectores sociales entre el uso social y la norma jurídica. Ésta
necesita tiempo y cambio de mentalidad para imponerse y hacer desaparecer el
uso social de fuerte arraigo. Con frecuencia la implantación de la nueva norma
destierra usos discriminatorios (las normas de igualdad de género contra usos de
una sociedad machista) o usos faltos de humanidad o irracionales (las leyes
prohibitivas del duelo o de usos sociales para dirimir conflictos)