Cómo se disuelve una empresa?

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Área Derecho Empresarial
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Contenido
Informe especial
¿Cómo se disuelve una empresa?
GLOSARIO EMPRESARIAL
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Ficha Técnica
Autores : Farah Elizabeth Torres García y
Oscar Miguel García Tipismana
Título: ¿Cómo se disuelve una empresa?
Fuente: Actualidad Empresarial Nº 319 - Segunda
Quincena de Enero 2015
1.Introducción
La formación de una empresa, entendida
como una organización que desarrolla
una actividad empresarial bajo la forma de una persona natural o jurídica,
requiere de ciertas formalidades, más o
menos complejas, dependiendo del tipo
de organización.
A grandes rasgos, las organizaciones empresariales pueden tomar la forma de una
persona natural, lo que sería el esquema
más sencillo de organización, o una persona jurídica. En este segundo esquema,
podría optar por la forma de una empresa
individual de responsabilidad limitada
(EIRL) o de una sociedad.
Excluimos de estas consideraciones a las
formas de personas jurídicas sin fines
de lucro porque, si bien pueden realizar
actividad empresarial, su finalidad es diferente, al no poder distribuir sus ingresos
o utilidades entre sus miembros.
Pues bien, así como estas formas de
organización siguen una serie de formalidades para su constitución o puesta en
marcha, también es necesario que al dejar
de funcionar, se realicen procedimientos
para extinguirse.
En la práctica, es usual que las empresas
cumplan con sus procedimientos de formalización o constitución, pues el propio
ritmo o necesidades de las operaciones
obligan a que las empresas cumplan con
las referidas formalidades, como por
ejemplo, para obtener un financiamiento
bancario o para contratar con el Estado o
con determinados proveedores o clientes.
Pero esta necesidad no siempre se percibe
cuando la empresa deja de funcionar,
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por lo que muchas organizaciones simplemente se quedan sin operar pero no
cumplen con el procedimiento para que
dejen de existir en términos jurídicos.
El problema radica en que una organización empresarial es una unidad de
negocio que interactúa con otras personas
y organizaciones, generando derechos y
obligaciones que deben ser cumplidos
o respetados al momento en que la
organización deja de funcionar, en otras
palabras, no se pueden dejar en el aire
las operaciones pendientes.
El objetivo del presente informe es desarrollar los procedimientos o formalidades
que se deben cumplir para extinguir una
organización empresarial.
2. Marco legal
Para el caso de las sociedades, la Ley General de Sociedades, en adelante la ley,
regula el procedimiento para la extinción
a través de tres etapas: la disolución, la
liquidación y la extinción, en sus artículos
407º al 422º. En tanto que para el caso de
las EIRL, la norma aplicable es el Decreto
Ley Nº 21621, Ley de la EIRL.
En el caso de las personas naturales con
negocio, veremos que no existe una
norma que regule un procedimiento de
extinción, en la misma forma en que no
existe un procedimiento de constitución
propiamente dicho, pero sí algunas formalidades administrativas relativas al RUC
y a licencias de funcionamiento.
3. Procedimiento para las personas naturales
Como habíamos indicado, el esquema de
una persona natural con negocio, vendría
a ser el nivel básico de organización empresarial, es decir, aquel en que una persona
natural, sin asociarse con alguien más y sin
constituir una persona jurídica, realiza una
actividad empresarial o negocio.
En sentido estricto, para que una persona
natural realice una actividad empresarial,
solo requiere inscribirse en el RUC ante
la Sunat, cumpliendo las formalidades
previstas en el TUPA de dicha entidad, a
fin de que pueda cumplir con sus obligaciones tributarias y que pueda emitir los
comprobantes de pago que son necesarios para su actividad.
Además, siendo natural que la persona
ejerza su actividad en algún establecimiento o ambiente físico, es casi
ineludible que requiera la obtención de
la licencia de funcionamiento ante la
municipalidad correspondiente.
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En determinados casos y en función de
la actividad, la persona requerirá obtener
otras autorizaciones o permisos administrativos, pero no entraremos en detalle
sobre este aspecto, porque ya no constituyen requisitos generales, sino específicos
para determinadas actividades.
Pues bien, en la misma medida en que las
personas naturales requieren inscribirse
en el RUC para iniciar sus actividades
empresariales, al dejar de operar o cesar
en sus actividades, también deben seguir
el procedimiento para darle de baja a su
RUC, cumpliendo los requisitos señalados
en el TUPA de la Sunat.
Asimismo, ante la municipalidad respectiva, deberá seguirse el procedimiento de
baja de la licencia de funcionamiento,
informando que se ha dejado de operar
en el establecimiento en cuestión.
Y con eso termina el procedimiento para
cerrar las operaciones de una persona
natural con negocio. No existen procedimientos que realizar ante notarios o
Registros Públicos.
4. Procedimiento para las sociedades
Ahora veremos el procedimiento de disolución aplicable a las sociedades.
4.1.Causales de disolución
Las causales de disolución son los motivos
que justifican la adopción del acuerdo diActualidad Empresarial
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solución. De acuerdo con el artículo 407º
de la ley, estas causales son las siguientes:
a) Vencimiento del plazo de duración,
que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la
prórroga en el registro.
b) Conclusión de su objeto, no realización de su objeto durante un período
prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
c) Continuada inactividad de la junta
general.
d) Pérdidas que reduzcan el patrimonio
neto a cantidad inferior a la tercera
parte del capital pagado, salvo que
sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en
cuantía suficiente.
e) Acuerdo de la junta de acreedores,
adoptado de conformidad con la ley
de la materia, o quiebra.
f) Falta de pluralidad de socios, si en el
término de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida.
g) Resolución adoptada por la Corte
Suprema.
h) Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria.
i) Cualquier otra causa establecida en la
ley o prevista en el pacto social, en el
estatuto o en convenio de los socios
registrado ante la sociedad.
Además de estas causales generales,
existen algunas causas específicas para
las sociedades colectivas y las sociedades
en comandita. Así, el artículo 408º señala
que la sociedad colectiva se disuelve también por muerte o incapacidad sobreviniente de uno de los socios, salvo que el
pacto social contemple que la sociedad
pueda continuar con los herederos del
socio fallecido o incapacitado o entre los
demás socios.
Tratándose de la sociedad en comandita
simple, puede disolverse cuando no queda ningún socio comanditario o ningún
socio colectivo, salvo que dentro del plazo
de seis meses haya sido sustituido el socio
que falta.
En el caso de la sociedad en comandita
por acciones se disuelve también si cesan
en su cargo todos los administradores y
dentro de los seis meses no se ha designado sustituto o si los designados no han
aceptado el cargo.
4.2.Procedimiento para la adopción
del acuerdo de disolución
Una vez que se ha producido alguna de las
causales de disolución antes mencionadas, el directorio, o cuando se trate de sociedades en las que este órgano no exista,
cualquier socio, administrador o gerente,
debe convocar a la junta de socios para
que en un plazo máximo de treinta días se
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realice una junta general, a fin de adoptar
el acuerdo de disolución o, dependiendo
de la causal, tomar las medidas necesarias
para subsanar la situación.
Además, si algún socio, director, o gerente
lo considerara pertinente, puede requerir
al directorio para que convoque a la junta
general si, según su criterio, se ha presentado alguna de las causales de disolución
establecidas en la ley.
Si la junta general no se reúne o si reunida
no adopta el acuerdo de disolución o las
medidas que correspondan, cualquier
socio, administrador, director o el gerente puede solicitar judicialmente que se
declare la disolución de la sociedad en la
vía del proceso sumarísimo.
El acuerdo de disolución debe publicarse
dentro de los diez días de adoptado, por
tres veces consecutivas. De acuerdo con
el artículo 43º de la ley, las publicaciones
deben efectuarse en el periódico del lugar
del domicilio de la sociedad encargado
de la inserción de los avisos judiciales.
En el caso de sociedades con domicilio
en las provincias de Lima y Callao, las
publicaciones se harán cuando menos
en el diario oficial El Peruano y en uno de
los diarios de mayor circulación de Lima
o del Callao, según sea el caso.
Transcurridos diez días desde la última
publicación, se presentará el acuerdo de
disolución para su inscripción ante los
Registros Públicos, mediante una copia
certificada ante notario del acta.
4.3.Liquidación de la sociedad
Adoptado el acuerdo de disolución, se
inicia la etapa de liquidación de la sociedad, la cual tiene por finalidad extinguir
el patrimonio social.
Para tal fin, en el acuerdo de disolución se
debe haber designado a los liquidadores
de la sociedad, quienes se encargarán de
pagar todas las deudas de la sociedad,
hasta donde alcance el patrimonio de
esta, así como a cobrar todos los créditos
a los que tuviera derecho.
Durante la etapa de liquidación la
sociedad debe agregar a su razón social o denominación la expresión “en
liquidación” en todos sus documentos y
correspondencia.
Desde con el acuerdo de disolución,
cesan en sus funciones y representación
los directores, administradores, gerentes
y representantes en general, asumiendo
los liquidadores las funciones que les
corresponden conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad y a
los acuerdos de la junta general.
Los liquidadores pueden ser personas
naturales o jurídicas. En este último caso,
esta debe nombrar a la persona natural
que la representará, la cual queda sujeta
a las responsabilidades que se establecen
en la ley para el gerente de la sociedad
anónima, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de la entidad
liquidadora y a esta.
Las limitaciones legales y estatutarias para
el nombramiento de los liquidadores, la
vacancia del cargo y su responsabilidad
se rigen, en cuanto sea aplicable, por las
normas que regulan a los directores y al
gerente de la sociedad anónima.
Los socios que representen el 10% del
capital social pueden designar a un representante que vigile las operaciones
de liquidación.
Una vez iniciada la liquidación, las funciones de los liquidadores cesan por los
siguientes motivos:
a) Por haberse realizado la liquidación.
b) Por remoción acordada por la junta
general o por renuncia. Para que la
remoción o la renuncia surta efectos,
conjuntamente con ella debe designarse a los nuevos liquidadores.
c) Por resolución judicial emitida a solicitud de socios que, mediando justa
causa, representen por lo menos la
quinta parte del capital social.
La responsabilidad de los liquidadores caduca a los dos años desde la terminación
del cargo o desde el día en que se inscribe
la extinción de la sociedad en el registro.
Como hemos mencionado, a los liquidadores les corresponde extinguir el
patrimonio de la sociedad, para lo cual
ostentan la representación social, con las
facultades, atribuciones y responsabilidades necesarias para llevar a cabo los actos
de administración, disposición y demás
que sean necesarios.
De manera específica, les corresponde a
los liquidadores:
a) Formular el inventario, estados financieros y demás cuentas al día en que
se inicie la liquidación.
b) Los liquidadores tienen la facultad
de requerir la participación de los
directores o administradores cesantes
para que colaboren en la formulación
de esos documentos.
c) Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad en liquidación y entregarlos a la persona que
habrá de conservarlos luego de la
extinción de la sociedad.
d) Velar por la integridad del patrimonio
de la sociedad.
e) Realizar las operaciones pendientes y
las nuevas que sean necesarias para la
liquidación de la sociedad.
f) Transferir a título oneroso los bienes
sociales.
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g) Exigir el pago de los créditos y dividendos pasivos existentes al momento de
iniciarse la liquidación. También pueden exigir el pago de otros dividendos
pasivos correspondientes a aumentos
de capital social acordados por la junta
general con posterioridad a la declaratoria de disolución, en la cuantía que
sea suficiente para satisfacer los créditos
y obligaciones frente a terceros.
h) Concertar transacciones y asumir
compromisos y obligaciones que sean
convenientes al proceso de liquidación.
i) Pagar a los acreedores y a los socios.
j) Convocar a la junta general cuando lo
consideren necesario para el proceso
de liquidación, así como en las oportunidades señaladas en la ley, el estatuto,
el pacto social, los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad o
por disposición de la junta general.
Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidación, la
propuesta de distribución del patrimonio
neto entre los socios, el balance final de
liquidación, el estado de ganancias y pérdidas y demás cuentas que correspondan.
En caso de que la junta no se realice en
primera ni en segunda convocatoria, los
documentos se consideran aprobados
por ella.
Aprobado, expresa o tácitamente, el balance final de liquidación se publica por
una sola vez.
4.4.Término y resultados de la liquidación
Al término de la liquidación, que se
produce cuando el patrimonio social ha
sido agotado, pueden producirse dos
resultados.
En el resultado positivo, las deudas de la
sociedad han sido totalmente pagadas
y queda un remanente del patrimonio
o este ha sido agotado. Si quedara un
remanente, se deberá distribuir entre los
socios de acuerdo con su porcentaje de
participación en el capital social.
En el resultado negativo, el patrimonio
de la sociedad ha sido extinguido en su
totalidad pero sin que se hayan pagado
las obligaciones sociales. En este caso, los
liquidadores deben convocar a la junta
general para informarla de la situación y
solicitar la declaración judicial de quiebra.
La declaración de quiebra se realiza de
conformidad con las disposiciones de la
Ley N° 27809, Ley General del Sistema
Concursal.
Según dicha ley, la declaración judicial de
quiebra se solicita ante el juez especializado en lo civil, quien deberá verificar la
extinción del patrimonio social a partir
del balance final de liquidación que deN° 319
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berá adjuntarse con la demanda. De ser
así, declarará la quiebra de la sociedad
deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
La resolución que declara la quiebra será
publicada en el diario oficial El Peruano
por dos días consecutivos.
Si no se produjera la impugnación de la
resolución, concluirá el procedimiento y
el juez ordenará su archivo, así como la
inscripción de la extinción del patrimonio
de la sociedad y emitirá los certificados de
incobrabilidad para todos los acreedores
impagos.
4.5.Extinción de la sociedad
Una vez efectuada la distribución del
remanente del patrimonio social o con
la declaratoria judicial de quiebra, se
produce la extinción de la sociedad y se
inscribe en los Registro Públicos.
La solicitud de inscripción se presenta
mediante escrito firmado por los liquidadores, indicando la forma cómo se ha
distribuido el remanente y la constancia
de la publicación del balance final de
liquidación.
4.6.La irregularidad de las sociedades
Existe una situación que no forma parte
del procedimiento de extinción de la sociedad, pero que está vinculado a algunas
de las causales de disolución. Esta situación es la irregularidad de las sociedades.
La situación de irregularidad se presenta
cuando la sociedad incurre en alguna de
las causales señaladas en el artículo 423º
de la Ley General de Sociedades.
“Artículo 423º.- Causales de irregularidad
Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la
situación de hecho que resulta de que dos o
más personas actúan de manera manifiesta
en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la
condición de irregular:
1. Transcurridos sesenta días desde que los
socios fundadores han firmado el pacto
social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pública de constitución;
2. Transcurridos treinta días desde que la
asamblea designó al o los firmantes para
otorgar la escritura pública sin que estos
hayan solicitado su otorgamiento;
3. Transcurridos más de treinta días desde
que se otorgó la escritura pública de
constitución, sin que se haya solicitado
su inscripción en el Registro;
4. Transcurridos treinta días desde que quedó firme la denegatoria a la inscripción
formulada por el Registro;
5. Cuando se ha transformado sin observar
las disposiciones de esta ley; o,
6. Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolución
prevista en la ley, el pacto social o el
estatuto”.
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Como podemos observar, la situación del
numeral 6 tiene que ver con las sociedades que al haber incurrido en causales de
disolución, no realizan el procedimiento
correspondiente.
Ahora bien, en el entendido que la sociedad se encuentra en causal de irregularidad, ¿cuáles serían las consecuencias? El
artículo 424º señala lo siguiente:
“Artículo 424º.- Efectos de la irregularidad
Los administradores, representantes y, en
general, quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad irregular
son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general,
por los actos jurídicos realizados desde que
se produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitución, los socios tienen igual responsabilidad.
Las responsabilidades establecidas en este
artículo comprenden el cumplimiento de
la respectiva obligación así como, en su
caso, la indemnización por los daños y
perjuicios, causados por actos u omisiones
que lesionen directamente los intereses de
la sociedad, de los socios o de terceros. Los
terceros, y cuando proceda la sociedad y los
socios, pueden plantear simultáneamente
las pretensiones que correspondan contra
la sociedad, los administradores y, cuando
sea el caso, contra los socios, siguiendo a tal
efecto el proceso abreviado.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores no
enerva la responsabilidad penal que pudiera
corresponder a los obligados”. Se trata de una consecuencia grave, pues
la responsabilidad por las obligaciones
de la sociedad se atribuye a los administradores, representantes e incluso a
los socios.
Esta es una de la razones por las cuales
es importante seguir el procedimiento de
disolución, pues de lo contrario, se genera
responsabilidad para los funcionarios y
socios de la sociedad.
No se trata pues de simplemente dejar a
la empresa sin movimientos u operaciones, sino que se debe seguir el procedimiento formal destinado a su extinción.
5. Procedimiento para la EIRL
5.1.Causales de disolución
Al igual que en el caso de las sociedades,
la disolución de las EIRL procede en
virtud a la existencia de alguna de las
causales señaladas por ley, las cuales son
las siguientes:
a) Voluntad del titular, una vez satisfechos los requisitos de las normas
legales vigentes;
b) Conclusión de su objeto o imposibilidad sobreviniente de realizarlo;
c) Pérdidas que reduzcan el patrimonio
de la empresa en más de cincuenta
por ciento (50%), si transcurrido un
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d)
e)
f)
g)
h)
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ejercicio económico persistiera tal
situación y no se hubiese compensado
el desmedro o disminuido el capital;
Fusión, de acuerdo con lo dispuesto
en el artículo 76º;
Quiebra de la empresa, si no fuera
levantada según la ley de la materia;
Muerte del titular, si se da el caso
señalado en el último párrafo del
artículo 31º;
Resolución judicial conforme al artículo 81º de la presente ley;
Por cualquier otra causa de disolución
prevista en la ley.
5.2.Decisión del titular
En el caso de la EIRL, su disolución se
produce por la decisión tomada por el
titular de la empresa que debe constar
en su libro de actas. En esta acta también
debe constar el nombramiento del liquidador. La decisión del titular de disolver
la empresa debe publicarse dentro de
los diez días de adoptada, por tres veces
consecutivas.
El acta se debe elevar a escritura pública
ante notario e inscribirse en los Registros
Públicos. La empresa disuelta que conserve su
personalidad jurídica mientras se realiza
la liquidación, debe durante este lapso
añadir a su denominación las palabras
‘en liquidación’ en sus documentos y
correspondencias.
5.3.Liquidación
Una vez inscrita la disolución, se abre
el proceso de liquidación, cesando la
representación del gerente, la cual será
asumida por el liquidador.
Las funciones del liquidador son las
siguientes:
a) Formular el inventario y balance de
la empresa, al asumir su función con
referencia al día en que se inicia el
periodo de liquidación;
b) Llevar y custodiar los libros y la correspondencia de la empresa y velar
por la conservación e integridad de
su patrimonio;
c) Ejercer la representación de la empresa para los fines propios de la
liquidación, debiendo realizar las
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operaciones pendientes y las que sean
necesarias para la liquidación de la
empresa, quedando autorizado para
efectuar todos los actos y celebrar
todos los contratos a nombre de esta
conducentes al cumplimiento de la
misión;
d) Dar cuenta trimestralmente al titular
de la empresa o al juez, según el caso,
de la marcha de la liquidación;
e) Formular el inventario y balance de la
empresa al término de la liquidación;
f) Inscribir la extinción de la empresa en
el registro mercantil.
El liquidador al iniciar sus funciones,
deberá publicar por tres veces seguidas
un aviso de convocatoria a los acreedores
de la empresa para que presenten los
documentos justificativos de sus créditos
dentro del plazo de treinta días contados
a partir de la última publicación, bajo
apercibimiento de no tomar en consideración las acreencias que no figuren en la
contabilidad de la empresa.
5.4.Extinción y quiebra
Concluida la liquidación de la empresa, y
si se hubieran pagado todos las deudas,
el liquidador, deberá pedir la inscripción
de la extinción en los Registros Públicos,
mediante solicitud con firma legalizada
notarialmente, a la que se acompañará
el balance final de la liquidación.
Pero si no se ha podido cumplir con el
pago de las deudas, el liquidador solicitará la declaración de quiebra dentro de los
quince días siguientes a partir de la fecha
en que se compruebe esta situación. La
quiebra se tramita ante el Poder Judicial.
6.Conclusiones
Como hemos podido observar, las formalidades y procedimientos para la extinción
de empresas no son irrelevantes, sino
que deben ser ejecutados para asegurar
que tanto los socios, titulares, representantes y terceros que tengan vinculación
u operaciones con la empresa, puedan
tener una situación clara sobre el cumplimiento o exigibilidad de sus derechos
y obligaciones.
Si bien cada forma de organización tiene
sus propias formalidades para extinguirse,
el objetivo es el mismo, dejar en orden
las obligaciones, derechos y operaciones
realizadas por la empresa.
Si recordamos los procedimientos que hemos revisado, en algunos casos la extinción
tendrá como resultado un saldo remanente
de patrimonio que debe ser repartido o
entregado a los socios o titulares, en tanto
que en otros casos, tendría un saldo negativo que conlleva la necesidad de iniciar el
proceso de declaración de quiebra.
Cabe señalar que los procedimientos de
extinción que hemos revisado no corresponden a los procedimientos concursales
que son tramitados ante el Indecopi y
que tienen una finalidad distinta a la
desaparición de la empresa, aunque en
algunos casos puedan derivar en la misma
consecuencia.
En efecto, los procedimientos concursales
no tienen por objetivo disolver empresas,
sino todo lo contrario, lo que buscan es
darles mecanismos de saneamiento patrimonial, a fin de evitar una situación de
insolvencia y una consecuente extinción.
Así, los procedimientos concursales convocan a los acreedores de la empresa para
que establezcan las medidas destinadas a
realizar un pago ordenado de las deudas,
de forma tal que se evite poner en situación de desbalance a la empresa y se le
permita continuar con sus operaciones.
Claro está que dependiendo de la situación en la que la empresa se somete o
es sometida al procedimiento concursal,
los resultados pueden ser diferentes.
Así, si la empresa tiene posibilidades de
reestructurarse, entonces se aprobará un
cronograma de pagos que le permita
mantenerse en funcionamiento y a la vez
ir pagando poco a poco sus obligaciones,
bajo los criterios que contiene la Ley de
Procedimientos Concursales y las medidas
que adopten los acreedores.
Pero si la empresa se encuentra en una
situación inviable patrimonialmente, los
acreedores no tendrán otra opción más
que decidir su liquidación, llegando así
al mismo resultado que el de un procedimiento de disolución, solo que con
algunas reglas distintas como la aplicación
de órdenes de prioridad para el pago de
las deudas, pero en términos generales, la
consecuencia será la misma, la extinción
de la empresa.
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