Oficio 115-108677 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 115-108677 DEL 16 DE SEPTIEMBRE DE 2011
DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES RETENIDAS
Se recibió su correo electrónico radicado en esta Entidad con el número 2011-01-239037
del 9 de agosto de 2011, en donde realiza la siguiente consulta: “ …Las inquietudes las
baso en los siguientes hechos:
1. La sociedad durante varios años ha distribuido a sus socios solamente el 50% de las
utilidades generadas y el otro 50% se ha establecido como Reserva Ocasional Capital
de trabajo o simplemente como utilidades retenidas.
2. Esas reservas a pesar de haber cumplido su cometido, años tras año no se han vuelto
a colocar a disposición de los Asambleístas. Significa que en cada asamblea solo se
presenta como utilidades a distribuir lo que compete al año inmediatamente anterior, es
decir el año sobre el cual se está rindiendo informe a la Asamblea.
3.
Por lo anterior, hoy en los estados financieros se encuentran utilidades retenidas y
reservas ocasionales que ascienden a un valor representativo.
Basados en los hechos enunciados se pregunta:
1. ¿Las utilidades que han sido apropiadas como reservas ocasionales y que se encuentren
como utilidades retenidas pertenecen a los accionistas de la entidad?
2. Si la respuesta a la anterior pregunta es positiva: ¿Las utilidades retenidas y las reservas
ocasionales que ya hayan cumplido su objetivo, pueden ser colocadas nuevamente a
disposición de los asambleístas como utilidades a distribuir?
3. Si la respuesta a la pregunta anterior es positiva: ¿Dichas utilidades retenidas y reservas
ocasionales que se vuelven a colocar a disposición de los accionistas como utilidades
a distribuir, se pueden decretar como dividendos para ser pagados en acciones de la
entidad?
4. ¿Si los dividendos son pagados en acciones de la sociedad, a que valor deberían ser
colocadas esas acciones, valor nominal, valor intrínseco o el que la asamblea decida y
apruebe?...”
Previo a la atención de su escrito es necesario precisarle que la función de esta
Superintendencia en lo que corresponde a la atención de consultas se circunscribe a la
interpretación de las normas de manera general, en este orden de ideas, los conceptos
proferidos lo son de manera general y en abstracto, orientados a dar claridad acerca de la
interpretación y aplicación de las normas vigentes sobre la materia, razón por la cual en el
presente escrito trataremos el tema por usted planteado ciñéndonos al citado precepto.
Sobre el motivo de la consulta, considera este Despacho prudente efectuar algunas
precisiones en relación con la distribución de utilidades y constitución de reservas:
a. El artículo 151 del Código del Comercio, alusivo a la forma de distribuir utilidades,
consagra que no podrá distribuirse suma alguna por este concepto, si éstas no se hallan
justificadas por balances reales y fidedignos. Las sumas distribuidas en contravención
a este artículo no podrán repetirse contra los asociados de buena fe; pero no serán
repartibles las utilidades de los ejercicios siguientes, mientras no se absorba o reponga
lo distribuido en dicha forma. Tampoco podrán distribuirse utilidades mientras no se
hayan enjugado las pérdidas de ejercicios anteriores que afecten el capital.
b. Para la distribución de utilidades se requiere de la aprobación de por lo menos el 78%
de las acciones o cuotas partes. (Art. 155 Co. Co.).
c. El artículo 187 del Código de Comercio establece: "…La junta o asamblea ejercerá las
siguientes funciones generales, sin perjuicio de las especiales propias de cada tipo de
sociedad:
1…
2. Examinar, aprobar o improbar los balances de fin de ejercicio y las cuentas que
deban rendir los administradores;
3. Disponer de las utilidades sociales conforme al contrato y a las leyes…".
d. El artículo 154 ídem indica: “ …Además de las reservas establecidas por la ley o los
estatutos, los asociados podrán hacer las que consideren necesarias o convenientes,
siempre que tengan una destinación especial, que se aprueben en la forma prevista en
los estatutos o en la ley.
La destinación de estas reservas sólo podrá variarse por aprobación de los asociados
en la forma prevista en el inciso anterior…".
e. El Decreto 2649 de 1993 por medio del cual se expidieron los principios o normas de
contabilidad generalmente aceptados en Colombia, en su artículo 87 dispone, que las
reservas o fondos patrimoniales representan recursos retenidos por el ente económico,
tomados de sus utilidades o excedentes, con el fin de satisfacer requerimientos legales,
estatutarios u ocasionales.
f. El monto de las utilidades liquidas generadas por una sociedad, una vez apropiado el
porcentaje requerido para la reserva legal, los asociados pueden tomar varias
determinaciones, entre ellas, constituir una reserva para capital de trabajo, por razones
de inversión, financiación o prevención dentro de la política de organización y
planeación.
g. Sobre las utilidades acumuladas de ejercicios anteriores la junta de socios o la asamblea
de accionistas, tiene la potestad de darles la destinación que estime pertinente, bien
sea apropiar para cualquier tipo de reserva, o distribuirla a titulo de dividendo o
participación, según sea el caso.
De acuerdo con lo anotado, y centrados en el escenario planteado en su escrito,
procedemos a dar respuesta a sus inquietudes, así:
Referente al interrogante número 1, este Despacho le indica:

La reserva ocasional, para que surja a la vida jurídica, debe ser creada y aprobada por
el máximo órgano social con el quórum que exige los estatutos sociales o la ley, y esta
hace parte del patrimonio de la compañía.
A su vez, el inciso 2° del artículo 453 del Código de Comercio dispone que las reservas
ocasionales que ordene la asamblea solo serán obligatorias para el ejercicio en el cual
se hagan, y la misma asamblea podrá cambiar su destinación o distribuirlas cuando
resulten innecesarias.
Con fundamento en lo expuesto, las reservas ocasionales debidamente aprobadas por
el máximo órgano social, sólo serán obligatorias para el ejercicio en el cual se hagan y
el mismo órgano social, podrá cambiar su destinación o distribuirlas cuando resulten
innecesarias, teniendo en cuenta lo anterior, dichas reservas ocasionales
permanecerán en el balance, en el grupo de patrimonio, hasta cuando así lo disponga
el máximo órgano social, para ser trasladadas con otra destinación o finalidad. En otras
palabras y previa aprobación de la Asamblea General de Accionistas puede crearse
otra reserva con destinación diferente o distribuirse entre los accionistas a título de
dividendo, bien sea pagadero en dinero o en acciones, es decir, capitalizándolas, como
lo prevé el inciso tercero del artículo 455 del Código de Comercio.
Respecto de los interrogantes planteados en los numerales 2 y 3 se le manifiesta:
 Sobre las utilidades acumuladas de ejercicios anteriores la junta de socios o la asamblea
de accionistas, tiene la potestad de darles la destinación que estime pertinente, bien
sea apropiar para cualquier tipo de reserva, o distribuirla a titulo de dividendo o
participación, según sea el caso.

A juicio del máximo órgano social, en primer lugar con las utilidades acumuladas de
ejercicios anteriores, se puede crear las reservas que estimen conveniente, y sobre las
reservas ocasionales, si no se requieren para el cumplimiento de la finalidad para la
cual fueron creadas, como ya se expuso, pueden ser destinadas para otra finalidad, o
bien distribuirse entre los accionistas a título de dividendo en efectivo o especie.

En cuanto a la capitalización de utilidades en una sociedad, debemos tener en cuenta
que el tercer párrafo del artículo 455 del Estatuto Mercantil, permite que las utilidades
generadas por una sociedad, se le cancele a los propietarios en acciones de la misma
persona jurídica. Para lograr lo anterior, es fundamental que así lo disponga “ …la
asamblea con el voto del ochenta por ciento de las acciones representadas. A falta de
esta mayoría solo podrán entregarse tales acciones a título de dividendo a los
accionistas que así lo acepten…” . De todas formas la capitalización en este caso debe
efectuarse con sujeción a las normas contables y legales según lo preceptuado en el
artículo 122 del Código de Comercio.
 En este sentido de pagarse utilidades acumuladas, deben distribuirse las mismas a todos
los accionistas en proporción a la participación que tenga cada uno dentro del capital
de la sociedad. Puntualizando que solo podrán pagarse utilidades, valga decir la
capitalización, cuando el máximo órgano social, así lo disponga con el voto mínimo
requerido.

Valga anotar que de aprobarse la capitalización de utilidades conforme las normas
legales y estatutarias pertinentes, la decisión tomada por el órgano rector de la
compañía, se vuelve eminentemente vinculante y por ende, incluye a todos los
accionistas. Por lo que es necesario tener en cuenta que la capitalización conlleva un
aumento de la participación en el capital social de los accionistas y por lo tanto, quienes
no lo hagan, es decir no capitalicen, necesariamente observaran que la participación de
ellos dentro del amplio escenario que abarca la persona jurídica de la cual forman parte,
sufrirá una disminución, amplia o pequeña según el caso, y que puede conllevar en un
momento determinado a perder poder decisorio dentro de la compañía.
Por último, sobre el numeral 4 este Despacho le indica:

El patrimonio de la sociedad está compuesto o formado por acciones de igual valor.
Luego, el valor intrínseco de la acción de una empresa, esta dado por el resultado de
dividir el patrimonio líquido (Activos menos pasivos) por el número de acciones en
circulación o en poder de los accionistas. El patrimonio que se toma como referencia,
es el patrimonio contable, esto es, el patrimonio que figura en los estados financieros.
 El valor intrínseco de la acción depende de la estructura financiera de la empresa, de la
composición de su patrimonio. Si la empresa es rentable, el valor intrínseco de sus
acciones aumenta, y caso contrario, si la rentabilidad es nula o negativa, el valor
intrínseco de la acción disminuye, esto debido a que el valor dividido es el patrimonio,
y si este aumenta o disminuye como consecuencia del comportamiento de las finanzas
de la empresa, por ende también lo hace el valor intrínseco de la acción.
En conclusión, el valor intrínsico no es estable en el tiempo y por ende puede ser inferior
o superior al valor nominal de la acción, de tal forma que si el valor intrínseco es menor
al valor nominal, es de recordar que de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 386 del
Código de Comercio, no podrán entregarse o colocarse acciones por un valor inferior al
nominal.

De otra parte, si el valor intrínseco es superior al valor nominal, tal diferencia deberá
registrarse como prima en colocación de acciones, de conformidad con lo previsto en el
artículo 89 del Decreto 2649 de 1933, el cual dispone:
“ Dividendos, participaciones o excedentes decretados en especie. La utilidad
decretada en especie representa los dividendos, participaciones o excedentes que se
ha decidido capitalizar, respecto de la cual aún no se han expedido los documentos
representativos del aporte. La diferencia entre el valor nominal de los aportes y su valor
asignado para efecto de la capitalización se debe registrar como prima en la colocación
de aportes.”
En concordancia con lo anterior el decreto 2650 de 1993, contentivo del Plan único de
Cuentas para Comerciantes, establece en la dinámica de la cuenta 3205 Prima en
colocación de acciones, cuotas o partes de interés social, que este rubro se debe
acreditar “ c) Por el mayor valor resultante entre el valor nominal y el precio convenido de
la acción o cuota social para efectos de dividendos o participaciones, pagaderos en
especie.“
En conclusión, es posible pagar utilidades con acciones constituyendo para el efecto prima
en colocación, acudiendo a lo preceptuado en los principios legales y a lo ante expuesto.