El secreto profesional - Colegio de Contadores Públicos de México

El secreto profesional
Un deber y un derecho
C.P.C. Aurelio Salas Márquez
Introducción
Una de las profesiones que conlleva gran responsabilidad es el ejercicio de la contaduría pública, por la obligación que en algunos casos se
le impone de revelar información ante una autoridad con motivo del
ejercicio de su trabajo.
Este tema se encuentra íntimamente relacionado con el derecho que
tienen los profesionistas a guardar la confidencialidad de la información
que se encuentra reservada, o no debe ser conocida como consecuencia del desarrollo de su trabajo, y por otro lado el secreto profesional;
sin embargo, como resultado de su encomienda, en algunos casos se
encuentra ante prácticas comerciales o situaciones fiscales indebidas
que pudieran tener algunos clientes, que conlleva el deber de denunciar
alguna conducta delictiva que se pueda tipificar como tal.
Es por esta situación que debe quedar muy claro en qué casos el
Estado debe garantizar los derechos de los particulares y en cuáles se
debe requerir al contador para que revele información de interés general o, en su caso, las sanciones a las que se haría acreedor por violaciones a las disposiciones legales de los códigos federales y de los
estados, así como al Código de ética Profesional.
Alcance
El presente artículo tiene como finalidad difundir:
• Los aspectos normativos de nuestro código profesional relacionado
con la confidencialidad, y establecer la diferencia o similitud con el
secreto profesional.
• El derecho a la intimidad que tienen los profesionistas, al amparo
de nuestra Constitución.
integrante de la Comisión de ética y Responsabilidad Profesional del CCPM.
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del IMCP no habla del secreto
profesional, habla de la
confidencialidad que se pudiera llegar
a pensar, son sinónimos, pero de
manera jurídica pueden llegar a tener
connotaciones diferentes
• Las sanciones de carácter civil o penal en que se
llegan a incurrir por violación al secreto profesional.
Desarrollo
El Código de ética Profesional del instituto Mexicano
de Contadores Públicos (iMCP) dentro de sus postulados relacionados con los principios fundamentales, en la sección 100.5 menciona lo siguiente:
100.5. El Contador Público deberá cumplir con los
siguientes principios fundamentales:
a) integridad. Ser leal, veraz y honrado en todas las
relaciones profesionales y de negocios.
b) objetividad. Evitar prejuicios, conflictos de interés
o influencia indebida de terceros que afecten el
juicio profesional o de negocios.
c) Diligencia y competencia profesional. Mantener el conocimiento y habilidades profesionales
al nivel requerido para asegurar que un determinado cliente o la entidad para la que trabaja
reciban servicios profesionales competentes, con
base en los desarrollos actuales de la práctica,
legislación o técnicas, y a actuar de manera diligente, de acuerdo con las técnicas y normas
profesionales aplicables.
d) Confidencialidad. Respetar la confidencialidad
de la información obtenida como resultado de
relaciones profesionales o de negocios, por lo
tanto, no revelar dicha información a terceros
sin la autorización apropiada y específica, a
menos que haya un derecho u obligación legal
o profesional de hacerlo, ni usar la información
para provecho personal o de terceros.
Artículos
El código de ética
e) Comportamiento profesional. Cumplir con las
leyes y reglamentos relevantes, y evitar cualquier
acción que desacredite a la profesión.
Si analizamos de manera puntual, el código de
ética no habla del secreto profesional, habla de la
confidencialidad que se pudiera llegar a pensar,
son sinónimos, pero de manera jurídica pueden
llegar a tener connotaciones diferentes.
La confidencialidad, según el diccionario Manual de la Lengua Española, “se aplica a la información que se confía a otra persona de modo
reservado y que está guardada y no puede divulgar”.
El secreto etimológicamente viene del verbo
latino scernere, que significa separar, porque el
secreto no está entre las cosas sabidas.
El diccionario del instituto de investigaciones
jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de
México (UNAM) menciona que se entiende como
secreto: “el conocimiento sobre una cosa, hecho
o noticia que no está destinado a ser libremente
conocida”.
El código de ética anterior en su numeral, o
postulado Vi, hablaba del secreto profesional:
El Contador Público tiene la obligación de guardar
el secreto profesional, no revelando por ningún
motivo los hechos o circunstancias de que tenga
conocimiento durante el curso de la presentación
de sus servicios profesionales, a menos que exista la obligación o el derecho legal o profesional
para hacerlo.
Este código establecía la obligación de guardar
el secreto profesional, en contraste con el código
actual que menciona que: “se deberá de abstener
de revelar fuera de la firma u organización que le
emplea la información confidencial obtenida
como resultado de relaciones profesiones y de
negocios, sin la autorización apropiada y específica,
a menos que haya un derecho u obligación legal o
profesional de revelarla”.
Se puede llegar a pensar, de acuerdo con la redacción, que la confidencialidad se obtuvo y no fue
conferida, por lo que de manera sinónima son muy
parecidas las dos definiciones tanto de confidencialidad como de secreto profesional y tienen los mismos
alcances en materia de ética profesional, pero en
materia penal tiene una connotación distinta, ya que
se precisa respecto al secreto profesional y no a la
confianza conferida.
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Sin lugar a dudas este código
que pretende ser más ambicioso en
cuanto al marco normativo, es más
general en relación con las sanciones por el incumplimiento a las
violaciones a los principios fundamentales.
A continuación me permito
transcribir algunas de ellas, como
se mencionan en la sección 500
del apartado E, “Sanciones”:
500.1 El Contador Público que
viole este Código se hará acreedor a las sanciones que le imponga la asociación afiliada a que
pertenezca o el instituto Mexicano de Contadores Públicos, que
intervendrá tanto en caso de
que no lo haga la asociación
afiliada como para las ratificaciones que requieran sus estatutos.
500.2 Para la imposición de
sanciones se tomará en cuenta
la gravedad de la violación cometida, evaluando dicha gravedad
de acuerdo con la trascendencia que la falta tenga para el
prestigio y estabilidad de la
profesión de Contador Público
y la responsabilidad que pueda
corresponderle.
500.3 Según la gravedad de la
falta, la sanción podrá consistir en:
a) Amonestación privada.
b) Amonestación pública.
c) Suspensión temporal de sus
derechos como socio.
d) Expulsión.
e) Denuncia ante las autoridades competentes, las violaciones a las leyes que rijan
el ejercicio profesional.
500.4 El procedimiento para la
imposición de sanciones, será
el que se establece en los estatutos del iMCP.
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Uno de los aspectos importantes en el ejercicio de cualquier profesión es precisamente la ley reglamentaria del artículo 5o. Constitucional, relativo al Ejercicio de las Profesiones en el Distrito
Federal (aplicable supletoriamente en asuntos de orden federal), que
en su artículo 36 tutela y protege los derechos de los particulares
al señalar textualmente:
Artículo 36. Todo profesionista estará obligado a guardar estrictamente el
secreto de los asuntos que se le confíen sus clientes, salvo los informes que
obligatoriamente establezcan las leyes respectivas.
Y se dice que se tutela por la obligación que tiene el Estado de
proteger los derechos humanos y lo constituye la intimidad personal
y familiar del ciudadano; se protege el ámbito de su vida íntima personal y familiar, entendiendo como intimidad a la zona reservada de
la persona que no puede ser observada o fisgoneada (reserva de la
intimidad).
Para ilustrar este tema, procedo a transcribir un texto del estudio del
artículo 217 del Código Penal Federal (CPF), elaborado en 2007 por la
Suprema Corte de justicia de la Nación (SCjN):
Al respecto, esta Suprema Corte de Justicia de la Nación se ha pronunciado en el sentido de que el alcance de la garantía de exacta aplicación de
la ley en materia penal, tutelada por el artículo 14 constitucional, no se limita
a constreñir a la autoridad jurisdiccional a que se abstenga de imponer, por
simple analogía o por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al hecho delictivo de que se trata,
sino que obliga al legislador a emitir normas claras en las que se precise
la consecuencia jurídica de la comisión de un ilícito a fin de evitar un
estado de incertidumbre jurídica al gobernado y una actuación arbitraria
del juzgador.
Resulta aplicable a lo anterior, la jurisprudencia siguiente:
Novena Época
Instancia: Primera Sala
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Tomo: XXIII, marzo de 2006
Tesis: 1a./J. 10/2006
Página: 84
EXACTA APLICACIÓN DE LA LEY PENAL. LA GARANTÍA, CONTENIDA
EN EL TERCER PÁRRAFO DEL ARTÍCULO 14 DE LA CONSTITUCIÓN
FEDERAL, TAMBIÉN OBLIGA AL LEGISLADOR.- El significado y alcance
de dicha garantía constitucional no se limita a constreñir a la autoridad jurisdiccional a que se abstenga de imponer por simple analogía o por mayoría
público se encuentre
ante la posesión de un
secreto y lo revele
sin el consentimiento
de su cliente, se
encuentra ante un
delito, ya que lesiona la
libertad individual de
la persona
de razón, pena alguna que no esté decretada por una
ley exactamente aplicable al hecho delictivo de que se
trata, sino que también obliga a la autoridad legislativa
a emitir normas claras en las que se precise la conducta reprochable y la consecuencia jurídica por la comisión
de un ilícito, a fin de que la pena se aplique.
Es importante mencionar que cuando se encuentre ante la posesión de un secreto y lo revele sin el
consentimiento de su cliente, se encuentra ante un
delito, ya que lesiona la libertad individual de la persona, como es el honor, la reputación y sus bienes,
como lo señalan los artículos 210 y 211 del CPF.
jesús G. Sotomayor Garza hace un análisis respecto a estos dos artículos en su libro El Secreto
Profesional, y menciona que para que haya presencia de este tipo de delito es necesario que se den
tres condiciones y faltando alguna de ellas no se
da una conducta delictuosa. Estas tres condiciones
son:
1. La producción de un perjuicio.
2. La falta de consentimiento.
3. La inexistencia de una causa justa para revelarla.
En caso de que el profesionista se encuentre ante
este tipo de delito se hará acreedor a una sanción
Artículos
Cuando el contador
de pena corporal de uno a cinco años de prisión
y una multa de $50 a $500 y la suspensión de dos
meses a un año del ejercicio de su profesión.
También se debe mencionar que el artículo 2615
del Código Civil Federal (CCF) menciona textualmente que:
Artículo 2615. El que presta servicios profesionales,
sólo es responsable, hacia las personas a quienes sirve,
por negligencia, impericia o dolo, sin perjuicio de las
penas que merezcan en caso de delito.
Del texto anterior se amplía a las obligaciones que
prestan los servidores públicos, y las sanciones
que les son aplicables.
En caso de que el contador público sea requerido
por alguna autoridad, se encuentra obligado a entregar la documentación solicitada. A continuación
me permito transcribir algunos artículos del Código
Fiscal de la Federación (CFF) que establecen la
obligación de entrega de información:
Artículo 42-A. Las autoridades fiscales podrán solicitar de los contribuyentes, responsables solidarios o
terceros, datos, informes o documentos, para planear y
programar actos de fiscalización, sin que se cumpla con
lo dispuesto por las fracciones IV a IX del artículo 48
de este Código.
..........................................
Artículo 52-A. Cuando las autoridades fiscales
en el ejercicio de sus facultades de comprobación revisen el dictamen y demás información a que se refiere
este artículo y el Reglamento de este Código, estarán a
lo siguiente:
I. Primeramente se requerirá al contador público que
haya formulado el dictamen lo siguiente:
a) Cualquier información que conforme a este Código
y a su Reglamento debiera estar incluida en los
estados financieros dictaminados para efectos
fiscales.
b) La exhibición de los papeles de trabajo elaborados
con motivo de la auditoría practicada, los cuales,
en todo caso, se entiende que son propiedad del
contador público.
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c) La información que se considere pertinente para cerciorarse del cumplimiento de las obligaciones fiscales del contribuyente.
............................................................
II. Habiéndose requerido al contador público que haya formulado el dictamen
la información y los documentos a que se refiere la fracción anterior, después de
haberlos recibido o si éstos no fueran suficientes a juicio de las autoridades fiscales para conocer la situación fiscal del contribuyente, o si éstos no se presentan dentro de los plazos que establece el artículo 53-A de este Código, o dicha
información y documentos son incompletos, las citadas autoridades podrán, a su
juicio, ejercer directamente con el contribuyente sus facultades de comprobación.
III. Las autoridades fiscales podrán, en cualquier tiempo, solicitar a los
terceros relacionados con el contribuyente o responsables solidarios, la información y documentación para verificar si son ciertos los datos consignados
en el dictamen y en los demás documentos, en cuyo caso, la solicitud respectiva se hará por escrito, notificando copia de la misma al contribuyente.
sanciones que son aplicables conforme al CFF:
Artículo 111. Se impondrá sanción de tres meses a tres años de prisión,
a quien:
............................................................
VI. Por sí, o por interpósita persona, divulgue, haga uso personal o indebido, a través de cualquier medio o forma, de la información confidencial que
afecte la posición competitiva proporcionada por terceros a que se refieren
los artículos 46, fracción IV y 48, fracción VII de este Código.
Por su parte, el artículo 46, en su fracción iV, establece:
Artículo 46. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
IV. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
El contribuyente y los representantes designados en los términos de esta
fracción serán responsables hasta por un plazo de cinco años contados
a partir de la fecha en que se tuvo acceso a la información confidencial o a
partir de la fecha de presentación del escrito de designación, respectivamente, de la divulgación, uso personal o indebido, para cualquier propósito, de la
información confidencial a la que tuvieron acceso, por cualquier medio, con
motivo del ejercicio de las facultades de comprobación ejercidas por las
autoridades fiscales. El contribuyente será responsable solidario por los perjuicios que genere la divulgación, uso personal o indebido de la información,
que hagan los representantes a los que se refiere este párrafo.
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La revocación de la designación
de representante autorizado para
acceder a información confidencial
proporcionada por terceros no libera al representante ni al contribuyente de la responsabilidad
solidaria en que puedan incurrir
por la divulgación, uso personal o
indebido, que hagan de dicha información confidencial.
Conclusión
El profesionista, en este caso el
contador, es sujeto de una obligación de hacer y de no hacer,
en vir tud de la revelación de
secretos que se encuentra tipificada como un delito de carácter
civil, penal y fiscal.
Por un lado tiene la obligación
ética de guardar lealtad con sus
clientes, pero moralmente tiene un
compromiso y un deber con la
sociedad, y cualquier acción fraudulenta lesiona tanto al Estado
como a los particulares en su
conjunto.
Es importante que el contador
público, cuando preste sus servicios profesionales elabore una
evaluación de riesgos al momento
de contratación de servicios y,
dentro del alcance de su trabajo,
salvaguarde los derechos de su
clientes, pero también debe pactar
que en el caso de que sea requerido por alguna autoridad que le
imponga la obligación de revelar
determinada circunstancia, tiene
que desahogarla de manera imparcial.
Bibliografía
Magallanes islas, Olga, Delitos de Revelación de Secretos, Talleres Gráficos
de la Nación, México, 1962.
Sotomayor, jesús G., El secreto profesional, Porrúa, México, 2007.