En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-030640 del 14 de abril de 2008
Ref. EMISIÓN PRIVADA DE BONOS-AUTORIZACIÓN.
Me refiero a su escrito radicado con el número 2008-01-034785, con el que indaga
respecto a si una sociedad sujeta a la vigilancia de esta Superintendencia, requiere
autorización para llevar a cabo una emisión privada de bonos en el exterior.
Al respecto, en torno al tema por usted propuesto, esta Oficina en el oficio 220-58429
noviembre 21 de 2002, se pronunció en el siguiente sentido:
“ ….
Así, se tiene que con anterioridad a la expedición del decreto 653 de1993 (contentivo del
estatuto orgánico del mercado público de valores, que a la postre fue declarado
inexequible por la Corte Constitucional, en los términos de la sent. C-397 del 95) regía el
Decreto 1026 de 1990, que consagraba en su integridad el régimen de emisión de bonos,
sin distinguir si se trataba de títulos que circularan o no dentro del mercado publico de
valores; éste determinaba en los términos del artículo 2, que podían emitir bonos para
ser colocados entre el publico, las sociedades anónimas que estuvieren sometidas a la
inspección y vigilancia del Estado y que lo hubieren estado durante los tres años anteriores
a la solicitud, siempre que se cumplieran además los requisitos señalados para ese fin, y
adicionalmente señalaba que la emisión de bonos obligatoriamente convertibles en
acciones que no se colocaren por oferta pública se supeditaba a la autorización previa de
esta Superintendencia, conforme a los artículos 12 y 13.
Con posterioridad, la Superintendencia de Valores expidió la Resolución 1242 de 1993que
reprodujo parte de las disposiciones del Decreto 653, modificó y derogó expresamente
algunos de sus artículos, entre otros los que acaban de ser citados, disponiendo en su
lugar que todas las emisiones de bonos de cualquier clase que pretendieren efectuar las
sociedades vigiladas por la Superintendencia de sociedades que no fueren a ofrecerse
públicamente, así como las que hagan las sujetas a la vigilancia de la Superintendencia ,
deberán ser autorizadas por las respectivas entidades. La mencionada Resolución fue
derogada luego por la Resolución 1447 de 1994, y ésta a su vez por la Resolución 400 de
1995, proferida por la Sala General de la Superintendencia de Valores con base en las
facultades consagradas en la Ley 35 de 1993 y en el Decreto 653 del mismo año, y a
través de la misma se estableció, entre otros, el régimen general de bonos aplicable al
mercado Público de Valores.
De ahí que ha sido criterio de esta Entidad considerar que el Decreto 1026 ciertamente
perdió vigencia para lo relativo al mercado público de valores al contar éste con una
legislación propia contenida en la Resolución 400, en tanto que la conserva para aquellos
asuntos que no tienen relación con él, como es el caso de las ofertas privadas.
Es oportuno señalar que en cuanto hace a las entidades emisoras, el artículo 1.2.4.1 de
la Resolución 400 determinó que podían emitir bonos para ser colocados mediante
oferta pública, las sociedades por acciones y los patrimonios autónomos, así
mismo las sociedades limitadas, las cooperativas y las entidades sin ánimo de
lucro, en las condiciones para el efecto indicadas. El parágrafo segundo de la
disposición invocada previó que las emisiones de bonos que pretendieren realizar las
sociedades sujetas a la inspección y vigilancia de la Superintendencia de Sociedades que
no fueren a ofrecerse públicamente y las sociedades sujetas al control de la
Superintendencia Bancaria, debían ser autorizadas por las citadas entidades, ello de
conformidad con el Decreto 2155 de 1992, en cuanto concierne a la Superintendencia de
Sociedades.
A través de la Resolución 0135 del 12 de marzo de 2001, expedida por la Sala General de
la Superintendencia de Valores, se modificó el artículo 1.2.4.1 de la citada Resolución 400
y en su lugar el artículo primero determina ahora que podrán emitir bonos para ser
colocados mediante oferta pública, previa autorización de la oferta por parte de
la Superintendencia de Valores, toda entidad que de conformidad con su régimen
legal tenga capacidad para hacerlo.
Del contexto normativo antes descrito, se advierte que la Resolución 400, como las que
luego la han modificado, hacen relación exclusivamente al mercado público de valores, lo
que explica porque la disposición última mencionada, derogó el parágrafo segundo del
artículo 1.2.4.1 de la misma, suprimiendo así la mención que se hacía a los requisitos de
autorización para los casos de oferta privada, de donde se corrobora que el régimen que
ella contempla, aplica, cualquiera sea el tipo de emisor, a las emisiones de bonos que se
coloquen o negocien a través de oferta pública.
Por consiguiente, ante la ausencia de legislación posterior relativa a la colocación de bonos
mediante oferta privada, hay que remitirse a las disposiciones del Decreto 1026 de 1990
que están vigentes, las cuales como antes se indicó, permiten emitir bonos sin que se
coloquen por oferta pública a las sociedades anónimas que estén sometidas a la inspección