ESTUDIO Sociedad por Acciones Simplificada

ESTUDIO Y ANALISIS DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA
(S.A.S.)
El pasado 14 de marzo de 2016 se promulgó en el Diario Oficial de la
Federación, un decreto por el que se reformaron y adicionaron diversas disposiciones a la
Ley General de Sociedades Mercantiles, mismo que entrará en vigor, a los seis meses de
su publicación, esto es, a partir del día 15 de septiembre de 2016, en la cual se creó una
nueva
sociedad
mercantil
denominada
“SOCIEDAD
POR
ACCIONES
SIMPLIFICADA” (SAS).
En la discusión de los legisladores, que dio lugar a dichas reformas y
adiciones, así como a la creación de esta nueva
Sociedad, señalaron que con su
constitución se facilitarán los trámites de la micro y pequeñas empresas, pues estará
constituida en 24 horas mediante un sistema electrónico, buscando con ello elevar los
índices de Formalidad tanto de empresas como de empleos, indicando que el 75% de las
empresas cierran en los primeros dos años de vida y que solo el 10% subsiste un lustro,
por lo que de esta forma se operará de forma más sencilla los trámites ante el IMSS,
INFONAVIT, FONACOT, etc., pues se evitaran trámites largos y costosos.
Tenemos así que el decreto establece para la creación de esta nueva
sociedad los siguientes aspectos:
1.- Generalidades.
• Estamos en presencia de una Ley Federal, por lo que su aplicación y
observancia es en toda la República Mexicana.
• Como cualquier otra sociedad mercantil, deberá inscribirse en el Registro
Público del Comercio, para que surta efectos ante terceros.
• Puede, o no, ser de Capital Variable (C.V.). Recordemos que el C.V. puede
ser aumentado o disminuido libremente por los Accionistas.
• No requiere de Fondo de Reserva. Recordemos que anualmente, a algunas
sociedades mercantiles se les separa el 5% (como mínimo) de sus utilidades
netas para la creación de un Fondo, hasta que se junte el 20% del capital social
establecido en su Acta Constitutiva. La SAS no requiere de este Fondo.
• Su constitución no requiere de Escritura Pública (ante Notario Público) o
Póliza (ante Corredor Público) o alguna otra formalidad. Esto es optativo.
2.- Requisitos para la Constitución de la Sociedad.
• Puede constituirse con una o más personas físicas, que se llamarán Accionistas.
Solo admite personas físicas.
•
Los ingresos totales anuales no podrán rebasar los 5 (cinco) millones de pesos
(actualizable cada año). En caso de que se rebase ese tope, la sociedad deberá
transformarse a cualquier otra sociedad mercantil, de no efectuarlo los accionistas
responderán frente a terceros subsidiaria, solidaria e ilimitativamente, sin perjuicio
de cualquier otra responsabilidad.
• La denominación de la sociedad se hará libremente, agregando al final de la
misma “Sociedad por Acciones Simplificada”, o bien, su abreviatura SAS La
autorización de denominación se emitirá por la Secretaria de Economía a cualquier
accionista.
• Los Accionistas sólo están obligados a responder por el monto de sus
aportaciones representadas en acciones.
• No pueden ser Accionistas de la SAS quienes que en otras sociedades mercantiles
ejerzan control o administración de las mismas.
• La Secretaría de Economía pondrá a disposición de quienes quieran constituir
una SAS diversos formatos de estatutos sociales, a través del “Sistema
Electrónico de Constitución”, de los cuales los accionistas deberán manifestar su
consentimiento.
• Los Accionistas deberán forzosamente de contar con un “Certificado de Firma
Electrónica Avanzada” vigente y emitido por la Secretaría de Economía.
3.- Procedimiento de Constitución de la Sociedad.
• Cada Sociedad contará con un Folio.
• Los Accionistas elegirán libremente las Cláusulas de los Estatutos Sociales,
disponibles en la página que al efecto establezca la Secretaría de Economía.
• El sistema generará un Contrato Social de la sociedad que deberá estar firmado
electrónicamente
por todos y cada uno de los Accionistas, a través del
“Certificado de Firma Electrónica Avanzada”.
• La Secretaría de Economía enviará electrónicamente para su inscripción en el
Registro Público del Comercio el Contrato Social. Se generará digitalmente una
Boleta de Inscripción de la sociedad en el Registro Público del Comercio.
• El Contrato Social de la sociedad y la Boleta de Inscripción de la sociedad en el
Registro Público del Comercio, son las dos pruebas idóneas para comprobar la
existencia de la sociedad.
• Los Accionistas responden por daños y perjuicios en caso de proporcionar
información falsa o inexacta al sistema. Así también por las sanciones
administrativas o penales a que hubiere lugar.
4.- Contenido de los Estatutos Sociales.
• Deberán contener la siguiente información:
o Denominación Social.
o Nombre de el/los Accionista(s)
o Domicilio de el/los Accionista(s)
o Registro Federal de Contribuyentes de el/los Accionista(s)
o Correo Electrónico de el/los Accionista(s)
o Domicilio Social.
o
Duración de la Sociedad (Puede ser indefinida)
o Forma y términos en la que el/los Accionista(s) se obliguen a suscribir y
pagar sus acciones (Tienen un año como máximo para pagarlas).
o Número, valor nominal y naturaleza de las acciones en las que se divide el
capital social.
o El número de votos que tendrá cada uno de los accionistas en virtud de sus
acciones.
o El Objeto.
o Forma de Administración de la Sociedad.
5.- Acciones de la Sociedad.
• Los accionistas contarán con el término de un año para pagar todas sus acciones,
contado a partir de que la sociedad quede inscrita en el Registro Público del
Comercio.
• Todas las acciones serán del mismo valor y conferirán los mismos derechos.
• Las utilidades deberán distribuirse en proporción a las acciones con las que
cuenta cada Accionista, salvo pacto en contrario, es decir, salvo que en el Contrato
Social se haya establecido alguna Cláusula que contemple otro supuesto.
6.- Administración de la Sociedad.
• La Asamblea de Accionistas es el órgano supremo de la sociedad. Estará
integrada por todos y cada uno de los Accionistas.
• Las resoluciones se tomarán por mayoría de votos (50% + 1). Asimismo, la
modificación de estatutos sociales.
• Las Asambleas podrán celebrarse presencialmente o por medio electrónicos.
• La sociedad deberá contar con un “Libro de Registro de Resoluciones”.
• Uno solo de los Accionistas desempeñará el cargo de “Administrador”, quien
será el representante de la sociedad, quien podrá celebrar o ejecutar todos los actos
y contratos comprendidos en el objeto social o que se relaciones con la existencia y
el funcionamiento de la sociedad.
• En caso de que se conforme de un solo Accionista, éste será el máximo órgano de
la sociedad y a su vez tendrá el cargo de “Administrador”.
• No se podrán modificar las formas de administración de la sociedad, a menos que
los Accionistas decidan transformar la Sociedad por Acciones Simplificada a
cualquier otro régimen societario, ante fedatario público.
6.1 Asamblea de Accionistas y toma de decisiones.
• Cada Accionista tiene voz y voto para participar en las decisiones de la sociedad.
• Cualquier Accionista (sin importar la cantidad de acciones que tenga) podrá
someter asuntos a consideración de la Asamblea para que se inserten en el Orden
del Día. Para eso tendrá que ser solicitado al Administrador por escrito o por
medios electrónicos.
• Los Accionistas podrán manifestar su voto por escrito o por medios electrónicos.
• El Administrador deberá convocar a Asamblea mediante la publicación de un
aviso en el sistema electrónico que al efecto señale la Secretaría de Economía, con
5 (cinco) días hábiles de anticipación a la celebración de la misma.
• Dicha convocatoria deberá contener el Orden del Día y los documentos anexos
que correspondan, para conocimiento de los Accionistas.
• Si el Administrador se rehúsa a hacer la convocatoria o se niega a hacerla a
petición de cualquier Accionista dentro del término de 15 (quince) días, la
convocatoria se hará por la autoridad judicial competente (en relación con el
domicilio social) a petición de cualquier Accionista.
• El Administrador deberá publicar anualmente el Informe sobre la situación
financiera de la sociedad.
7.- Causas de disolución de la Sociedad
• La falta de presentación de dos Informes Anuales consecutivos sobre la
situación financiera de la sociedad.
• Son aplicables a esta sociedad las disposiciones de la Sociedad Anónima así como
lo relativo a la fusión, transformación, escisión, disolución y liquidación.
OPINIONES
VERTIDAS
POR
LA
SOCIEDAD
POR
ACCIONES
SIMPLIFICADA.
Para entender de mejor manera la nueva Sociedad por Acciones
Simplificada, hay que revisar el contexto en cual se fue desarrollando hasta su reciente
creación. Algunos analistas consideran que su creación pone a México a la “vanguardia
de las mejores prácticas internacionales”1; sin embargo, hay otros que la consideran
“riesgosa y regresiva dadas las omisiones y debilidades”2 con las que cuenta. Lo cierto es
que este modelo de sociedad fue traído y adaptado de otros países como lo son Francia,
Chile, Brasil y Colombia, donde el éxito de éste modelo radica en sus características de
simplicidad y la gran libertad que tienen los socios de elegir sus cláusulas contractuales.3
En el caso de Colombia, la Sociedad por Acciones Simplificada es considerada como un
1
Ruiz Rocío. “Sociedad por Acciones Simplificada permite constitución de empresas gratis y en un día”
Fórmula Financiera. 09 de febrero de 2016.
2
Galeano Inclán, Héctor. Presidente del Colegio Nacional del Notariado Mexicano. Forbes México.
Febrero de 2016.
3
Betancourt Ramírez y otros. “Ventajas y desventajas de la Sociedad por Acciones Simplificada para la
empresa familiar en Colombia. Estudio Exploratorio”. Universidad ICESI, Colombia. Junio de 2013. p.
215
vehículo que ha facilitado la iniciación y desarrollo de la actividad empresarial.4 Dada su
flexibilidad, puede adaptarse fácilmente a los requerimientos de cada micro empresario.
En México, el Consejo Coordinador Empresarial argumenta que con
la creación de esta nueva sociedad se favorecerá la formalidad y el crecimiento de micro y
pequeñas empresas en nuestro país. Esto a través de un “mecanismo sencillo, rápido y
eficiente que aprovechará las nuevas tecnologías […] estableciendo un régimen societario
simple”.5 Con esta reforma, el objetivo parece estar claro: fomentar la creación de
empresas, incentivar a la formalidad, mayor cumplimiento de obligaciones legales y
fiscales y, por ende, generar un gran empuje a la economía nacional.
Se ha dicho que con la nueva Sociedad por Acciones Simplificada se
pretende crear una empresa en 24 horas y sin costo alguno. Los trámites serán
relativamente sencillos, ya que el medio por el que se realizarán, será por Internet. Ya no
se contempla acudir con un fedatario público para que de asesoría y formalice la
constitución de la sociedad, por ende ya no hay que erogar miles de pesos para pagarle a
dichos fedatarios. A lo mucho, los trámites que podrían resultar más “complicados” será
el de solicitar a la Secretaría de Economía la solicitud y autorización de la denominación
de la empresa, o el “Certificado de Firma Electrónica Avanzada” para cada uno de los
Accionistas que deseen formar parte de la sociedad, este último requisito indispensable,
ya que será el medio por el cual expresen su consentimiento para la creación del Contrato
Social, así como el medio por el cual ejercerán su voto para las decisiones y rumbo de la
empresa.
Por otro lado, debemos tener en cuenta que la Sociedad por Acciones
Simplificada ha sido también criticada. La preocupación inicia desde el modo en el que se
4
De Hart, Díaz-Granados Sergio. “Guía Básica: Sociedad por Acciones Simplificada”. Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo de la República de Colombia. Editorial Grupo Salmántica, 2011. p. 5
5
Consejo Coordinador Empresarial. “Reconoce CCE iniciativa para crear Sociedades por Acciones
Simplificada” 13 de diciembre de 2015.
constituye, ya que depende únicamente de la identificación electrónica para tal efecto, lo
que dificultaría una efectiva corroboración de identidad. En ese sentido, el Notario
Público Héctor Galeana afirma que se carece de un blindaje contra la comisión de delitos,
ya que existe un vacío en cuanto a la realización de procedimientos preventivos enfocados
en verificar la certeza de la información e identidad ante la Unidad de Inteligencia
Financiera de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.6 Por ende, el procedimiento se
haría vulnerable para hechos ilícitos, tales como el lavado de dinero o la creación de
“empresas fantasma”. Al respecto, el senador Héctor Larios explica que en realidad la
Firma Electrónica (FIEL), medio por el cual un Accionista podrá efectuar su
consentimiento para la creación de la sociedad, y en general, podrá tomar decisiones que
atañen a la misma, es “el elemento de identificación más seguro que existe en el país”, ya
que para obtenerla, además de tramitarla personalmente, se deben poner las huellas
dactilares y se tiene que renovar constantemente ya que cuenta con una vigencia.7
Del mismo modo, hay quienes ven en el “costo cero” del que tanto se
ha presumido un disfraz, ya que en realidad la creación de una nueva S.A.S se carga al
erario público, y seremos todos los contribuyentes los que al final terminaremos pagando.
Así también, se estima que no se ha considerado el impacto en el ingreso de los estados al
dejar de recibir el pago de derechos a los Registros Públicos del Comercio. En ese
sentido, cabe mencionar que no soslayamos ninguna crítica hacia la nueva sociedad; sin
embargo, consideramos que respecto al pago de derechos, los Registros Públicos del
Comercio, en realidad nunca han recibido el pago por lo que se refiere a la S.A.S., lo que
en realidad, no supone un detrimento a sus finanzas actuales.
6
Galeano Inclán, Héctor. Presidente del Colegio Nacional del Notariado Mexicano. Forbes México.
Febrero de 2016.
7
Larios, Héctor. “Sociedad por Acciones Simplificada no es para microempresarios”. Entrevista realizada
por Grupo Fórmula en “Fórmula Financiera” el 14 de diciembre de 2015.
VENTAJAS
Y
DESVENTAJAS
DE
LA
SOCIEDAD
POR
ACCIONES
SIMPLIFICADA
A continuación, mencionaremos las ventajas y desventajas que
consideramos relevantes respecto a la creación de la Sociedad por Acciones Simplificada:
VENTAJAS
DESVENTAJAS
Mayor celeridad para la creación de una Podría considerarse como más propensa
nueva sociedad mercantil. A excepción o vulnerable a actividades ilícitas,
de la denominación social, la redacción debido a las condiciones más “laxas” en
de Estatutos Sociales, y la inscripción las que va a operar.
de la misma en el Registro Público del
Comercio,
se
podrá
hacer
desde
cualquier computadora en el mismo día
que se inicia el trámite. En promedio,
una Sociedad Anónima tarda 60 días en
quedar inscrita en el Registro Público
del Comercio.
Mayor flexibilidad. Debido a que los Existe
el
riesgo
de
que
el/los
Accionistas elegirán de los formatos Accionista(s) deban atenerse a las
existentes las cláusulas del Contrato cláusulas predeterminadas en el formato
Social que regirán el rumbo de la que emita la Secretaría de Economía, ya
sociedad.
que puede darse el caso de que alguna
deseada no esté contemplada dentro de
los mismos.
Gastos menores o nulos. En virtud de Mayor
gasto
al
erario,
ya
que,
que ya no existen formalidades como evidentemente, se deberán destinar
acudir ante fedatario público para que recursos a la Secretaría de Economía
protocolice el acto. Tampoco se deberán para
que
diseñe
y
ponga
en
pagar derechos por la inscripción funcionamiento toda la infraestructura
electrónica al Registro Público del necesaria para que opere y se mantenga
Comercio. Se estima que, en promedio, de manera eficaz la constitución de este
para la creación de un Sociedad nuevo tipo de sociedades.
Anónima se deben invertir alrededor de
$25,000.00
Totalidad de trámites por Internet. Incertidumbre
respecto
de
su
Bastará con tener un servidor con funcionamiento, por ser una nueva
acceso a la red para ingresar a los sociedad, ya que si bien ha sido
portales web de la Secretaría de implementada
Economía,
ingresar
los
datos latinoamericanos,
en
varios
sigue
países
siendo
correspondientes, así como cumplir con novedosa y radical en cuanto a su forma
todos los requisitos de ley, para que la de constitución en nuestro país.
sociedad mande a ser inscrita al
Registro Público del Comercio.
Se podrá constituir a partir de uno o Va en contra de la naturaleza de la
más Accionistas. Esto representará una Sociedad, ya que por definición, una
ventaja para aquellos emprendedores Sociedad debe estar constituida por dos
que se disponen a establecer un negocio o más personas.
sin
la
necesidad
de
arriesgar
su
patrimonio, como se hace en el régimen
de Personas Físicas con Actividad
Empresarial, ya que sólo responderán
por el pago de sus aportaciones
representadas en acciones.
Enfocada a promover la creación de Elementos de identidad podrían no tener
micro y pequeñas empresas. Como suficientes candados para asegurarse de
máximo, los ingresos anuales totales de la veracidad. Aún por más segura que
la sociedad no deben rebasar los pueda ser la FIEL, siempre existirá el
$5´000,000 (cinco millones de pesos), riesgo del robo de identidad.
lo que refleja que la sociedad se enfoca
para
negocios
que
recién
van
arrancando y que necesitan de un
régimen
específico
y
sin
tanta
formalidad para operar eficazmente.
Las personas físicas, en ningún caso Limitan el derecho constitucional de
podrán ser Accionistas simultáneamente asociación y de trabajo, ya que no
de cualquier otra sociedad mercantil.
podrán ser Accionistas de la SAS
quienes sean Socios con facultades para
administrar o dirigir cualquier otra
sociedad.
COMENTARIOS DE ESTA FIRMA
Como ya hemos señalado, se trata de un régimen societario que ya ha
sido probado en diferentes países europeos como de Latinoamérica, con sus respectivas
características en cuanto a su forma de operar, obteniendo resultados favorables para la
economía de los mismos. Cabe mencionar que no es una copia de leyes extranjeras, más
bien, se trata de una adaptación a la economía y realidad mexicana. Está claro que existe
mayor vulnerabilidad porque no existen tantos candados como en las demás sociedades,
donde el fedatario público desempeña un rol muy importante, ya que es él quien se
encarga de supervisar los avisos y seguimiento para la inscripción de la sociedad tanto en
el Registro Público del Comercio, como ante la Secretaría de Hacienda.
En el caso de la Sociedad por Acciones Simplificada, acudir ante
fedatario es opcional, y consideramos que en realidad no es necesario, ya que una de las
ventajas de acudir ante el mismo es dotar de forma al acto jurídico consistente en la
creación de la sociedad; sin embargo, las reformas a la LGSM no contemplan tal
formalidad, ya que las pruebas idóneas para verificar la existencia de una SAS solamente
serán el Contrato Social y la Boleta de Inscripción ante el Registro Público del Comercio.
Consideramos que si bien, uno de los beneficios y objetivos de la SAS es minimizar
costos, el acudir con un fedatario público puede ser fácilmente prescindible.
Por otro lado, consideramos que la Sociedad por Acciones
Simplificada se puede pensar como un “puente” o “vehículo” para que los micro y
pequeños empresarios que hayan decidido crear una sociedad, en el momento en el que
tengan suficientes ingresos (más de cinco millones) puedan migrar a otro tipo de sociedad
que incentive y se adapte de mejor manera a sus objetivos de crecimiento. Esto no es algo
realmente nuevo en nuestro país, ya que un caso similar en cuanto a estrategia de
crecimiento lo tenemos con la Sociedad Anónima Promotora de Inversión, que en un
momento dado pueda transformarse en Sociedad Anónima Promotora de Inversión
Bursátil, para finalmente, transformarse a Sociedad Anónima Bursátil con la capacidad
económica y estrictos requisitos de gobierno corporativo para cotizar en la Bolsa
Mexicana de Valores.
Uno de los motivos para la creación de esta Sociedad es que tiende a
formalizar a los que operan en la informalidad, por ende se prevé cooptar un mayor
número de contribuyentes, ello en abono a las reformas fiscales. Debemos aclarar que las
condiciones macroeconómicas de nuestro país no se encuentran a la altura para el
desarrollo óptimo de las micro, pequeñas y medianas empresas, los números
desfavorables presentados en este documento no son coincidencia. Por más interés que
tenga la clase política mexicana en generar un empuje al crecimiento económico nacional
a través de esquemas que prevén facilitar la creación de empresas, la intención no es
suficiente, ya que nos encontramos ante un escenario económico poco alentador para los
accionistas de las MiPyMes. En ese sentido, debemos entender que son diversos factores
los que no permiten que una economía potencialmente poderosa como lo es la mexicana
termine de despegar, entre ellos, el alto pago de impuestos, poco acceso al crédito,
grandes intereses de los bancos que otorgan los créditos, burocracia, trámites excesivos,
corrupción y privilegios para unos cuantos, por mencionar algunos. Así las cosas,
consideramos que la SAS, por mejor diseño o beneficios que ofrezca, realmente se verá
limitada u obstaculizada por las condiciones y factores macroeconómicos en los que
México se encuentra inserto.
CRÍTICA DE ESTA FIRMA
1.- La denominación social la expide Secretaria de Economía y al día
de hoy, tarda de dos a cuatro días para expedirla, luego entonces, las 24 horas que se
indica para su constitución será a partir de contar con la denominación.
2.- El problema de que el 75% de las empresas cierren antes de los
dos años, no es el tiempo de su constitución ni los trámites que deben realizarse, sino que
es un problema macroeconómico. La misma economía mexicana va a representar un gran
freno para que la SAS pueda desarrollarse eficazmente, por lo que difícilmente podrá
cumplir los objetivos para los que fue creada, en efecto, la problemática de subsistencia
de las empresas no obedece a la prontitud de su constitución y operación, sino a
escenarios económicos que les impiden subsistir.
3.- Los Estatutos Sociales y por ende las cláusulas que lo contienen,
serán solo de los formatos que tenga disponibles la Secretaría de Economía, por ende,
limita a los accionistas en la redacción de las cláusulas que regulen a su empresa,
limitándose así la libertad para la elección del contrato social que regirá a la sociedad.
4.- Se limita también la libertad de asociación y de trabajo de los
accionistas, pues si estos cuentan con dicho carácter en alguna otra sociedad de la cual
tengan el control o administración, no podrán constituir una SAS lo que se traduce
también en un trato desigual como discriminatorio.
5.- Atenta contra la naturaleza de la Sociedad la cual per se debe
estar conformada por dos o más personas físicas o morales.
6.- La creación de la SAS se restringe únicamente para personas
físicas.
Abril 2016.
Bibliografía y Referencias
-
Betancourt Ramírez y otros. “Ventajas y desventajas de la Sociedad por Acciones
Simplificada para la empresa familiar en Colombia. Estudio Exploratorio”.
Universidad ICESI, Colombia. Junio de 2013. p. 215
-
Consejo Coordinador Empresarial. “Reconoce CCE iniciativa para crear
Sociedades por Acciones Simplificada” 13 de diciembre de 2015. Información
consultada el 31 de marzo de 2016 desde sitio web <http://www.cce.org.mx/wpcontent/uploads/2015/12/Reconoce-CCE-iniciativa-para-crear-Sociedades-porAcciones-Simplificada-.pdf>
-
De Hart, Díaz-Granados Sergio. “Guía Básica: Sociedad por Acciones
Simplificada”. Ministerio de Comercio, Industria y Turismo de la República de
Colombia. Editorial Grupo Salmántica, 2011. p. 5
-
Galeano Inclán, Héctor. Presidente del Colegio Nacional del Notariado Mexicano.
Forbes México. Febrero de 2016 Información consultada el 31 de marzo de 2016
desde sitio web <http://www.forbes.com.mx/4-riesgos-que-entrana-crear-lasociedad-por-acciones-simplificada/>
-
Larios, Héctor. “Sociedad por Acciones Simplificada no es para
microempresarios”. Entrevista realizada por Grupo Fórmula en “Fórmula
Financiera” el 14 de diciembre de 2015. Información consultada desde el sitio
web<http://www.radioformula.com.mx/notas.asp?Idn=555205&idFC=2015>
-
Ruiz Rocío. “Sociedad por Acciones Simplificada permite constitución de
empresas gratis y en un día” Fórmula Financiera. 09 de febrero de 2016.
Información consultada el 31 de marzo de 2016 desde sitio web
<http://www.radioformula.com.mx/notas.asp?Idn=569313&idFC=2016>