Homologación de Acuerdos Transaccionales y Conciliatorios de

Homologación de Acuerdos Transaccionales
y Conciliatorios de Asistencia Familiar
en el Sistema Judicial
(Un análisis de la existencia o no de la necesidad de incluir un procedimiento especial de homologación de a cuerdos transaccionales o c onciliatorios de a sistencia
familiar realizados e xtrajudicialmente, en la Ley N º 1760 de Abreviación Procesal
Civil y de Asistencia Familiar; destinado a g arantizar la v alidéz y eficacia d e los
mencionados acuerdos)
Es una publicación del Programa de Orientación Jurídica, Asistencia Legal y Conciliación de Capacitación y Derechos Ciudadanos (CDC), con el apoyo de:
Dirección:
Dra. Patricia M. Álvarez Navarrete
Edición: Dr. W. Gonzalo Orihuela Peñaranda
Guía académico: Dr. W. Gonzalo Orihuela Peñaranda
Texto y trabajo de campo: Omar Bartolo Jeréz
Diagramación:
Carlos O. Cusicanqui C.
Impresión:
Editora Presencia
Deposito Legal
4-1-2397-09
La Paz, Octubre 2009
PRESENTACIÓN
En materia de Derecho de Familia, uno de los temas más sensibles por su connotación social es la de la Asistencia Familiar, a través de la cual se garantiza para
cónyuges e hijos el apoyo económico necesario para su alimentación, vestimenta,
estudio, recreación, etc.
Y es sensible porque lamentablemente, no en todos los casos es una obligación
de cumplimiento voluntario, por el contrario es necesario poner en funcionamiento
mecanismos tanto judiciales como extrajudiciales para lograr el pago del monto
determinado por autoridad competente o definido por las partes de común acuerdo.
Dentro del Programa de Orientación Jurídica, Asistencia Legal y Conciliación de
Capacitación y Derechos Ciudadanos, este es uno de los temas más recurrentes.
Esto nos ha permitido sistematizar los casos atendidos y tener una mejor visión y
comprensión de su tratamiento vía judicial como extra judicial a través de nuestros
centros de conciliación.
En efecto, nuestra institución apuesta además por las vías alternativas de resolución de conflictos, entre las que se encuentra la conciliación, como una forma
de solucionar controversias, sin deteriorar aún más la relación existente entre las
partes vinculadas por un problema. Estamos convencidos de que hablando se
entiende la gente y de que un acuerdo al que se arriba a través del diálogo es más
sólido que aquel que es impuesto por una autoridad.
Sin embargo, no siempre los acuerdos arribados a través de un proceso conciliatorio son cumplidos a cabalidad. La experiencia nos demuestra que de aquellos
acuerdos incumplidos, un gran porcentaje están relacionados a la asistencia familiar. En este punto, se hace necesario el apoyo del sistema formal, para logar
la ejecución forzosa del acuerdo, a través de un procedimiento que en teoría no
debería ser complejo. Lamentablemente, este no siempre es el caso, debido a
la inexistencia de procedimientos claros como el caso de la homologación de
acuerdos.
Es por ello que en esta oportunidad estamos apoyando la investigación denominada “Homologación de Acuerdos Transaccionales y Conciliatorios de Asistencia
Familiar en el Sistema Judicial”, investigación que se basa en establecer la existencia o no de la necesidad de incluir un procedimiento especial de homologación
de acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar, realizados
extra judicialmente en la ley No 1760 de Abreviación Procesal Civil y Asistencia
Familiar, destinado a garantizar la validez y eficacia de los mencionados acuerdos. Esta investigación ha sido desarrollada por Omar Bartolo Jeréz, con el apoyo
académico del Dr. Gonzalo Orihuela, Jefe del Programa de Orientación Jurídica y
Asistencia Legal.
Estamos convencidos que las conclusiones de esta investigación, así como la
propuesta de un anteproyecto de ley serán de mucha utilidad para reencaminar el
fin último de esta figura legal, que es asegurar un desarrollo integral de la familia
en el marco del respeto a la dignidad humana.
Dra. Patricia Alvarez
Directora
Capacitación y Derechos Ciudadanos
ÍNDICE
PRESENTACIÓN
INTRODUCCIÓN................................................................................................................................. 1
CAPITULO I: ASPECTOS METODOLÓGICOS
1.1. Justificación.................................................................................................................................. 3
1.2. Delimitación del Objeto de Estudio.............................................................................................. 4
1.3. Delimitación de la Investigación................................................................................................... 4
1.3.1. Delimitación Espacial......................................................................................................... 4
1.3.2. Delimitación Temática........................................................................................................ 4
1.3.3. Delimitación Temporal........................................................................................................ 4
1.4. Problematización.......................................................................................................................... 4
1.5. Planteamiento del Problema........................................................................................................ 5
1.6. Objetivos....................................................................................................................................... 5
1.6.1. Objetivo General................................................................................................................ 5
1.6.2. Objetivos Específicos......................................................................................................... 5
CAPITULO II: MARCO TEÓRICO
2.1. La Asistencia Familiar................................................................................................................... 7
2.1.1. Concepto, Definición y Generalidades de la Asistencia Familiar....................................... 7
2.1.2. Concepto de Obligación de Asistencia Familiar................................................................. 9
2.1.3. Fuentes de la Asistencia Familiar..................................................................................... 10
2.1.3.1. Parentesco............................................................................................................. 10
2.1.3.2. Matrimonio.............................................................................................................. 12
2.1.3.3. Divorcio................................................................................................................... 13
2.1.3.4. Unión Libre o de Hecho.......................................................................................... 14
2.1.4. Caracteres e Importancia de la Asistencia Familiar......................................................... 15
2.1.4.1. Irrenunciable........................................................................................................... 15
2.1.4.2. Intransferible........................................................................................................... 16
2.1.4.3. Personalísima......................................................................................................... 16
2.1.4.4. Recíproca............................................................................................................... 16
2.1.4.5. Inembargable.......................................................................................................... 17
2.1.4.6. Imprescriptible........................................................................................................ 17
2.1.4.7. Circunstancial y Variable ....................................................................................... 18
2.1.4.8. Sancionado su Incumplimiento............................................................................... 19
2.2.El Régimen Familiar en el marco de la Legislación Boliviana.................................................... 20
2.2.1. Legislación Abrogada....................................................................................................... 20
2.2.2. Legislación Vigente.......................................................................................................... 21
2.2.3. El Interés Familiar Protegido por la Constitución Política
Código de Familia Boliviano............................................................................................. 25
2.2.5. Principios que Sostiene el Código de Familia Boliviano en
del Estado Boliviano de 2004........................................................................................... 22
2.2.4 Interés Familiar sobre el Interés Particular Protegido por el
cuanto a su aplicación...................................................................................................... 25
2.2.6. Normas que regulan la obligación de Asistencia Familiar en Bolivia............................... 26
2.2.6.1. Personas Obligadas a dar Asistencia Familiar....................................................... 26
2.2.6.2. Requisitos que deben cumplir los beneficiarios de la Asistencia Familiar.............. 29
2.2.6.3. Clases o modos de hacer efectiva la Asistencia Familiar....................................... 30
2.2.6.4 Cesación del deber de Asistencia Familiar.............................................................. 31
2.3. Acuerdos Transaccionales en Asistencia Familiar...................................................................... 32
2.3.1. Concepto de Transacción................................................................................................. 32
2.3.2. Elementos de la Transacción........................................................................................... 33
2.3.3. Requisitos de la Transacción........................................................................................... 33
2.3.4. Forma y Trámite de la Transacción.................................................................................. 34
2.3.5. Clases de Acuerdos Transaccionales.............................................................................. 34
2.3.6. Acuerdos Transaccionales realizados extrajudicialmente
de Asistencia Familiar .................................................................................................... 35
2.4. Acuerdos Conciliatorios de Asistencia Familiar.......................................................................... 35
2.4.1. Concepto de Conciliación................................................................................................. 35
2.4.2. Clases de Acuerdos Conciliatorios . ................................................................................ 36
2.4.3. Conciliación en el Código de Procedimiento Civil Boliviano............................................ 36
2.4.4. Sistema de Conciliación en Bolivia. Ley de
Arbitraje y Conciliación Nº 1770...................................................................................... 37
2.4.5. Ventajas, fases y acta de la conciliación como
medio Alternativo de Solución de Controversias............................................................ 37
2.4.5.1 Ventajas de la Conciliación.................................................................................... 37
2.4.5.2 Fases de la Conciliación.......................................................................................... 38
2.4.5.3 Acta de Conciliación............................................................................................... 38
2.4.6. Control de Legalidad de los Acuerdos Conciliatorios....................................................... 39
2.4.7. Acuerdos Conciliatorios realizados extrajudicialmente
de Asistencia Familiar...................................................................................................... 39
2.5. Homologación de Acuerdos Transaccionales y Conciliatorios de Asistencia Familiar............... 40
2.5.1. Concepto de Homologación............................................................................................. 40
2.5.2. Homologación de Acuerdos Transaccionales en Asistencia
Familiar realizados extrajudicialmente............................................................................. 40
2.5.3. Homologación de Acuerdos Conciliatorios de Asistencia
Familiar realizados extrajudicialmente............................................................................ 41
CAPITULO III: DISEÑO METODOLÓGICO
3.1.Tipología de la Investigación...................................................................................................... 43
3.1.1 Investigación Descriptiva................................................................................................... 43
3.1.2 Investigación Explicativa................................................................................................... 43
3.1.3 Investigación Propositiva................................................................................................... 43
3.2. Diseño de la Investigación.......................................................................................................... 43
3.3. Hipótesis..................................................................................................................................... 44
3.4. Variables..................................................................................................................................... 44
3.4.1. Variable Independiente..................................................................................................... 44
3.4.2. Variables Dependientes................................................................................................... 44
3.5. Operacionalización de Variables................................................................................................ 44
3.6.Métodos...................................................................................................................................... 45
3.6.1. Método Deductivo............................................................................................................ 45
3.7. Técnicas de la Investigación...................................................................................................... 45
3.7.1. Revisión de Archivos........................................................................................................ 45
3.7.2. Cuestionarios................................................................................................................... 45
3.7.3. Análisis de Información ................................................................................................... 46
3.8. Instrumentos de Investigación.................................................................................................... 46
3.9. Procedimientos........................................................................................................................... 46
3.10. Marco Jurídico.......................................................................................................................... 46
CAPITULO IV: DIAGNÓSTICO
4.1. Análisis de Resultados............................................................................................................... 47
4.1.1. Cuestionario (Siete Juzgados de Instrucción de Familia
de las ciudades de La Paz y El Alto................................................................................ 47
4.1.2 Cuestionario (Servicios Legales Integrales Municipales
dependiente del Gobierno Municipal de La Paz.............................................................. 53
4.1.3. Cuestionario (Defensorías de la Niñez y Adolescencia
del Gobierno Municipal de La Paz................................................................................... 55
CAPITULO V: PROPUESTA
5.1. Exposición de Motivos................................................................................................................ 59
5.2. Fundamentos Jurídicos.............................................................................................................. 60
5.3. Propuesta de Anteproyecto de Ley............................................................................................ 62
CAPITULO VII: CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
7.1. Conclusiones.............................................................................................................................. 65
7.2. Recomendaciones...................................................................................................................... 66
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................................................. 69
ANEXOS............................................................................................................................................ 71
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
INTRODUCCIÓN
La asistencia familiar se constituye en una condición indispensable para la preservación de la vida; pero no solamente para cubrir las necesidades alimenticias; sino
también otras necesidades básicas tales como: salud, vestuario, habitación, educación, etc.; es decir, todo aquello que le permita a la persona beneficiaria existir o
vivir con dignidad.
En la normativa boliviana la asistencia familiar puede ser exigida cuando la misma
ha sido demandada y fijada por autoridad competente dentro de un proceso de fijación de asistencia familiar fuera del caso de divorcio, regulada por la Ley Nº 1760
de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar; o bien, cuando la asistencia
familiar ha sido fijada para su cumplimiento de manera libre y voluntaria por las
partes; ya sea a través de un acuerdo transaccional o conciliatorio, realizado en la
vía extrajudicial.
Sin embargo, debemos dejar establecido en lo que se refiere a los acuerdos realizados en la vía extrajudicial, que no siempre se llegan a cumplir, haciéndose necesario su homologación judicial para los fines de su ejecución forzosa, lo que implica
un proceso de homologación, pero sin contar para ello con un procedimiento que
determine su regulación legal.
Este vacío legal ha originado que los jueces competentes hagan aplicaciones de
distintas normas legales en la sustanciación de los procesos de homologación y
consecuentemente han dado lugar a que se emitan resoluciones que van en perjuicio de los beneficiarios de la asistencia familiar, en los casos cuando la autoridad
competente no toma en cuenta para determinar el inicio de la asistencia familiar,
la fecha de suscripción de dichos acuerdos que de manera voluntaria arribaron las
partes en la vía extrajudicial. Por lo que se hace necesario que nuestra legislación
familiar adopte de manera urgente un procedimiento especial de homologación de
acuerdos transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar, con el propósito
de que se garantice plenamente el cumplimiento de éstos acuerdos, así como los
derechos de los beneficiarios por ley a contar con el pronto y oportuno suministro
de ésta asistencia y convertirlo en una solución procedimental ante el vacío legal
existente.
1
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
CAPÍTULO I
ASPECTOS METODOLÓGICOS
1.1. Justificación
En la normativa boliviana de acuerdo a lo establecido en el Capítulo III del Código
de Familia, Ley Nº 996 referido a la asistencia familiar, en su Artículo 21 establece
que la asistencia familiar se fijara en proporción a la necesidad de quién la pide y a
los recursos de quien deba darla; asimismo, el Artículo 22 tiene la virtud de determinar la forma de pago y el inicio del cumplimiento de la obligación de asistencia
familiar, precisando que la misma correrá desde de la citación con la demanda al
obligado, esto con relación al respectivo proceso de fijación de asistencia familiar,
sustanciado mediante el proceso por audiencia señalado en la Ley Nº 1760 de
Abreviación Procesal Civil y Asistencia Familiar, promulgada el 28 de febrero de
1997.
Sin embargo, la normativa boliviana reconoce también al acuerdo transaccional o
conciliatorio realizado extrajudicialmente entre las partes como una forma de solucionar o dirimir un determinado conflicto, el mismo que se funda en la autonomía
de la voluntad; es decir, un acuerdo de partes donde éstas, haciéndose concesiones recíprocas o bien cediendo en sus pretensiones, crean modifican o extinguen
determinadas obligaciones.
La Ley de Arbitraje y Conciliación Nº 1770, establece que la conciliación es también
un medio alternativo de solución de controversias; bajo este contexto la asistencia
familiar puede ser fijada para su cumplimiento de manera libre y voluntaria a través
de los acuerdos transaccionales o conciliatorios a los que arriban las partes en la
vía extrajudicial, obviamente con los efectos vinculatorios para su respectivo cumplimiento. Si tales acuerdos no se cumplen no queda otra alternativa al beneficiario
que solicitar la respectiva homologación judicial con la finalidad de que estos acuerdos a su vez adquieran los efectos jurídicos propios de una sentencia para los fines
de su ejecución forzosa, dentro de un proceso de homologación, el mismo que se
sustancia sin contar con el procedimiento que regule su trámite procesal, situación
que ha provocado que los jueces competentes vengan emitiendo resoluciones que
van en perjuicio de los beneficiarios por ley a ésta asistencia en lo referido al inicio
de la misma.
En consecuencia se hace necesario plantear la “Necesidad de inclusión de un procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios
3
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
de asistencia familiar realizados extrajudicialmente en la Ley 1760 de Abreviación
Procesal Civil y Asistencia Familiar”, destinado a gárantizar la validéz y eficacia
de los mencionados acuerdos para determinar el inicio de la asistencia familiar,
en base a la fecha de su respectiva suscripción, con el fin de que los beneficiaros
puedan contar con ésta asistencia de manera oportuna para la satisfacción de sus
necesidades básicas de subsistencia.
1.2 Delimitación del Objeto de Estudio
La inclusión de un procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios extrajudiciales de asistencia familiar en la ley 1760 de
Abreviación Procesal Civil y Asistencia Familiar, que garantice a los beneficiarios
contar con el oportuno suministro de la asistencia familiar.
1.3 Delimitación de la Investigación
Se consideraron tres factores que a continuación se desarrollan:
1.3.1 Delimitación Espacial
Para poder contar con elementos de investigación ciertos, la presente investigación
fue desarrollada en los siete Juzgados de Instrucción de Familia, de las ciudades
de La Paz y El Alto, así como en las Defensorías de la Niñez y Adolescencia y los
Servicios Legales Integrales Municipales, ambos dependientes del Gobierno Municipal de La Paz.
1.3.2 Delimitación Temática
La presente investigación fue desarrollada en el ámbito de la normativa boliviana,
tomando en cuenta para ello el Derecho Constitucional, la Constitución Política
del Estado, referida al Régimen Familiar; Derecho de Familia, tomando en cuenta
las normas del Código de Familia y la Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil
y Asistencia Familiar; Derecho Privado tomando en cuenta las normas del Código
Civil y del Código de Procedimiento Civil, en cuanto a su aplicación en los asuntos
de jurisdicción familiar y la Ley de Arbitraje y Conciliación Nº 1770.
1.3.3 Delimitación Temporal
La presente investigación abarcó un espacio temporal desde el año 2006 al 2008,
tomando como parámetro el tratamiento jurídico aplicado por los jueces competentes en los procesos de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios
de asistencia familiar realizados en la vía extrajudicial, para determinar la validéz y
eficacia de dichos acuerdos, y las normas jurídicas aplicables al respecto.
1.4 Problematización
Al no contar nuestra legislación familiar con un procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar reali4
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
zados en la vía extrajudicial, que garantice la plena validéz y eficacia de dichos
acuerdos ha dado lugar a que se emitan resoluciones totalmente discrecionales por
parte de la autoridad competente, resoluciones que difieren de acuerdo al criterio
de cada Juez e incluso resoluciones contradictorias, ya que en determinados casos
resuelve que la asistencia familiar corra a partir de la fecha en que las partes suscribieron el acuerdo transaccional o conciliatorio realizado en la vía extrajudicial; y
en otros casos resuelve que la asistencia familiar corra desde la fecha de la citación
al obligado con la demanda de homologación, aplicando de manera análoga el
Artículo 22 del Código de Familia, cuando esta previsión normativa solo es aplicable en los procesos de fijación de la asistencia familiar o finalmente aplicando su
sana critica; por lo tanto, lo que hace la autoridad competente en éstos dos últimos
casos es omitir la validéz y eficacia de estos acuerdos para determinar la fecha de
inicio de la asistencia familiar que no fuera la acordada y suscrita para tal efecto;
provocando consiguientemente que se afecten o vulneren los derechos de una
inmensa cantidad de beneficiarios de acuerdo a ley, al no contar con el oportuno
suministro de la asistencia familiar para la satisfacción de sus necesidades básicas
más inmediatas y elementales.
1.5 Planteamiento del Problema
Se determina la siguiente pregunta:
¿Existe la necesidad de incluir un procedimiento especial de homologación de
acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar realizados extrajudicialmente en la Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar;
destinado a garantizar la validéz y eficacia de los mencionados acuerdos para determinar el inicio de la obligación de asistencia familiar, evitando consiguientemente
que se emitan resoluciones discrecionales por parte de la autoridad competente,
disponiendo a su libre criterio el inicio de esta obligación?.
1.6 Objetivos
1.6.1 Objetivo General
Determinar el vacío jurídico existente para establecer la necesidad de incluir un
procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar realizados extrajudicialmente, en la Ley Nº 1760 de
Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar.
1.6.2 Objetivos Específicos
• Analizar las bases doctrinales en la que se sustenta la asistencia familiar, así
como la normativa vigente que regula su obligación.
• Analizar las bases jurídicas de los acuerdos transaccionales o conciliatorios y su
homologación en materia de asistencia familiar.
5
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
• Demostrar la discrecionalidad de los jueces competentes en las resoluciones
que dictan al homologar los acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar realizados en la vía extrajudicial.
• Lograr con la propuesta, garantizar la validéz y eficacia de los acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar realizados en la vía extrajudicial
para su efectivo cumplimiento.
6
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
2.1 La Asistencia Familiar
2.1.1 Concepto, definición y generalidades de la Asistencia Familiar
El Código de Familia denomina “Asistencia Familiar” a lo que en otras legislaciones
y en la doctrina se conoce con el nombre de “Alimentos”. Cuando se encontraba
en plena elaboración el Código de Familia Boliviano, se hablaba de este tema bajo
el denominativo de “Alimentos”; sin embargo, la primera edición oficial de la citada
normativa, se refiere sobre éste tema con el nombre de “Asistencia Familiar”.
El Dr. Ramiro Samos Oroza, señala, que es más propio hablar de asistencia familiar
que simplemente de alimentos, pues aunque técnicamente comprenda éstos todo
lo necesario para la subsistencia de una persona, el término de asistencia familiar
da una idea más amplia y cabal de lo que se trata, pues es todo lo necesario para
la vida, y no como podría entenderse, solamente el alimento, solo comida1.
Al respecto el Dr. Félix C. Paz Espinoza propone el siguiente concepto: “La asistencia familiar denominada pensión alimenticia, es la obligación que surge como efecto
de la relación de parentesco o el vínculo jurídico del matrimonio, de prestar ayuda
económica o en especie a los que requieren, por no poder satisfacer por sí mismos
sus necesidades más inmediatas y elementales para sobrevivir dignamente”2.
Asimismo, el Dr. Manuel María Campana Valderrama señala: “La asistencia familiar se basa en las relaciones jurídicas creadas a partir del matrimonio, adopción,
concubinato o simplemente de la paternidad o maternidad, determina la existencia,
fidelidad, hasta el llamado débito familiar, lo que implica un deber de asistencia
familiar por la persona o personas encargadas de garantizar, de manera natural e
inexcusable, el de proveer de las condiciones mínimas materiales del sustento y
formación de los miembros de su familia”3.
1
SAMOS OROZA, Ramiro. Apuntes de Derecho de Familia. Editorial Judicial. Sucre - Bolivia. Año 1992. Pág.
63
2
PAZ ESPINOZA, Félix C. El Matrimonio, Divorcio, Asistencia Familiar, Invalidez Matrimonial, Restitución al Hogar, Negación y Desconocimiento de Paternidad, Homologación de Sentencias, Procedimientos, Modelos.
4ta. Edición. La Paz - Bolivia. Año 2008. Pág. 219.
3
WWW. ESTAFETA JURIDICA.
7
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
En cuanto a su definición la Dra. Martha Villazón Delgadillo señala: “La asistencia
familiar es la cantidad de dinero o especie que los padres u otros parientes obligados por ley deben pasar a sus hijos o personas con derecho a recibirla, para la
satisfacción de sus necesidades tanto biológicas (alimentación, vestimenta, habitación, atención medica), cuanto sociales (educación, profesionalización y recreación) que le permitan una vida digna de ser humano”4.
La pensión alimenticia tiene su etimología en el latín “pensio” que significa renta,
pupilaje, ayuda pecuniaria que se otorga, comida que se da en una casa5.
El Código de Familia no tiene la virtud de dar una definición de asistencia familiar,
solo se limita a establecer su extensión de acuerdo a lo establecido en su Articulo
14 al señalar que comprende todo lo indispensable para el sustento, la habitación,
el vestido y la atención medica y si el beneficiario fuera menor de edad los gastos
de educación y los necesarios para que adquiera una profesión u oficio.
En sus fundamentos, la asistencia familiar está inspirada en la típica manifestación
de solidaridad y reciprocidad entre los parientes y los conyugues, es la ayuda y cooperación que dentro de la comunidad familiar deben prestarse entre las personas
que la integran al encontrase unidos por vínculos parentales naturales y jurídicos6.
Por lo tanto, esta es una conducta que se basa en valores importantes y trascendentales, como son el derecho a una vida digna, a la alimentación, educación,
salud, vivienda, etc., aspectos a los que todos sin excepción, que por su sola condición de seres humanos, propenden legítimamente; y es la pequeña sociedad llamada familia donde deben satisfacerse estas necesidades básicas más comunes
y elementales.
Tomando en cuenta la normativa familiar boliviana vigente sobre la asistencia familiar, ésta consiste ya sea en una suma de dinero y/o excepcionalmente en especie,
que una persona llamada obligada, debe proporcionar a otra, llamada beneficiaria
para satisfacer sus necesidades básicas más vitales, conforme a las posibilidades
de aquella y a las necesidades de ésta.
Las disposiciones legales que regulan la asistencia familiar en la normativa boliviana se aplican también supletoriamente a otros casos en los que, por disposición
de la ley, testamento o convención, haya dado lugar a la asistencia establecida
en el Artículo 29 del Código de Familia. Tales situaciones son las que se hallan
8
4
VILLAZON DELGADILLO, Martha. Familia, Niñez y Sucesiones. Curso Sintético. Segunda Edición. Sucre
-Bolivia. Año 2000. Pág. 31
5
PAZ ESPINOZA, Félix C. Derecho de Familia y sus Instituciones. 2da. Edición. La Paz - Bolivia. Año 2002.
Pág. 348.
6
PAZ ESPINOZA, Félix C. Derecho de Familia y sus Instituciones. 2da. Edición. La Paz - Bolivia. Año 2002.
Pág. 374.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
estipuladas en el Artículo 1204 del Código Civil, cuando habla de que el legado de
asistencia familiar se debe en los términos y forma establecidos en el Código de
Familia. Igualmente en el caso de declararse probada una demanda de determinación judicial de paternidad establecida en el Artículo 210 del Código de Familia, el
demandado o sus herederos deben satisfacer una pensión a la madre durante seis
semanas antes y seis semanas después del nacimiento del hijo. Asimismo, cuando
el tutor, en representación de su pupilo, debe exigir a los parientes de éste se le
otorgue la asistencia familiar, salvo que él mismo sea obligado a darla, tal como lo
establece el Artículo 315 del Código de Familia.
Es conveniente aclarar que la obligación de asistencia familiar es diferente a la
del mantenimiento. Esta última supone un contenido más amplio y, de ordinario, la
convivencia de la persona que debe ser mantenida con aquella sobre quien recae
la obligación. Además, en el mantenimiento basta la insuficiencia de medios y no el
estado de necesidad, tal como se puede deducir de los Artículos 97, 258 inc. 3) y el
264 del Código de Familia en cuanto a los deberes y derechos de los padres.
2.1.2 Concepto de Obligación de Asistencia Familiar
Previamente es importante conocer cuál es el significado de los términos de obligación y de asistencia, con la finalidad de poder configurar el concepto propuesto.
El Diccionario Jurídico Elemental de Guillermo Cabanellas, señala: “La Obligación
es un precepto de inexcusable cumplimiento (…)”. “Más estrictamente en lo jurídico, el vínculo legal voluntario o de hecho que impone una acción o una omisión.
Con mayor sujeción a la clasificación legal: el vínculo de derecho por el cual una
persona es constreñida hacia otra a dar, a hacer o a no hacer alguna cosa (…)”7.
En cuanto a la asistencia es: “(...) Socorro, favor, ayuda (...)”8.
Por lo expuesto, la obligación de asistencia familiar es aquella obligación impuesta
por la ley a determinadas personas de proveer la asistencia familiar a favor de otra
u otras personas con la que tiene un determinado vínculo jurídico familiar, para la
satisfacción de sus necesidades básicas más inmediatas y elementales, ya sea en
dinero o excepcionalmente en especie.
Es importante destacar que dentro del concepto de la obligación de asistencia familiar, especialmente en beneficio de los hijos en la minoridad, no sólo se encuentran
comprendidos los recursos indispensables para la subsistencia del mismo, sino
7
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Edición Helesiana Buenos Aires – Argentina.
Año 2002. Pág. 276.
8
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Edición Helesiana. Buenos Aires – Argentina.
Año 2002. Buenos Aires. Pág. 40.
9
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
también los medios necesarios para permitirles tengan la posibilidad de contar con
una profesión que le permitan competir en un mercado laboral.
La doctrina coincide en señalar que la obligación de la asistencia familiar se sustenta primero en un “deber natural” de solidaridad y reciprocidad, traducida en la
ayuda y cooperación que debe existir entre los miembros que conforman el grupo
familiar y que frente a las necesidades básicas de subsistencia no atendidas hacia
los integrantes de este grupo, el derecho recoge este “deber natural” y lo convierte
en un “obligación positiva” recogida en un cuerpo de leyes para regular su cumplimiento.
2.1.3 Fuentes de la Asistencia Familiar
Entre las fuentes de la asistencia familiar, la doctrina y la normativa boliviana coinciden en considerar las siguientes:
2.1.3.1 Parentesco
Al respecto, el Dr. Freddy Siles Ramos, nos propone el siguiente concepto: “En
sentido amplio es la relación de familia que existe entre dos o más personas, unidas por vínculos de consaguinidad, por afinidad, por efectos de la adopción o por
lazos espirituales.
En sentido estricto es la relación de familia que existe entre dos o más personas
unidas por vínculos de consaguinidad o por efectos de la adopción”9.
Clases y efectos del parentesco
1) Consanguíneo
Es la relación, vínculo o nexo que liga a las personas que descienden unas de
otras, o que una es progenitora de la otra (padres e hijos), o que ambas personas
tienen un ascendiente común (hermanos). Esta relación constituye el parentesco
por excelencia y se desenvuelve dentro del círculo de la consanguinidad mediante
las generaciones biológicas.
El Artículo 8 del Código de Familia, señala: “El parentesco de consanguinidad es
la relación entre personas que descienden la una de la otra o que proceden de un
ascendiente o tronco común”.
Al respecto una de las condiciones para ser beneficiario de la asistencia familiar es
precisamente que exista un vínculo familiar de parentesco consanguíneo en la línea
recta de descendencia, ascendencia o colateral (padre, hijo, abuelo, hermano).
9
10
SILES RAMOS, Freddy. Apuntes de Derecho de Familia. La Paz - Bolivia. Año 2005.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
2) Civil o de Adopción
Es el producto de una ficción de la ley por la que se establecen relaciones de paternidad y filiación entre el adoptante y el adoptado; es una institución jurídica creada
para proteger a la minoridad con la finalidad de dar una familia a quien carece de
ella y dar hijos a quien la naturaleza no puede dárselos, así como dotarles de un
hogar a los menores; de ese modo, encuentra su justificación en los estados de
desprotección o de abandono en que se encuentran los menores.
El Artículo 12 del Código de Familia, señala: “El parentesco civil o adoptivo se
establece por la adopción entre adoptante y adoptado, y los descendientes que le
sobrevengan a este último”.
En sus efectos, según lo establecido en el Artículo 57 del Código Niño, Niña y Adolescente, promulgado por la Ley Nº 2026, señala que tienen los mismos efectos
jurídicos que el parentesco por consaguinidad.
Por lo tanto, podemos establecer que la asistencia familiar solo tendrá lugar entre el
adoptante y el adoptado y los descendientes que le sobrevengan a este último.
3) Afinidad
Es la relación familiar existente como producto del matrimonio entre el esposo y los
parientes consanguíneos de la mujer y entre ésta y los parientes consanguíneos
de su esposo.
El Artículo 13 del Código de Familia, señala: “La afinidad es la relación que existe
entre un cónyuge y los parientes del otro.
En la misma línea y en el mismo grado en que una persona es pariente de uno de
los cónyuges, es afín del otro.
La afinidad cesa por la disolución o invalidéz del matrimonio, salvo para ciertos
efectos especialmente determinados.
Cesa si se invalida el matrimonio, a reserva del efecto previsto por el Artículo 48
del presente Código”.
Por lo expuesto el parentesco por afinidad cesa por disolución del matrimonio, (divorcio, muerte natural y presunta del cónyuge) o por su anulación, aunque sus
efectos pueden subsistir en casos especiales a pesar de la desaparición del vínculo
jurídico matrimonial, para situaciones particulares como la asistencia familiar.
No cesa cuando el cónyuge por quien se producía la afinidad ha muerto dejando
hijos de esa unión, tal como lo establece el Artículo 27 inciso 2), del Código de
Familia.
11
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
En cuanto a las personas obligadas a prestar la asistencia familiar derivada del
parentesco por afinidad, ésta se limita solo a los yernos y nueras, así como el suegro y la suegra. Aunque en la práctica estas situaciones nunca se registraron en la
jurisprudencia nacional.10
2.1.3.2 Matrimonio
Al respecto el Dr. Jorge Machicado, nos propone el siguiente concepto: “Unión de
personas mediante determinados ritos sociales, religiosos o legales para la convivencia y con la finalidad de criar hijos”11.
En la legislación boliviana el matrimonio es la unión voluntaria concertada entre un
hombre y una mujer, legalmente apto para ello o en caso contrario bajo dispensa
judicial, formalizada con sujeción de la ley positiva a fin de hacer vida en común y
con la finalidad de procrear hijos.
El Código de Familia, reconoce dos clases de matrimonios: el civil y el religioso,
entre ellos surte efectos jurídicos solo el civil, de acuerdo a lo establecido en los
Artículos 41 y 42 del citado Código.
1) Matrimonio Civil
El matrimonio, como acto jurídico familiar crea derechos, deberes y obligaciones
en las relaciones interpersonales y patrimoniales de los conyugues generando una
serie de efectos; sin embargo tomando en cuenta el interés de la investigación solo
analizaremos los efectos personales relacionados con la asistencia familiar.
2) Efectos Personales
Son aquellos que se refieren a los derechos inherentes a la persona de los conyugues y el papel que cada uno desempeña en la sociedad conyugal los cuales se
subdividen a la vez en:
a) Relativo a los conyugues, la asistencia es uno de los efectos importantes de la
relación conyugal tiene un carácter esencialmente económico que atribuye a los
mismos el deber de contribuir a la satisfacciones de las necesidades comunes del
hogar.
b) Relativo a los hijos, la asistencia se traduce en la protección, amparo y cuidados
que deben otorgar los progenitores a los hijos desde el momento mismo de su
concepción, gestación y nacimiento; su crianza, alimentación, vestido, educación,
12
10
PAZ ESPINOZA, Félix C. El Matrimonio, Divorcio, Asistencia Familiar, Invalidez Matrimonial, Restitución al
Hogar, Negación y Desconocimiento de Paternidad, Homologación de Sentencias, Procedimientos, Modelos. 4ta. Edición. La Paz - Bolivia. Año 2008. Pág. 82.
11
MACHICADO, Jorge. Apuntes del derecho de Familia. Tercera Edición. Cochabamba – Bolivia. Año 2009.
Pág. 19.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
vivienda, salud, recreación y otros que sean necesarios para el desarrollo de la
capacidad física y mental de los hijos.
En cuanto a los deberes entre hermanos, se toma en cuenta que ellos descienden
de los mismos progenitores, que tienen unidad de sangre y apellidos comunes y
viven bajo la patria potestad de los padres, cultivando iguales o similares virtudes,
sentimientos de afecto, solidaridad y cooperación, existiendo entre ellos el amor
fraternal y el desinterés que son los principales elementos que los unen. Por lo
tanto surge el deber de asistencia brindándose ayuda y cooperación mutua entre
hermanos, especialmente de los mayores en favor de los menores.
c) Finalmente lo relativo a los familiares, como ya se menciono el matrimonio tiene
la virtud de crear el vínculo en las relaciones familiares denominado el parentesco
por afinidad.
2.1.3.3 Divorcio
Al respecto el Dr. Jorge Machicado, nos propone el siguiente concepto: “El divorcio es la disolución del vínculo del matrimonio legalmente establecido mediante
la dictación por autoridad judicial de sentencia dentro un proceso en apoyo a las
causales señaladas por ley”12.
La disolución tiene el efecto de extinguir, de cesar, la relación jurídica matrimonial,
es decir, poner fin al matrimonio acto, así como la afectividad, el deber de fidelidad
y demás deberes recíprocos.
Efectos del Divorcio
Los efectos jurídicos que produce la acción del divorcio están configurados en tres
órdenes perfectamente delimitados en la legislación familiar boliviana; sin embargo
tomando en cuenta el interés de la investigación solo analizaremos los efectos
personales.
Efectos personales
La sentencia de divorcio, tiene el efecto inmediato de disolver el vínculo jurídico
matrimonial desde el día en que se produce la ejecutaría, otorgándole la calidad de
autoridad de cosa juzgada.
Relativo a los conyuges, el Artículo 143 del Código de Familia señala que el cónyuge que no díó causa para el divorcio y no tiene los medios suficientes para su
subsistencia el juez fijará una pensión de asistencia; asimismo, si el divorcio se
declara por culpa de ambos cónyuges, no habrá lugar a dicha asistencia y en su
12
MACHICADO, Jorge. Apuntes del derecho de Familia. Tercera Edición. Cochabamba – Bolivia. Año 2009.
Pág. 37.
13
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
último párrafo se refiere: “En caso de divorcio declarado con apoyo del Artículo
131 (Separación de hecho), se fijará una pensión de asistencia al cónyuge que la
necesite”.
Relativo a los hijos, el Artículo 145 del Código de Familia, señala que el Juez define en la sentencia la situación de los hijos teniendo en cuenta el mejor cuidado e
interés moral y material de éstos.
Asimismo, las convenciones que celebren los padres, pueden aceptarse siempre
que consulten dicho cuidado e interés y tengan bajo su patria potestad a todos los
hijos. Los hijos menores de edad se quedarán bajo el poder del padre o de la madre
que ofrezcan mayores garantías para el cuidado e interés de los mismos, debiendo
el otro conyuge contribuir a la manutención de los mismos de acuerdo a sus posibilidades, así como en la forma en que se hará efectiva la asistencia familiar, la cual
deberá ser señalada por el Juez competente, tomando como base en todo caso el
Artículo 14 del Código de Familia.
Por otra parte debemos señalar que por razones de moralidad, salud o educación,
el Juez competente puede confiar la guarda de los hijos ya sea a lo abuelos paternos o maternos o entre los hermanos de los conyugues, o bien esta guarda puede
ser confiada a terceras personas de conocida idoneidad, debiendo en este caso
ser cedida la asistencia familiar a favor de las personas que tengan el cuidado de
los menores.
2.1.3.4 Unión Libre o de Hecho
Al respecto, el Dr. Félix Paz Espinoza, nos propone el siguiente concepto: “Es la
convivencia de hecho entre un hombre y una mujer en forma estable y singular, que
reuniendo aptitudes psicológicas y requisitos legales que sin ser casados, hacen
vida maridable, tratándose como esposos cumpliendo con los deberes y obligaciones naturales y civiles, con los efectos que reconoce la ley en las relaciones
personales y patrimoniales”13.
Asimismo, el Artículo 158 del Código de Familia, señala que se entiende por unión
libre o unión de hecho, a la convivencia voluntaria del hombre y la mujer constituyendo hogar y vida común en forma estable y singular.
Efectos de la Unión Libre o de hecho
Tomando en cuenta la Constitución Política del Estado de 2004, en su Artículo
194, parágrafo II., señala: “Las uniones libres o de hecho que reúnan condiciones
de estabilidad y singularidad y sean mantenidas entre personas con capacidad
13
14
PAZ ESPINOZA, Félix C. Derecho de Familia y sus Instituciones. 2da. Edición. La Paz - Bolivia. Año 2002.
Pág. 263.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
legal para contraer enlace, producen efectos similares a los del matrimonio en las
relaciones personales y patrimoniales de los convivientes y en lo que respecta a
los hijos nacidos de ellas”.
Al respecto para ser beneficiario de la asistencia familiar, el conviviente deberá
acreditar la resolución que declare la existencia del vínculo jurídico o matrimonio
de hecho; en el caso de hijos habidos dentro de una unión conyugal libre o de hecho, deberá acompañarse el certificado de reconocimiento del hijo y la resolución
judicial que haya comprobado la unión de los padres conforme a lo dispuesto en el
Artículo 214 párrafo II del Código de Familia, el cual señala:” La unión de los padres
se comprueba en proceso sumario (...)”.
2.1.4 Caracteres e importancia de la Asistencia Familiar
En la normativa boliviana el Artículo 24 del Código de Familia, señala: “El derecho
de asistencia en favor de los menores e incapaces es irrenunciable e intransferible.
Del citado artículo, podemos establecer ciertos caracteres de la asistencia familiar
sobre todo cuando se trate en favor de los menores e incapaces, considerándose
además otros caracteres que considera la doctrina, los que a continuación se desarrollan:
2.1.4.1 Irrenunciable
La irrenunciabilidad del derecho a la asistencia familiar está dispuesto por la ley a
favor de los menores y los incapaces, en razón de que éstos no tienen la posibilidad de autosustentarse debido a su incipiente desarrollo psicobiológico, que no les
permite cumplir con una actividad productiva que les reporte ingresos económicos,
de ahí que los progenitores no pueden renunciar al derecho que corresponde a sus
hijos, ni éstos hacerlos por que carecen de capacidad legal.14
Tratándose de personas mayores como es el caso de cualquiera de los conyuges
por estar dedicados a las labores del hogar no tuvieron la oportunidad de adquirir una profesión ni oficio que les permita desarrollar una actividad productiva. La
facultad de pedir o renunciar a la asistencia familiar es potestativa, cuyo hecho
se manifiesta en los procesos de divorcio o separación judicial; sin embargo en
los casos en que el conyuge y los hijos mayores encontrándose en un estado de
incapacidad física o mental no estarían en condiciones de renunciar a recibir las
pensiones de la asistencia familiar que les permita satisfacer sus necesidades básicas mas vitales.
14
PAZ ESPINOZA, Félix C. El Matrimonio, Divorcio, Asistencia Familiar, Invalidez Matrimonial, Restitución al
Hogar, Negación y Desconocimiento de Paternidad, Homologación de Sentencias, Procedimientos, Modelos. 4ta. Edición. La Paz -Bolivia. Año 2008. Pág. 224.
15
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
2.1.4.2 Intransferible
La intransferibilidad del derecho a la asistencia familiar está dispuesta por la ley
a favor de los menores e incapaces. Solo el beneficiario puede demandar la asistencia familiar, de ahí que es intransferible15 . Por lo tanto el beneficiario no puede transferir o ceder este derecho a título gratuito u oneroso a otra persona, ni
trasmitirla a sus herederos, en vista de que se trata de una asignación destinada a
satisfacer únicamente sus necesidades básicas más vitales.
Asimismo, el obligado no puede transferir o subrogar la obligación de satisfacer la
asistencia familiar a una tercera persona.
2.1.4.3 Personalísima
El derecho a la asistencia familiar, es también personalísima “intuito personae”, es
una atribución o una facultad enteramente personal e individual del beneficiario
y no transmisible, por cuanto solo procede a favor de quien se establece y cesa
cuando fallece el obligado, de manera que la obligación de dar la asistencia es también personalísima, por que no puede transmitirse a los herederos.16 Salvo el caso
de pensiones devengadas de acuerdo a lo establecido en el Artículo 26 inc. 5) del
Código de Familia, que señala: “Cuando fallece el obligado o el beneficiario, pero
en este caso la obligación subsiste para las pensiones devengadas; y si el fallecido
fuese el beneficiario, la obligación se extiende a los gastos funerarios, siempre que
no puedan cubrirse de otra manera”.
Se puede deducir que es el beneficiario quien recibe la asistencia familiar o el menor representado ya sea por la madre o el padre.
2.1.4.4 Recíproca
El derecho a la asistencia familiar es igualmente reciproca, esto es, que quien tiene
derecho a pedirla, puede ser también obligado a darla17.
Uno de los fundamentos de la asistencia familiar es la reciprocidad, los principales
beneficiarios de esta asistencia son los hijos en estado de minoridad o que siendo
mayores presentan una incapacidad psicobiológica (capacidades diferentes), que
se hallen en la imposibilidad de satisfacer por sí mismos sus necesidades básicas
de subsistencia; asimismo, este derecho es para los padres que por su avanzada
16
15
JIMÉNEZ SANJINES, Raúl. Tomo I. Lecciones de Derecho de Familia y Derecho del Menor. La Paz – Bolivia.
Año 2002. Pág. 290
16
PAZ ESPINOZA, Félix C. El Matrimonio, Divorcio, Asistencia Familiar, Invalidez Matrimonial, Restitución al
Hogar, Negación y Desconocimiento de Paternidad, Homologación de Sentencias, Procedimientos, Modelos. 4ta. Edición. La Paz - Bolivia. Año 2008. Pág. 226..
17
SAMOS OROZA, Ramiro. Apuntes de Derecho de Familia. Editorial Judicial. Sucre - Bolivia. Año 1992. Pág.
71.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
edad, o por motivos de incapacidad sobrevinientes no se hallarán en condiciones
de autosustentarse por sí solos, lo cual resulta ser natural en el sentido que cuando
los hijos eran menores fueron los padres los responsables del cuidado, alimentación, educación hasta su profesionalización, entonces resulta razonable que los
hijos retribuyan lo recibido a favor de sus padres.
2.1.4.5 Inembargable
Tomando en cuenta que la asistencia familiar comprende todo lo indispensable
para la satisfacción de las necesidades básicas de subsistencia es lógico que la
asistencia familiar sea inembargable, cuya previsión se encuentra señalada en el
Artículo 24 del Código de Familia. Sin embargo el Artículo 25 de la citada norma,
hace una excepción al señalar que “las pensiones pueden cederse o subrogarse
con autorización del Juez de familia y en la medida que sea necesaria a favor de
los establecimientos públicos o privados que suministren asistencia al beneficiario”. Resulta entonces, que los establecimientos públicos o privados que otorgan
al beneficiario lo que requiere para su subsistencia, pueden ser cesionarios en
la pensión de asistencia familiar o, subrogarse este pago, siempre con anuencia
judicial18.
Pero también los particulares pueden embargar la pensión de asistencia familiar
cuando la proveen al beneficiario, más solo en una quinta parte. Así lo expresa el
segundo párrafo del Articulo 25 del Código de Familia.
2.1.4.6 Imprescriptible
Si bien quien no pidió la asistencia familiar fue por que no necesitaba de la misma
o porque podía autosostenerse por sí solo, pero esto no significa que no vaya a
requerir de ella en momentos en que no pueda subvenir a su sustento por ciertas
circunstancias, como una incapacidad física o mental.
Pero debemos aclarar que nuestro Código de Familia no existe ninguna disposición
que señale expresamente que la asistencia familiar es imprescriptible, tal como
sucede en otras legislaciones, como por ejemplo el Artículo 1160 del Código Civil
del Distrito Federal de México que señala: “La obligación de dar alimentos es imprescriptible”.
Al respecto tomando en cuenta la opinión del Dr. Ramiro Samos Oroza, señala que
la pensión de asistencia familiar vencida si prescribe de acuerdo a lo establecido
18
SAMOS OROZA, Ramiro. Apuntes de Derecho de Familia. Editorial Judicial. Sucre - Bolivia. 1992. Pág.
71 - 72.
17
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
en el Artículo 1501, al señalar: “La prescripción solo se suspende en los casos de
excepción establecidos por Ley”. Por su parte el Artículo 1502, señala expresamente los casos en los cuales la prescripción no corre, y ninguno de sus incisos
se refiere a la imprescriptibilidad de las pensiones de asistencia familiar. Se podría
aplicar sostiene Samos Oroza, al caso comentado en el inc. 6) del Articulo 1502
que determina: “En los demás casos establecidos por ley”. Por lo tanto señala
que si el beneficiario no ha cobrado las cuotas vencidas durante el término que
señala el Artículo 1509 del Código Civil, es decir de dos años por lo que la cuota
de asistencia familiar a ese lapso ha prescrito. En efecto el Artículo 1509 en su inc
3) señala: “En general, todo lo que debe pagarse periódicamente por un año o por
plazos más cortos”
Sin embargo tomando en cuenta las Sentencias Constitucionales Nº 887/04-R de
8 de junio de 2004 y Nº 95/05-R de 31 de enero de 2005, emitidas por el Tribunal
Constitucional Boliviano, que en sus fundamentos jurídicos señalan que: “(…) Si
bien es cierto que la asistencia familiar por disposición legal es irrenunciable y
de oportuno suministro bajo conminatoria de apremio, su petición que implica una
restricción del derecho fundamental a la libertad, debe ser requerida por él o los
beneficiarios o beneficiarias, salvo que sean menores o incapaces, pues se trata
de una obligación personalísima respecto del o los beneficiarios (acreedoras), por
lo que si en el tiempo de la liquidación solicitada y posterior requerimiento de pago
correspondió legítimamente a la madre perseguir el cumplimiento de la obligación
hasta que las beneficiarias tengan mayoría de edad, éstas una vez adquirida la
mayoría de edad y ahora con más de treinta y cinco años, tienen capacidad para
demandar en su caso el pago de las pensiones devengadas (…)”19.
Por lo expuesto podemos concluir que la asistencia familiar no prescribe en cuanto
a su solicitud, así como en el tiempo para requerir el pago una vez que fuera fijada
la misma.
2.1.4.7 Circunstancial y variable
En materia de asistencia familiar, no existe ningún fallo que asuma un carácter
definitivo con relación a las sentencias que declaran probada la demanda y que
hayan fijado el monto de la asistencia familiar, tomando en cuenta, que la misma es
circunstancial y variable.
El Artículo 28 del Código de Familia, establece que la asistencia familiar se caracteriza esencialmente por ser circunstancial y variable. Es circunstancial porque está
19
18
YÁÑEZ CORTES, Arturo. Ratio Decidendi. Segunda Edición. Propiedad del Autor. Sucre - Bolivia. Año 2007.
Pág. 139.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
limitada al tiempo; es decir, que solo subsiste durante el tiempo que el beneficiario
la precise, estando circunscrita a la minoridad o hasta la edad que racionalmente
logre obtener un oficio o profesión que le permita independizarse.
Sin embargo en el caso del ex cónyuge la situación presenta diferentes situaciones,
pueden presentarse al respecto varias posibilidades por las que ya no la precise,
puede deberse al hecho de haber contraído nuevo matrimonio o vida concubinaria,
haya fallecido o simplemente renunciado, siendo para el conyuge optativo el ejercicio de este derecho.
En cambio es variable, porque la asistencia familiar en cualquier momento se puede modificar pudiendo el monto ser elevado o rebajado de acuerdo a los ingresos
percibidos por la persona obligada.
2.1.4.8 Sancionado su incumplimiento
Como ya se ha establecido que la asistencia familiar es la suma de dinero que debe
ser pagada por el obligado o en su caso en especies para satisfacer las necesidades básicas más vitales para el beneficiario, es lógico que exista en nuestro ordenamiento jurídico, la previsión de que se halle respaldada por normas cohercitivas
para que esta obligación no pueda ser burlada por la persona obligada a otorgar la
asistencia familiar. En efecto así los disponen los Artículos 149 y 436 del Código de
Familia, al señalar que la obligación se cumple bajo apremio.
Al respecto debemos tomar en cuenta los efectos de la (Ley Blatmam), Ley Nº 1602
de Abolición de Prisión y Apremio Corporal por Obligaciones Patrimoniales, de 15
de diciembre de 1994, que modifica el Artículo 149 del Código de Familia conforme
a los términos del Artículo 11 de la citada ley, bajo la siguiente redacción:
“Articulo 11. (Apremio en materia de Asistencia Familiar). I. El apremio previsto por
el párrafo tercero del Artículo 149 del Código de Familia podrá ser ordenado únicamente por el juez que conozca de la petición de asistencia, no pudiendo exceder el
plazo máximo de 6 meses, vencido el cual será puesto en libertad, sin necesidad de
constituir fianza con el solo compromiso juramentado de cumplir la obligación.
II. Ordenada la libertad prevista en el párrafo anterior, el juez podrá disponer nuevo
apremio contra el obligado cuando transcurridos 6 meses desde su puesta en libertad no hubiere satisfecho el pago de pensiones adeudadas”.
En la práctica dicha disposición ha ido en perjuicio de los alimentarios, pues ocurre
que los obligados en muchos casos no aprecian su libertad y nada hacen para
cubrir la deuda que conforme pasa el tiempo se va incrementado de manera progresiva, mucho más si éstos no poseen bienes que pudieran ser embargados, otros
simplemente optan por desaparecer del lugar con la finalidad de evadir este pago,
haciéndose entonces necesaria su modificación, porque va en perjuicio de los be19
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
neficiarios de dicha asistencia.
Sin embargo las Sentencias Constitucionales No. 1806/04-R de 22 de noviembre
de 2004 y No. 1816/04-R de 23 de noviembre de 2004; modulatorias de las Sentencias Constitucionales No. 1049/01-R de 28 de septiembre y No. 1156/04-R de 2
de julio de 2004, emitidas por el Tribunal Constitucional Boliviano, que en sus fundamentos jurídicos señala: “(…). En ese sentido, se hace imprescindible modular
los efectos y alcances del fallo constitucional de modo que el obligado si bien puede
obtener su libertad, la misma le sea concedida previa prestación de fianza personal, para que de esa manera se asegure el cumplimiento de pago de las pensiones
familiares devengadas (…)”20.
Por lo expuesto, constituye una medida de seguridad, la prestación de fianza personal con la finalidad de evitar perjuicios en contra los beneficiarios de la asistencia
familiar.
2.2 El régimen familiar en el marco de la legislación boliviana
2.2.1 Legislación abrogada
El primer cuerpo legal que reguló en Bolivia, como República independiente, las
relaciones familiares, fue el Código Civil llamado Santa Cruz y sancionado en 1831.
Este Código Civil tomó como su modelo al Código Civil Napoleónico de 1804, fruto
a su vez de las doctrinas liberal e individualista reinantes en la época, como corolario de la Revolución Francesa de 1789. Por ende, no es de extrañar que hubiere
disuelto las relaciones familiares en relaciones simplemente entre individuos, concediendo preferencia al interés de las personas aisladas más que como miembros
del grupo familiar.
El Código Civil Santa Cruz, trataba instituciones tan típicamente familiares como
el matrimonio, filiación, adopción, patria potestad, etc. Así, el Código reconocía la
plena y única validéz del matrimonio canónico, tal como lo señalaba en su Artículo
99; asimismo, estableciéndose las edades mínimas para contraerlo, 12 años para
la mujer y 14 para el varón; sin embargo, era necesaria una autorización paterna
para contraer enlace hasta los 25 y 23 años en el hombre y la mujer respectivamente, tal como lo disponía en su Artículo 93. En conformidad a este Código, los
esposos se debían mutuamente fidelidad, socorro y asistencia, pero la mujer por el
sólo hecho del matrimonio se encontraba bajo la autoridad del marido quien debía
proporcionarle protección, estando obligada a convivir con él en el domicilio que
el esposo eligiera. Tampoco podía realizar los actos de la vida civil, si no era con
el consentimiento del esposo, excepción hecha de su comparecencia en materia
20
20
YÁÑEZ CORTES, Arturo. Ratio Decidendi. Segunda Edición. Propiedad del Autor. Sucre - Bolivia. Año 2007.
Pág. 141.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
criminal y de hacer testamento. Lo que quiere decir que, con respecto a la mujer,
el matrimonio significaba una “capitis deminutio”. Asimismo los esposos contraían
juntos la obligación de alimentar, mantener y educar a sus hijos, éstos, por equidad,
tenían igual obligación alimentaria con respecto a sus padres.
El Código Civil Santa Cruz, por otra parte, reconoció la separación (manteniendo
subsistente el vínculo jurídico conyugal) por adulterio, malos tratos, sevicia o injurias graves, siendo los tribunales eclesiásticos los únicos competentes para fallar
sobre la separación; pero los alimentos (asistencia) se tramitaban por medio de los
jueces civiles.
El 11 de Octubre de 1911 y el 19 de Marzo de 1912 se dictaron en el país dos disposiciones legales de máxima importancia dentro del quehacer jurídico de la familia:
Ley de Matrimonio Civil y su Decreto Reglamentario. Es a partir de este momento
que la ley sólo reconoce al matrimonio civil y determina el modo de celebrarlo. Así,
el Estado asume el derecho de darle una normatividad a la celebración de un acto
tan trascendental en la vida social de las personas, por ser la única manera reconocida de formar familia considerada como la célula social y tutelar de sus miembros.
La Ley y su Reglamento especifican, después, la forma de celebración del matrimonio por el Oficial del Registro Civil. Indican los documentos que debían presentarse
para la mayor individualización o personalización de cada uno de los contrayentes,
todo el trámite previo ante el mismo Oficial del Registro Civil y la forma de cómo
debía ser celebrado el matrimonio por este funcionario público. Igualmente se determina que las oposiciones al matrimonio, por quienes se hallaban facultados para
hacerlo, se resolverían por los jueces instructores en lo civil. Pero como en el país
las Oficialías de Registro Civil recién comenzaron a funcionar a partir del año 1940,
la celebración de los matrimonios hasta ese año estuvo a cargo de los Notarios de
Fe Pública.
2.2.2 Legislación vigente
En la década de los años 60, se toma la decisión de renovar los códigos, como el
Civil, de su Procedimiento y otros; asimismo. se propuso la redacción de un Código
de Familia que fuera separado e independiente del Código Civil, esto por iniciativa
del Dr. Hugo Sandoval Saavedra y quien fuera designado posteriormente como
Comisionado Especial para su redacción mediante Decreto Supremo Nº 06038 de
23 de Marzo de 1962.
Para tal efecto, se redactó el Anteproyecto de Ley del Código de Familia Boliviano,
el mismo que fuera publicado por la “Revista de Estudios Jurídicos Políticos y Sociales de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Francisco Xavier”21.
21
REVISTA DE ESTUDIOS JURÍDICOS POLÍTICOS Y SOCIALES. Facultad de Derecho de la Universidad de
San Francisco de Xavier Nº 27. Chuquisaca – Bolivia. Diciembre de 1964.
21
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Anteproyecto de ley que quedó solo como una propuesta de un código que normaría con carácter especial las relaciones jurídicas de la familia boliviana y fue
hasta que la Constitución de 1967 en su Artículo 197, estableciera que un código
especial regularía las relaciones de familia, acorde con lo que su propia normativa
señale sobre el particular, inspirada en la Constitución de 1938 la que consagraba
una sección especial a la familia y establecía que ésta, el matrimonio y la infancia
están bajo la protección de la ley, ya que en la anterior Constitución de 1880 ni se
mencionaba la palabra familia.
Pero fue recién en fecha 28 de enero de 1972, cuando se organiza una Comisión
Coordinadora de Códigos, la misma que entregó su trabajo al gobierno de turno,
el cual, mediante Decreto Ley Nº 10426 de 23 de Agosto de 1972, aprobara como
Ley de la República al Código de Familia, señalando el 2 de abril de 1973 como
fecha de inicio de su vigencia; empero, mediante Decreto Ley Nº 10772 de 16 de
marzo del mismo año, se postergó la puesta en vigencia del Código de Familia
hasta el 6 de Agosto del mismo año, constituyéndose así Bolivia en uno de los
primeros países de la región en contar con un Código de Familia propio, separado
e independiente del Código Civil.
El Código de Familia, se halla vigente desde el 24 de Agosto de 1977, al igual que
otras disposiciones legales vigentes de la república desde su aprobación fue reformado mediante Decretos Ley. Nuevamente iniciada la vida constitucional del país
en 1982, el Congreso se pronunció sobre la nueva codificación, hecho que motivó
la sanción de la Ley Nº 996 de 4 de Abril de 1988, que eleva a rango de Ley de
la República al Código de Familia que fuera aprobado por Decreto Ley Nº 10426
de 23 de Agosto de 1972, con las modificaciones efectuadas por Decreto Ley Nº
14849 de 24 de Agosto de 1977.
Finalmente debemos considerar las modificaciones introducidas por la Ley 1760 de
Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar.
2.2.3 El interés familiar protegido por la Constitución Política del Estado
Boliviano de 2004
Una de las primeras previsiones que toma la Constitución Política del Estado, se
encuentra contenida en los derechos y deberes fundamentales de la persona, específicamente en el Artículo 7 inc. a), que se refiere el derecho a la vida, la salud
y la seguridad.
A su vez el Artículo 8 inc. e), se refiere como un deber de las personas el de asistir,
alimentar y educar a sus hijos menores de edad, así como de proteger y socorrer a
sus padres cuando se hallen en situación de enfermedad, miseria o desamparo.
En cuanto a las uniones libres, las mismas fueron legalizadas en Bolivia por primera
vez en la Constitución Política del Estado de 1945, que en su Artículo 131, párrafo
22
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
II., señalaba: “Se reconoce el matrimonio de hecho en las uniones concubinarias,
con solo el transcurso de dos años de vida en común, verificada por todos los medios de prueba o el nacimiento de un hijo siempre que las partes tengan capacidad
legal para contraer enlace”22. Por su parte La Constitución Política del Estado de
2004, en su Artículo 194 parágrafo II., señala: “Las uniones libres o de hecho que
reúnan condiciones de estabilidad y singularidad y sean mantenidas entre personas con capacidad legal para contraer enlace, producen efectos similares a los del
matrimonio en las relaciones personales y patrimoniales de los convivientes y en lo
que respecta a los hijos nacidos de ella”. Instituyendo por lo tanto que las uniones
libres o de hecho tendrán los efectos similares a los del matrimonio”.
En cuanto a la condición de los conyuges, el principio de la igualdad jurídica entre
los mismos, fue incorporado en la Constitución de 1945 en su Artículo 13123. Cuyo
precepto está recogido en el Artículo 194 parágrafo I., de la Constitución Política
del Estado de 2004, que señala: “El matrimonio descansa en la igualdad de derechos y deberes de los cónyuges”. Cuyo precepto garantiza una igualdad jurídica de
los conyugues en cuanto a la dirección y el manejo de los asuntos del matrimonio,
así como en la crianza y educación de los hijos.
Fue la Constitución de 1938, en su Artículo 132, la que reconoce la igualdad juridica de los hijos, señalando: “La ley no reconoce desigualdades entre los hijos;
todos tienen los mismos derechos”.24 Este precepto está recogido en el Artículo
195 parágrafo I, de la Constitución Política del Estado de 2004, que señala: Todos
los hijos, sin distinción de origen, tienen iguales derechos y deberes respecto a sus
progenitores”. Normativa que produce una completa protección del menor indistintamente de la condición jurídica de los padres, eliminado así cualquier obstáculo
legal en contrario.
Asimismo, la segunda parte del Artículo 195 señala: “la filiación se establecerá
por todos los medios de prueba que sean conducentes a demostrarla, de acuerdo
al régimen que determine la ley”. Se trata de un precepto complementario de la
igualdad de los hijos, en virtud del cual, y a fin de que éstos no sean burlados en
sus derechos, cualquiera sea su origen, se les franquea la posibilidad de demostrar
judicialmente su filiación por todos los medios de prueba que admite la ley. Esta
previsión fue introducida por primera vez en la Constitución Política del Estado de
1945, que en su Artículo 182, señalaba: “Es permitida la investigación de la pater22
DERMIZAKY PEREDO Pablo, Derecho Constitucional, Cuarta Edición Ampliada y Actualizada. Editorial J. V.
Cochabamba - Bolivia. Año 1998. Pág. 482 - 483.
23
DERMIZAKY PEREDO Pablo, Derecho Constitucional, Cuarta Edición Ampliada y Actualizada. Editorial J. V.
Cochabamba - Bolivia. Año 1998. Pág. 484
24
DERMIZAKY PEREDO Pablo, Derecho Constitucional, Cuarta Edición Ampliada y Actualizada. Editorial J. V.
Cochabamba - Bolivia. Año 1998. Pág. 486 – 487.
23
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
nidad conforme a la ley”25.
En cuanto a los casos de separación de los cónyuges podemos inferir del Artículo
196 de la Constitución Política del Estado de 2004, que señala: “En los casos de
separación de lo cónyuges, la situación de los hijos se definirá teniendo en cuenta el mejor cuidado e interés moral y material de éstos. Las convenciones que
celebraren o las proposiciones que hicieren los padres pueden aceptarse por la
autoridad judicial siempre que consulten dicho interés”. Por lo tanto se precautela
los intereses de los menores en las decisiones que se asuman al respecto. Regla
acorde con la moderna tendencia de colocar a los hijos por sobre los intereses
particulares de los adultos.26
En cuanto a la autoridad de los padres el Artículo 197 de la Constitución Política
del Estado de 2004 señala: “La autoridad del padre y de la madre, así como la
tutela, se establecen en interés de los hijos, de los menores y de los inhabilitados,
en armonía con los intereses de la familia y de la sociedad (...)”. En realidad lo que
se pone en manifiesto es la relación entre el derecho de todo padre de criar a sus
hijos, pero en relación con el derecho de la sociedad de fiscalizar como se está
desarrollando esa guarda, crianza y educación de los mismos.
En cuanto se refiere al patrimonio familiar, el antiguo Código Civil Boliviano, le
confiaba al marido la administración de la sociedad conyugal y le autorizaba incluso a enajenar los bienes gananciales aún sin el consentimiento de de la mujer.
Al proclamarse la igualdad jurídica de los conyuges en la Constitución Política del
Estado de 1945, desapareció este régimen de administración unilateral del patrimonio familiar, el mismo que estaba establecido en su Artículo 133 que señalaba:
“Las leyes determinarán el patrimonio inembargable e inajenable (…)”. Precepto
constitucional recogido en el Artículo 198 de la Constitución Política del Estado de
2004 que señala: “La Ley determinará los bienes que formen el patrimonio familiar
inalienable e inembargable, así como las asignaciones familiares (…)”.
Finalmente en cuanto a la protección de la infancia el Artículo 199 parágrafo I., de la
Constitución Política del Estado de 2004, establece: “El Estado protegerá la salud
física, mental y moral de la infancia y defenderá los derechos del niño, al hogar y
a la educación”.
24
25
Ídem Ant.
26
SEMINARIO TALLER. ELABORACIÓN DEL PERFIL DEL JUEZ DEL MENOR. Subsecretaria de Asuntos
Generacionales. Sucre - Bolivia. Año 1994. Pág. 18.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
2.2.4 Interés familiar sobre el interés particular protegido por el Código de Familia Boliviano
Al respecto es importante precisar que en el Artículo 2 del Código de Familia, referido a criterios rectores en la aplicación del cuerpo legal, establece lo siguiente: “Los
jueces y autoridades, al resolver los asuntos sometidos a su conocimiento, tendrán
en cuenta el estado o condición de las personas como miembros del grupo familiar
y concederán prevalencia al interés que corresponde a la familia sobre el particular
de sus componentes y de terceros”. Según este precepto, en la solución referente
a los asuntos de la familia se debe considerar, primero, el estado o condición de
las personas como miembros del grupo familiar y luego, debe darse prevalencia al
interés superior de la familia sobre el interés particular de los componentes y aún
de terceros.
Por tanto la legislación familiar boliviana no opera con respecto a individuos particulares o sujetos autónomos que tienden a satisfacer sus propios intereses, sino
con respecto a los miembros de una agrupación familiar dotados de un estado o
condición; es decir, de una cualidad jurídica específica: marido o mujer, padre o
madre, hijo o hija, etc. Esto nos señala un puesto o situación dentro de ella y les
atribuye ciertos derechos y ciertos deberes.
La totalidad que forma la familia reviste un interés superior en razón de su valor
social: es la base de la sociedad y ésta lo es del Estado. Esos derechos y deberes
se ejercen en función y en beneficio del grupo familiar, hallándose al servicio de ese
interés superior que se sobrepone al interés de los miembros y aún al de terceros.
En la medida en que la familia sea respetada, su interés y su valor social deben prevalecer; caso contrario se debilitaría su importancia y de este modo se produciría
su desarticulación. Los criterios anteriormente enunciados tienen valor de idea directriz en el orden jurídico de la familia; se proyectan a través de toda la estructura
normativa del Código. Pero, habrá que advertir que la primacía del interés familiar
debe realizarse en términos compatibles con la dignidad de cada uno de los miembros del grupo familiar, para no falsear el verdadero sentido de la ley.
2.2.5 Principios que sostiene el Código de Familia Boliviano en cuanto a su aplicación
Como en todo cuerpo legal, también en el Código de Familia subyacen ciertos
fundamentos y/o principios en los que se basa su normativa:
1) Dignidad Humana
Se refriere a que los miembros de la familia deben recibir un trato compatible con su
carácter de personas humanas dentro del grupo familiar, sin calificaciones lesivas o
perjudiciales a su vida en sociedad, es decir debe primar el respeto recíproco entre
sus miembros.
25
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Por otra parte también cabe mencionar la extensión de la asistencia familiar establecido en el Artículo 14 del Código de Familia, así como su oportuno cumplimiento,
incluso bajo apremio señalado en los Artículos 149 y 436 del citado Código, todo
esto con el propósito de que el beneficiario lleve una vida digna de ser humano.
2) Igualdad
Este principio toma en cuenta dos aspectos:
El primero, se refiere a las relaciones entre esposos, conforme al mandato constitucional de 2004, señalado en el Artículo 194, parágrafo I., que establece que los
conyugues tienen igualdad de derechos y deberes, concordante con el Artículo 96
del Código de Familia, al señalar que los esposos tienen igualdad de derechos y
deberes en cuanto al interés de la comunidad familiar.
El segundo, se refiere a la igualdad de los hijos sin importar su origen, conforme lo
estipula el Artículo 195 parágrafo I de la Constitución Política del Estado de 2004,
estableciendo que todos los hijos, sin distinción de origen, tienen iguales y deberes
respecto a sus progenitores, previsión constitucional concordante con el Articulo
173 del Código de Familia.
3) Solidaridad
Este principio se manifiesta sobre el trato de los esposos, tanto en la relación de
índole personal como la que se deben mutuamente o de manera reciproca la asistencia, socorro y fidelidad de acuerdo a lo establecido en el Artículo 97 del Código
de Familia; asimismo en cuanto a la constitución de la comunidad de bienes gananciales señalada en el Artículo 101 del citado Código.
Pero este principio va mucho más allá del ámbito conyugal, pues abarca a algunos
miembros de la familia extendida, tal como es el caso de la asistencia familiar,
señalada en el Artículo 15 del Código de Familia, en sus incisos 5) y 6). Aunque
como ya se mencionó en la práctica, esas situaciones nunca se registraron en la
jurisprudencia nacional.
2.2.6 Normas que regulan la obligación de Asistencia Familiar en Bolivia
Para exponer las normas que regulan la obligación de asistencia familiar en Bolivia exige referirse necesariamente a puntos tales como: quiénes deben darla o
proporcionarla, quiénes la reciben o la requieren en cada uno de estos casos, con
los respectivos requisitos de ley, los diferentes modos o clases de darla o hacerla
efectiva y, finalmente, cuándo cesa en su cumplimiento.
2.2.6.1 Personas obligadas a dar la Asistencia Familiar
Dada la gran importancia que tiene la asistencia familiar, derivada de las relaciones
familiares, y por ello legal, en cuanto es la propia ley la que señala a las personas
26
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
obligadas a prestarla y en el orden de hacerlo, estableciendo una verdadera gradación, de acuerdo con lo establecido en el Artículo 15 del Código de Familia.
Según el órden establecido las personas obligadas a dar la asistencia familiar a
quienes correspondan son las siguientes:
1) El Cónyuge
Aquí conviene señalar que puede ser cualquiera de los cónyuges, en razón del
principio de la igualdad de derechos y deberes entre los cónyuges, establecido en
el parágrafo I del Art. 194 de la Constitución Política del Estado de 2004.
Asimismo, el Artículo 96 del Código de Familia establece la igualdad conyugal, en
sus derechos y deberes relativos a la dirección y manejo de los asuntos del matrimonio, así como la crianza y educación de los hijos.
Por lo tanto, los conyuges tienen derecho a la asistencia familiar por el efecto que
genera la relación jurídica matrimonial al que se hallan vinculados, imperando también en estos casos el principio de solidaridad, reciprocidad en el auxilio y el socorro que se deben, bajo el mismo concepto que quien tiene derecho a pedirla, tiene
también la obligación para darla y, por que los esposos durante la vida conyugal
se han brindado mutuamente los afectos, las atenciones personales y cuidados de
manera reciproca.
2) Los padres, y en su defecto, los ascendientes mas próximos a éstos
La ley no hace distinción de los padres como tampoco de abuelos o bisabuelos
paternos o maternos de quien requiere la asistencia. Es importante señalar, como
indica la norma, que a falta de los padres ya sea que éstos hayan fallecido, se encuentren ausentes o imposibilitados de otorgar la asistencia familiar corresponde la
obligación a los abuelos paternos y/o maternos o en su caso a los bisabuelos.
3) Los hijos y, en su defecto, los descendientes más próximos a éstos
No existe diferencia entre los hijos para el ejercicio de sus derechos o cumplimiento
de sus deberes, cualquiera sea su origen; así lo estipula el Artículo 195, parágrafo
I., de la Constitución Política del Estado de 2004 que señala: “Todos los hijos, sin
distinción de origen, tienen iguales derechos y deberes respecto a sus progenitores”. Precepto constitucional concordante con el Artículo 173 del Código de Familia,
que establece: “Todos los hijos, sin distinción de origen, tienen los mismos derechos y deberes respecto a sus padres”. Entonces, se entiende que los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio están obligados a prestar la asistencia familiar a
sus padres y/o ascendientes.
27
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
4) Los hermanos con preferencia los de doble vínculo sobre los unilaterales y entre éstos los maternos sobres los paternos
Primero los hermanos, con preferencia los de doble vínculo por cuanto entre ellos
existe un padre y a una madre comunes; y, en segundo lugar, porque de ordinario
ha existido entre ellos una convivencia, cuando menos en su infancia. Luego se
encuentran los hermanos unilaterales, es decir, los que son hermanos por un solo
vínculo: los que tienen una madre en común, hermanos maternos, y luego; hermanos de padre. Esta preferencia se basa en que los hermanos que tienen una madre
han tenido generalmente una convivencia común, por lo menos en su infancia, lo
cual no ocurre normal o comúnmente con los hermanos por parte de padre.
La Asistencia Familiar entre parientes colaterales es legalmente exigible sólo tratándose de hermanos consanguíneos, quedan excluidos todos los demás parientes
colaterales, como ser tíos, sobrinos, primos, etc.
5) Los yernos y las nueras, así como el suegro y la suegra
Si bien la afinidad es la relación existente entre un cónyuge y los parientes del otro,
tal como lo señala el Artículo 13 del Código de Familia, la obligación de prestar
asistencia familiar se reduce exclusivamente a los yernos, a las nueras y a los
suegros, tal como lo señala los incisos 5) y 6) del Artículo 15 del Código de Familia.
Como éstos se encuentran en el último lugar, sólo habrá acción en el caso de que
no haya cónyuge, ascendientes ni descendientes, ni hermanos; además, sólo en la
medida de lo estrictamente necesario, tal como expresamente lo estipula el Artículo
17 del citado Código.
Finalmente en los casos de adopción, el cual es un parentesco civil que se establece como consecuencia de un acto de la autoridad judicial que atribuye la calidad
de hijo del adoptante al que lo es naturalmente de otras personas, creándose de
este modo un vínculo solo entre el adoptante, el adoptado y los descendientes
de éste; por tanto es lógico que la asistencia familiar tenga aplicación sólo entre
este círculo de personas. Ahora bien si dos o más niños fueran adoptados por una
misma persona adoptante, entre los adoptados no existe ningún vínculo jurídico,
al no ser el impedimento para el matrimonio. En cuanto a la asistencia familiar no
existe ninguna obligación recíproca entre los mismos, esta situación nos debería
llevar a una profunda reflexión de proponer modificaciones al Código de Familia en
el sentido de que si han sido adoptados dos o más niños, éstos entre sí resultarían
también ser como hermanos, aunque no sea de sangre, pero sí por la figura jurídica
de la adopción, así como en la convivencia de los mismos, por estar bajo la misma
tutela, etc.; por tanto, debería existir entre ellos un derecho recíproco de otorgarse
la asistencia familiar para satisfacer sus necesidades básicas más vitales.
En la realidad los casos más comunes de la asistencia familiar se dan entre los
28
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
cónyuges, los padres y ascendientes, los hijos y descendientes son los principales
obligados a la asistencia familiar, siendo los casos que se dan con mayor frecuencia. Es decir, la obligación de proveer lo necesario para la satisfacción de las necesidades básicas recae sobre ellos fundamentalmente como una consecuencia de la
procreación. De ahí que la asistencia familiar tiene un campo esencial de aplicación
entre los parientes en línea directa tanto ascendente o descendente; aparte de las
obligaciones impuestas por el matrimonio entre los cónyuges.
2.2.6.2 Requisitos que deben cumplir los beneficiarios de la Asistencia
Familiar
Para que sea procedente una demanda de asistencia familiar, es imprescindible
acreditar, en primer lugar, la existencia de un vínculo jurídico familiar entre quien
demanda la asistencia (beneficiario), y la persona a la que se demanda (obligado).
No puede demandarse la misma si acaso no existe un vínculo jurídico entre estas
personas. El vínculo jurídico ha de estar demostrado en el memorial de demanda;
es éste el primer requisito que se exige para demandar la asistencia familiar.
Además de demostrar la existencia del vínculo jurídico, el peticionario de asistencia
familiar deberá acreditar que se halla en una situación de necesidad, tal cual lo
estipula el Artículo 20 del Código de Familia, que señala: “La asistencia sólo puede
ser pedida por quien se halla en situación de necesidad y no está en posibilidad de
procurarse los medios propios de subsistencia”
Este estado de necesidad deberá ser demostrado por quien pide la asistencia familiar, en razón de estar imposibilitado de satisfacerse por sí mismo todo lo que
necesite para cubrir sus necesidades básicas de subsistencia. La necesidad o falta
de medios se traduce en un estado de indigencia o insolvencia, pues la misma se
trata de una cuestión que estará sujeta bajo apreciación judicial.
Por otra parte es importante que el obligado se encuentre en condiciones materiales y económicas de suministrar la asistencia familiar, a parte de las otras cargas
u obligaciones familiares a los que pudiera estar sujeto, tal como lo establece el
Artículo 21 del Código de Familia que señala: “La asistencia se fija en proporción a
la necesidad de quien la pide y a los recursos del que debe darla”.
Se tendrá en cuenta la condición personal de las partes y especialmente las obligaciones familiares a que se halla sujeta quien debe prestarla”.
En todo caso la asistencia familiar se fijará teniendo en cuenta las necesidades
del beneficiario y las posibilidades económicas del obligado, aunque, por elevados
que sean los ingresos del mismo, la cuota para el beneficiario se limitará al monto
que se requiera para cubrir sus necesidades básicas que resulten indispensables
satisfacer, acorde a lo establecido en el Artículo 14 del Código de Familia.
29
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
La asistencia familiar también puede variar en función del cambio que pueda sobrevenir en las condiciones económicas del obligado o también puede ser reducida,
por la conducta desordenada o reprobable del beneficiario, de acuerdo a lo establecido en el Artículo 28 del Código de Familia. Asimismo, es conveniente destacar
que la obligación de los padres no rige en el supuesto de que haya culpa grave
del hijo, cuando no tenga lo necesario para satisfacer sus necesidades tal como lo
expresa el Artículo 264 del Código de Familia.
Puede darse el concurso de varios obligados respecto del mismo alimentando y
de varios alimentados frente al mismo obligado de acuerdo a lo señalado en los
Artículos 18 y 19 del Código de Familia. En el primer caso se divide el pago entre
ellos, en proporción a sus recursos económicos; en el segundo caso se tendrá en
consideración la proximidad del parentesco y la posibilidad de que alguna o algunas de las personas reclamantes obtengan asistencia de los obligados de orden
posterior.
2.2.6.3 Clases o modos de hacer efectiva la Asistencia Familiar
El cumplimento de la obligación de asistencia familia de acuerdo con el Artículo 22,
del Código de Familia, señala: “La asistencia se cumple en forma de pensión o de
asignación pagadera por mensualidades vencidas, y corre desde el día de la citación con la demanda”. Por lo expuesto se puede establecer que la asistencia familiar debe pagarse mediante una determinada suma de dinero, que corre a partir del
momento de la citación con la demanda, la cual debe ser solventada por mensualidades vencidas; asimismo, debemos señalar que no comprende los gastos que
haya tenido que realizar el beneficiario antes de acudir al órgano jurisdiccional.
El cumplimiento de la obligación de asistencia familiar como ya se mencionó debe
ser satisfecho mediante el pago de una suma de dinero. Sin embargo, el Artículo
23 del Código de Familia señala: “El juez puede autorizar, a proposición de parte,
un modo subsidiario de suministrar la asistencia, distinto al pago de la pensión o
asignación fijada, si concurren motivos particulares que lo justifiquen”.
Igualmente puede autorizar al obligado a que reciba en su casa al beneficiario,
salvo razones graves que hagan inconveniente la medida”.
Sobre este particular es la propia ley la que autoriza que la asistencia familiar puede ser de modo subsidiario, el hecho de que el obligado pueda proporcionar al
beneficiario la asistencia en especie; es decir, en aquellos artículos como ser alimentos de la canasta familiar que son indispensables para la satisfacción de las necesidades básicas más premiosas del beneficiario. Sin embargo debemos aclarar
que esta medida no es la más aconsejable, tratándose de menores por que no se
cumpliría con la exigencia del Artículo 14 del Código de Familia.
En cualquier situación, el modo subsidiario de otorgar la asistencia familiar, debe
30
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
contar con la autorización judicial correspondiente.
Teniendo en cuenta que la asistencia familiar resulta vital para el beneficiario, la ley
dispone que su oportuno suministro no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno y que debe cumplirse el pago oportuno de esta asistencia incluso bajo
apremio, bajo responsabilidad del Juez y del Fiscal, tal como señala el Artículo 436
del Código de Familia, cuya disposición es completamente lógica y atendible, por
que se trata de satisfacer las necesidades básicas más premiosas de los beneficiarios.
2.2.6.4 Cesación del deber de Asistencia Familiar
Al respecto uno de los caracteres de la asistencia familiar es la peculiaridad de ser
un deber y un derecho personalísimo. Por lo que se puede deducir que la asistencia familiar cesa cuando muere el obligado o el beneficiario. En el primer caso, los
herederos están llamados simplemente al pago de las pensiones devengadas; y
cuando quien fallece es el beneficiario, el obligado deberá extender la asistencia a
los gastos funerarios, siempre que no puedan cubrirse de otra manera tal como lo
señala el Artículo 26, inc. 5) del Código de Familia. En este caso hay cesación de
la asistencia familiar de puro derecho.
La asistencia familiar cesa igualmente cuando el hijo beneficiario ha llegado a su
mayoría de edad, salvo el caso que el mismo se encontrase en un estado de incapacidad física o mental o cuando no haya adquirido o acabado de adquirir una
profesión u oficio.
Existen también otras situaciones en las que cesa la asistencia familiar las cuales
están contempladas en el Artículo 26 del Código de Familia y a través de los siguientes incisos: 1) Cuando el obligado se halla en imposibilidad de cumplirla; 2)
Cuando el beneficiario ya no la necesita; 3) Cuando el mismo incurre en una causa
de indignidad aunque no sea heredero del obligado; 4) Cuando el beneficiario no se
aviene al modo subsidiario, autorizado por el juez, para suministrar la asistencia, a
no ser que aduzca una razón atendible.
Los incisos 1) y 2) de la citada norma son comprensibles y no requieren de mayor
explicación. Pero en cuanto al inc. 3) será conveniente señalar que la indignidad
significa: “ No ser merecedor de algo o de alguien”. El Código de Familia determina
que es causa de cesación de la asistencia el hecho de que el beneficiario incurra
en indignidad aunque no sea heredero del obligado. Las causas de indignidad se
hallan establecidas en el Artículo 1009 del Código Civil poniendo al beneficiario de
la asistencia familiar en una incompatibilidad moral con relación al obligado.
En cuanto al inc. 4) comprende la previsión legal según la cual, si el único modo
que tiene el obligado a proporcionar la asistencia es en forma subsidiaria debidamente autorizada por el juez y el beneficiario no se aviene a ella, resulta de su pro31
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
pia voluntad y exclusiva responsabilidad que la asistencia familiar no se la pueda
seguir cumpliendo en su favor.
En cuanto se refiere al caso especial de la asistencia familiar entre afines, ella cesa
“cuando el matrimonio que producía la afinidad se ha disuelto por divorcio”, tal
como se establece en el Artículo 27, inc. 1) del Código de Familia.
Asimismo, la asistencia familiar entre afines cesa: “Cuando el cónyuge del que
deriva la afinidad y los descendientes de su unión con el otro cónyuge han muerto”,
de acuerdo a lo establecido en el Artículo 27, inc. 2) del citado Código de Familia.
Por un elemental razonamiento a contrario resulta, que cuando el cónyuge del que
deriva la afinidad ha muerto y existen descendientes de la unión con el otro cónyuge, persiste el deber de asistencia familiar. Es decir, que continúa la obligación de
otorgarse asistencia entre afines, recíprocamente, en tanto existan descendientes
comunes entre las partes que se hallaban vinculadas por lazos de afinidad, y que
no continuara la obligación de asistencia familiar cuando ya no existan descendientes comunes quienes se hallaban vinculados por lazos de afinidad.
2.3 Acuerdo transaccional en Asistencia Familiar
2.3.1 Concepto de Transacción
El Diccionario Jurídico Elemental de Guillermo Cabanellas señala que Transacción
es: “Concesión que se hace al adversario, a fin de concluir una disputa, causa o
conflicto, aún estando cierto de la razón o justicia propia. Adopción de un término medio en una negociación; ya sea en el precio o en alguna otra circunstancia
(…)”27.
Asimismo, el Diccionario Jurídico Argentino señala que Transacción es:
a) Desde el punto de vista del derecho sustancial un acto jurídico bilateral (contrato) por el cual las partes, haciendo concesiones recíprocas, extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas.
b) Desde el punto de vista del derecho procesal, la transacción es una de las formas anormales de terminación del proceso”28.
El Código Civil Boliviano en su Artículo 945, tiene la virtud de definir a la Transacción como :”Un contrato por el cual mediante concesiones recíprocas se dirimen
32
27
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Edición Helesiana Buenos Aires - Argentina. Año
2002. Pág. 388.
28
WWW.TODODEIURE.COM.AR
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
derechos de cualquier clase ya para que se cumplan o reconozcan, ya para poner
término a litigios comenzados o por comenzar siempre que no estén prohibidos por
la ley”.
Por lo tanto la Transacción es un contrato por el cual las partes, haciéndose concesiones recíprocas, evitan la provocación de un pleito o ponen término al que había
comenzado estableciendo para tal efecto sus derechos u obligaciones de forma
definitiva. Por lo tanto se deduce que son las mismas partes de la relación litigiosa
o dudosa los que ponen fin a una determinada controversia con los efectos de cosa
juzgada.
2.3.2 Elementos de la Transacción
Según el Dr. Gonzalo Castellanos Trigo, se refiere al respecto: “La transacción se
caracteriza por los elementos, a saber:
a) Un acuerdo de partes con finalidad extintiva del proceso o atipicidad de conclusión del proceso.
b) Concesiones recíprocas de las partes, de sus derechos o pretensiones, con el
fin de llegar a un acuerdo satisfactorio, con o sin presencia judicial, con el fin de
no continuar el proceso.
c) Res dubia, que es la materia de las transacción, o sea, las obligaciones litigiosas o dudosas.
d) La transacción se plasma en una resolución, que es la que pone fin al proceso,
que reviste la forma de auto definitivo, por medio del cual el juez o tribunal homologará los términos del acuerdo, convirtiéndose en titulo ejecutivo, y por tanto
pudiendo procederse con los trámites de ejecución de sentencia, tanto si la
transacción se realizó en presencia judicial o sin la presencia judicial (debiendo
presentarle al juez el documento en el que se plasma la transacción).
e) La impugnación de la transacción debe realizarse por las causales que invalidan
los contratos y por el cause del proceso de conocimiento que corresponda por
razón de la cuantía (ordinario o sumario), y no por planteamiento de un incidente
de revisión en el mismo proceso”29 .
2.3.3 Requisitos de la transacción
Asimismo, el Dr. Gonzalo Castellanos Trigo señala: “Los requisitos que configuran
el régimen jurídico de la transacción son:
29
CASTELLANOS TRIGO, Gonzalo. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Editorial Luis de Fuentes
Tarija - Bolivia. Año 2006. Pág. 629 - 630.
33
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
a) Las partes deben tener plena capacidad procesal y alternativamente poder especial para realizar la transacción, con la salvedad de la exigencia de autorización judicial para transigir en los supuestos de representantes legales del menor
o incapacitado.
b) La transacción no debe estar prohibida por ley ni hallarse limitada por razones
de interés general o en beneficio de un tercero.
c) La transacción puede ser presentada en cualquier momento de la primera instancia o en fase de recursos.
d) La transacción puede ser escrita u oral, en atención al momento en que se
lleva a cabo. Cabe pensar que cuando se realiza extrajudicialmente debe llevarse documentalmente por escrito ante la autoridad judicial y ser ratificada. Si
la transacción se realiza en presencia judicial, atendiendo al momento que se
lleva a cabo, puede ser oral o escrita; si es oral, se hará constar por acta o por
cualquiera de los medios de reproducción los términos del acuerdo, con el fin de
obtener la homologación del mismo”30.
2.3.4 Forma y trámite de la transacción
El Artículo 315 del Código de Procedimiento Civil Boliviano, con referencia a la
forma y trámite de la transacción, señala que: “Las partes podrán hacer valer la
transacción del derecho en litigio presentando el convenio o suscribiendo el acta
respectiva ante le juez. El tribunal o juez se limitará a examinar si se han cumplido los requisitos legales establecidos por ley para la validez de la transacción, y
estando cumplidos los homologará. Si se negare la homologación continuarán los
procedimientos del litigio”.
2.3.5 Clases de acuerdos transaccionales
1) Judicial
Son aquellos acuerdos que se realizan ante los estrados judiciales y ante el juez
que conoce el proceso, entraña la terminación del mismo en cuyo seno se produzca, provocando una resolución judicial que recoja los pactos de la transacción, que
el juez homologará. Esa resolución será firme, con eficacia ejecutiva y fuerza de
cosa juzgada.
2) Extrajudicial
Son aquellos acuerdos que se realiza fuera de los juzgados o tribunales de justicia,
mediante la cual las partes mediante concesiones reciprocas o bien cediendo en
30
34
CASTELLANOS TRIGO, Gonzalo. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Editorial Luis de Fuentes
Tarija - Bolivia. Año 2006. Pág. 630.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
sus pretensiones se ponen de acuerdo con el fin de evitar un litigio, aunque sea
solo entre partes tiene los efectos de cosa juzgada.
2.3.6 Acuerdos transaccionales realizados extrajudicialmente en Asistencia Familiar
La normativa boliviana reconoce que una de las formas para lograr el cumplimiento
de la obligación de asistencia familiar consiste en que ésta pueda ser fijada de
manera voluntaria a través de los acuerdos transaccionales a los que arriban las
partes en la vía extrajudicial, contando para tal efecto con el siguiente marco legal,
el Artículo 196 de la Constitución Política del Estado de 2004, los Artículos 519, 945
del Código Civil, y los Artículos 314 y 315 del Código de Procedimiento Civil.
En realidad éstos acuerdos constituyen un modo de evitar o hacer cesar la intervención del juez competente, es decir que son las mismas partes de la relación dudosa o litigiosa mediante concesiones reciprocas o cediendo en sus pretensiones
los que toman la decisión que hubiera asumido el juez competente en lo relativo a
la fijación de la cuantía y la forma de pago de la asistencia familiar.
2.4 Acuerdos conciliatorios en Asistencia Familiar
2.4.1 Concepto de conciliación
El Diccionario Jurídico Elemental de Guillermo Cabanellas señala que conciliación
es: “Avenencia de las partes en un acto judicial, previo a la iniciación de un pleito.
(…)”31.
Asimismo, el Diccionario Jurídico Argentino señala que la conciliación es: “Acto
judicial que tiene por objeto evitar el pleito que alguno quiera entablar, procurando
que las partes se avengan o transijan sobre el asunto que le da motivo. La conciliación no tiene los caracteres de un pleito ni de un procedimiento controvertido, pues
en ella la misión del juez se limita a simples exhortaciones y consejos”32.
Por su parte el Manual de Capacitación en Conciliación, publicado por Capacitación y Derechos Ciudadanos señala: “La conciliación es el procedimiento de comunicación y colaboración facilitada por una tercera persona neutral, denominada
conciliador o conciliadora, encargada de que éstas arriben a una solución que surja
de las decisiones de ellas mismas y que sean satisfactorias para ambas, este procedimiento se constituye en un proceso activo en el cual el conciliador o conciliadora además de participar en el diseño del proceso conciliatorio más adecuado al
conflicto, busca ayudar a las partes en la identificación de sus intereses y necesidades y favorecer la generación de opciones que les permita arribar a soluciones
31
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Edición Helesiana Buenos Aires - Argentina. Año
2002. Pág. 81
32
WWW.TODODEIURE.COM.AR
35
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
consensuadas”33.
Por lo tanto, la Conciliación es un acto judicial o extrajudicial por medio del cual las
partes en conflicto, antes de un proceso o en el transcurso de éste, se someten a
un trámite conciliatorio cediendo en su pretensiones para llegar a un acuerdo satisfactorio, teniendo como intermediario, objetivo e imparcial, la autoridad del juez,
o el conciliador debidamente autorizado para ello, en ambos casos éste acuerdo
tendrá entre las partes el carácter de cosa juzgada.
2.4.2 Clases de acuerdos conciliatorios
1) Judicial
Son aquellos acuerdos que se realizan ante los estrados judiciales y ante una autoridad competente. En la legislación boliviana la conciliación está considerada
como un procedimiento que podrá realizarse antes de un proceso judicial, durante
el mismo, e incluso hasta antes que se dicte sentencia (Artículo 85 de Ley 1770
de arbitraje y Conciliación; Artículo 16 de la Ley Nº 1455 de Organización Judicial;
Artículos 180 al 183 del Código de Procedimiento Civil; Artículo 65 inc. 4) de la Ley
1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar).
2) Extrajudicial
Son aquellos acuerdos a los que arriban las partes con la intervención de un tercero
llamado conciliador realizado fuera del ámbito judicial, administrada por instituciones o personas especializadas en métodos alternativos de resolución de conflictos,
al respecto tomando en cuenta el Sistema de Conciliación en Bolivia, la Ley de
Arbitraje y Conciliación Nº 1770, en su Artículo 85, establece que la conciliación podrá ser adoptada por las personas naturales o jurídicas, para la solución de mutuo
acuerdo de cualquier controversias susceptible de transacción, antes o durante la
tramitación de un proceso judicial.
2.4.3 Conciliación en el Código de Procedimiento Civil Boliviano
a) Procedencia de la conciliación
El Artículo 180 del Código de Procedimiento Civil, establece que procederá la Conciliación en los procesos civiles con dos excepciones: 1) En los procesos que fuera
parte el Estado, las municipalidades, establecimientos de beneficencia y demás entidades de orden público. 2) En los procesos donde intervienen personas incapaces
de contratar; esto en razón que tales derechos son innegociables y siempre deben
ser decididos por la autoridad jurisdiccional competente.
33
36
MANUAL DE CAPACITACIÓN EN CONCILIACIÓN. Capacitación y Derechos Ciudadanos. La Paz – Bolivia.
Año 2004. Pág. 98.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
b) Conciliación como diligencia previa
Es la Conciliación instada por una de la partes antes de interponer la demanda
quien acudirá al juez competente, como un tercero imparcial que pueda facilitar
la comunicación entre las partes para solucionar los puntos de controversia y así
evitar el proceso judicial. Procedimiento establecido en el Artículo 181 del Código
de Procedimiento Civil.
c) Conciliación a instancia del Juez
Es aquella que se aplica después de clausurarse el periodo de prueba o antes de
dictarse la sentencia, tal como lo establece el Artículo 182 del Código de Procedimiento Civil (Conciliación a instancia del juez).
De acuerdo a la norma el juez tiene el deber de conciliar y agotar los medios legítimos y técnicos para alcanzar un acuerdo satisfactorio total o parcial; asimismo,
se debe tomar en cuenta lo establecido en el Articulo 65 Numeral 4, de la Ley 1760
de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar, referida a la tentativa de
conciliación instada por el juez en los procesos por audiencia para la fijación de la
asistencia familiar.
2.4.4 Sistema Conciliatorio en Bolivia. (Ley de Arbitraje y Conciliación Nº 1770)
De acuerdo con los Artículos 1 y 85 de la Ley Nº 1770, establece que la conciliación es un medio alternativo de solución de controversias, que facultativamente
pueden adoptar las personas naturales y jurídicas privadas de manera conjunta o
separada, para resolver sus diferencias por la vía extrajudicial, antes de someter
sus conflictos a la justicia ordinaria e inclusive durante su tratamiento judicial, con la
intervención de un tercero imparcial y facilitador (a) llamado (a) conciliador (a).
Asimismo, los Artículos 2 y 87 de la citada Ley establecen las modalidades del
sistema conciliatorio, el cual comprende la conciliación institucional y la conciliación
independiente, así como los principios rectores de la conciliación.
2.4.5 Ventajas, fases y acta de conciliación como medio alternativo de solución de controversias
2.4.5.1 Ventajas de la conciliación
Este método tiene las siguientes ventajas:
• Mayor participación y control de las partes sobre el procedimiento.
• Rapidez y economía.
• Soluciones creativas y efectivas.
• Cooperación y flexibilidad.
• Plena validéz legal.
37
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Es uno en uno de los medios más idóneos para la resolución del conflicto.
2.4.5.2 Fases de la conciliación
Según Iván Ormachea, establece: “las fases de la conciliación son las siguientes:
a) Preparación: Comprende los actos previos que el conciliador realiza para crear
un clima de confianza, con las mejores condiciones.
b) Presentación: Llamada también, fase introductoria que es aquella en la que el
conciliador realiza la introducción, a través de un monólogo, donde se busca
identificar a las partes y dar las explicaciones necesarias sobre los fines, beneficios y reglas de conducta de la conciliación entre otros contenidos adicionales.
Esta fase es de vital importancia pues de ella dependerá que el proceso de
conciliación se lleve de la mejor forma.
c) La discusión de los hechos: Se escucha la versión de las partes, aquí la discusión se centra en el pasado y está a cargo de los directamente implicados en
el conflicto.
d) Redefinición del conflicto: A menudo el conciliador descubre problemas distintos
a los mencionados por las partes (los problemas ocultos) y/o el conflicto se
desplazan a la situación actual o presente, por ello la labor del conciliador es
identificar estos problemas y los intereses subyacentes para luego trabajar con
ellos a modo de agenda para buscar soluciones.
e) Búsqueda de soluciones: Fase que requiere mucha creatividad por parte del
conciliador así como también de los interesados. Aquí se articulan intereses y
se propicia el logro de soluciones satisfactorias.
f) Acuerdo: Es el resultado que pone fin al conflicto entre las partes y que se plasma en un Acta de Conciliación”34.
2.4.5.3 Acta de Conciliación
El Acta de Conciliación, se constituye en un instrumento jurídico que expresa la
manifestación libre y voluntaria de las partes, finalizando el proceso de conciliación, pudiendo ser total cuando se pudo resolver todos los puntos en controversia, parcial cuando se llega a un acuerdo respecto de una parte del conflicto, de
inasistencia cuando una de las partes no asiste a las sesiones de conciliación, o
de no entendimiento, que es aquella en la que consta que no se pudo llegar a un
acuerdo. Este documento es un escrito con plena validez legal y tiene la calidad de
cosa juzgada.
34
38
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CapacitaciónyDerechosCiudadanos
2.4.6 Control de legalidad de los acuerdos conciliatorios
La doctrina establece que el conciliador en cuanto al control de legalidad debe velar
por la licitud de los acuerdos conciliados a fin de evitar acuerdos que vulneren los
derechos de las partes o normas legales, así como asegurar que el contenido del
acta refleje las decisiones adoptadas por ellas dentro del marco jurídico de disposición. El control de legalidad del conciliador también consiste en la verificación que
tiene que hacer previa culminación del trámite, a cerca de los requisitos de existencia y validéz, trámites de la audiencia, la capacidad de las partes conciliantes o
el poder suficiente de sus representantes, el carácter transigible del conflicto y el
consentimiento libre de vicios, el objeto lícito.
En el desarrollo del control de legalidad que debe realizar el conciliador debe tenerse presente que la falta de uno o más de los requisitos esenciales mencionados
genera la inexistencia del acuerdo conciliatorio.
2.4.7 Acuerdos conciliatorios realizados extrajudicialmente sobre Asistencia
Familiar
Al respeto Romero Navarro citado en el “Manual de Conciliación Familiar”, publicado por Capacitación y Derechos Ciudadanos, señala: “Hay muchos conflictos
familiares que se pueden conciliar en los ámbitos jurídico - económicos y educativo
- sociales”35.
Dentro del ámbito jurídico - económico se encuentra el monto y forma de pago de
la asistencia familiar, así como el incremento y reducción de la misma.
Tomando en cuenta el Sistema de Conciliación en Bolivia, el Artículo 85 de la Ley
de Arbitraje y Conciliación Nº 1770, establece que el acuerdo conciliatorio puede
efectuase fuera de la instancia judicial, pero para poder determinar si es recomendable un acuerdo conciliatorio en un determinado conflicto, se debe tener en cuenta
fundamentalmente la voluntad que las partes tengan de solucionar su conflicto a
través de este medio.
Por lo tanto, los acuerdos conciliatorios en asistencia familiar realizados extrajudicialmente, son as partes que de manera voluntaria ya sea por separado o de
manera conjunta solicitaran al centro de conciliación o conciliador independiente
autorizados por ley, pueda facilitar la comunicación entre ellas y ayudarles a encontrar una solución satisfactoria, la misma que concluirá con la suscripción de un
acuerdo conciliatorio el cual tendrá entre las partes la calidad de cosa juzgada, para
fines de su ejecución forzosa, de acuerdo a lo establecido en el Artículo 92 de la
Ley de Ley de Arbitraje y Conciliación Nº 1770.
35
MANUAL DE CONCILIACIÓN FAMILIAR. Capacitación y Derechos Ciudadanos. la Paz – Bolivia. Año 2006.
Pág. 43.
39
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
2.5 Homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios de Asistencia Familiar
2.5.1 Concepto de Homologación
La Enciclopedia Jurídica OMEBA en su Tomo II se refiere a la Homologación en los
siguientes términos: “Según el diccionario castellano, homologación en el lenguaje
forense es la acción y efecto de homologar que significa dar firmeza las partes al
fallo de los árbitros”; y también “confirmar el juez ciertos actos y convenios de las
partes (…)”, es vocablo griego que quiere decir consentimiento o aprobación. “(…).
Igualmente la confirmación que da el Juez a ciertos actos y convenciones para
hacerlos mas firmes, ejecutivos y solemnes”36.
Asimismo, el Diccionario Jurídico Argentino señala que la Homologación es: “Expresión muy usual en derecho procesal refiriéndose a la confirmación por el juez de
ciertos actos y convenios de las partes (transacciones, conciliaciones).
La homologación de un convenio de partes constituye una de las formas anormales
de conclusión del proceso, es decir, que no concluye con una sentencia. En determinadas circunstancias en que la ley obliga a fundar la homologación se habla de
“sentencia de homologación”37.
Por lo tanto la homologación es la confirmación o declaración de certeza efectuada
por el juez competente de ciertos actos (conciliaciones) o convenios (transacciones) celebrado entre las partes para hacerlos mas firmes y ejecutivos, otorgándoles
el efecto propio de una sentencia para fines de su ejecución forzosa. Se trata en
realidad de un procedimiento que tiende a investir de especial eficacia obligatoria
sobre un determinado asunto en la que concluyen dos voluntades concurrentes.
2.5.2 Homologación de acuerdos transaccionales de Asistencia Familiar realizados extrajudicialmente.
Como primera previsión planteamos la posibilidad que dentro de un contexto de
negociaciones directas las partes puedan llegar mediante un acuerdo transaccional
realizado extrajudicialmente para hacer efectiva la asistencia familiar a cargo de
una de ellas sin existir un reclamo judicial.
En principio si estos acuerdos se cumplen, no existe ninguna controversia entre
las partes, pero en caso de incumplimiento a lo acordado, coloca al beneficiario
o peticionario ante la necesidad de poder ejecutar la obligación acordada. A tal fin
deberá, presentar el acuerdo transaccional ante el juez competente solicitando la
40
36
ENCICLOPEDIA JURÍDICA OMEBA. Tomo II. Impreso en la Argentina Buenos Aires. 1955. Pág. 465.
37
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CapacitaciónyDerechosCiudadanos
homologación judicial por que la perfección del acuerdo exige en este caso de una
resolución de homologación, es decir de la actividad jurisdiccional que le confiera
eficacia jurídica propia de una sentencia para fines de su ejecución forzosa.
El pedido de homologación configura un proceso atípico cuyo trámite, se circunscribe en especial a lo inherente a la capacidad y la autenticidad o falsedad del
documento presentado, su finalidad es otorgar certeza a los actos de las partes sin
que ello implique resolver cuestiones que vayan más allá de la comprobación de
los requisitos para su validez.
Al respecto es importante señalar la Sentencia Constitucional No. 1550/2005-R de
1 de diciembre de 2005, emitida por el Tribunal Constitucional Boliviano, que en sus
fundamentos jurídicos señala: “(…). De donde resulta, que no es imprescindible el
que el juez de la causa tenga que fijar la asistencia familiar necesariamente a través
de una demanda de asistencia familiar iniciada y dar curso a todo el procedimiento
establecido por ley para concluir con el pronunciamiento de la sentencia respectiva
que fije el monto de la asistencia, si las partes previamente decidieron en forma
voluntaria acordar sobre la misma. En estas circunstancias, resulta válido el que
la autoridad judicial homologue ese acuerdo para su fiel cumplimiento y adopte las
medidas necesarias previstas por ley para su efectivización. En consecuencia, el
pago de la asistencia familiar puede exigirse cuando la pensión ha sido demandada
y fijada por la autoridad competente dentro de un proceso de fijación de asistencia
familiar o cuando ésta ha sido debidamente homologado con plena jurisdicción y
competencia por el juez de la materia (…)”.
2.5.3 Homologación de acuerdos conciliatorios de Asistencia Familiar realizados extrajudicialmente.
Al respecto tomando en cuenta el Sistema de Conciliación en Bolivia el Artículo 92
de la Ley de Arbitraje y Conciliación Nº 1770, concordante con el Artículo 25 de su
Reglamento, Decreto Supremo 28471, reconocen la eficacia jurídica del acuerdo
conciliatorio (Acta de Conciliación), estableciendo que tendrá entre las partes la
calidad de cosa juzgada, para fines de su ejecución forzosa, sin requerir homologación judicial.
Sin embargo en la realidad estas previsiones legales no se cumplen, toda vez que
en los Juzgados de Instrucción de Familia exigen que el acuerdo conciliatorio (Acta
de Conciliación) relativo a la asistencia familiar debe ser homologado previamente
para que el mismo adquiera los efectos jurídicos propios de una sentencia, y pueda
ser exigible vía ejecución.
Al respecto, es importante señalar que la Circular No. 4/09 de 17 de marzo de 2009,
emitida por la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de la Judicatura de Bolivia,
establece de manera expresa que las actas de conciliación en materia de asisten41
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
cia familiar deben necesariamente ser homologadas; señalando que la autoridad
jurisdiccional se limitará a examinar si se han cumplido los requisitos exigidos por
ley para la validéz de la conciliación y estando cumplidos homologará el acta; en
caso contrario denegará la homologación.
42
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
CAPÍTULO III
DISEÑO METODOLÓGICO
3.1 Tipología de la Investigación
La presente investigación fue de tipología mixta, como a continuación se desarrolla:
3.1.1 Investigación Descriptiva
La presente investigación fue descriptiva, porque busca referir situaciones, especificar propiedades importantes de personas, grupos, fenómenos, etc. es decir describir lo que se investiga38.
3.1.2 Investigación Explicativa
La presente investigación fue explicativa, ya que tiene por objeto encontrar las relaciones causa - efecto que se dan entre los hechos que se relacionan con el objeto
de la investigación.
Como su nombre lo indica, su interés se orientó a explicar porque ocurre un fenómeno y en qué condiciones se da éste, o por qué dos o más variables están
relacionadas39.
3.1.3 Investigación Propositiva
La investigación fue jurídico propositiva debido a que se propone un Anteproyecto
de Ley para que sea considerado en la legislación familiar boliviana, referido a la
inclusión de un “Procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios, realizados extrajudicialmente en la Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar”.
3.2 Diseño de la investigación.
Se tomó en cuenta el diseño documental, consistente en un proceso basado en la
búsqueda, recuperación, análisis, crítica e interpretación de datos, es decir, los obtenidos y registrados por otros investigadores en fuentes documentales: impresas,
audiovisuales o electrónicas (datos secundarios). Asimismo, se tomó en cuenta el
38
HERNÁNDEZ SAMPIERI, Roberto y otros. Metodología de la Investigación. McGraw – HILL. México (impreso en Colombia), 1997. Pág. 60
39
HERNÁNDEZ SAMPIERI, Roberto y otros. Metodología de la Investigación. McGraw – HILL. México (impreso en Colombia), 1997. Pág. 66 – 67.
43
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
diseño de campo, consistente en la recolección de datos directamente de los sujetos o de la realidad donde ocurren los hechos (datos primarios).
3.3 Hipótesis
“La inclusión de un procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios de asistencia familiar realizados extrajudicialmente en la
Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar; garantiza la
validéz y eficacia de los mencionados acuerdos para el inicio de la obligación de
asistencia familiar, evita consiguientemente que se emitan resoluciones discrecionales por parte de la autoridad competente disponiendo a su libre criterio el inicio
de esta obligación”.
3.4 Variables
3.4.1 Variable independiente
Inclusión de un procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar realizados extrajudicialmente en la Ley
Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar.
3.4.2 Variables dependientes
Garantiza la validéz y eficacia de los acuerdos transaccionales o conciliatorios realizados extrajudicialmente, para el inicio de la obligación de asistencia familiar.
Evitar que se emitan resoluciones discrecionales por parte de la autoridad competente disponiendo a su libre criterio el inicio de la obligación de asistencia familiar.
3.5 Operacionalización de Variables
Variables
Independiente
Procedimiento
Especial de
Homologación
44
Dimensiones
Indicadores
Medidores
Escalas
Instrumentos
• Su aplicación
en la Legislación nacional.
• Requiere la
participación
de la autoridad
competente.
• Disposición
legal prioritaria.
• Legislación
Comparada.
• Conjunto de
actos jurídicos
procesales
destinados a dirimir o resolver
un determinado
conflicto de
derecho o de
intereses.
• Grado de
cumplimiento
de la obligación
de asistencia
familiar en los
procesos de
homologación
vía extrajudicial.
• Porcentajes
Sociales.
• Grado de
aceptación de
los 7 Juzgados
de Instrucción
de Familia.
• (Cuestionario)
7 Juzgados de
Instrucción de
Familia de las
Ciudades (Paz
y El Alto).
• (Cuestionario)
Defensorías
de la Niñez y
Adolescencia
de la Ciudad de
La Paz.
• (Cuestionario)
Servicios Legales Integrales
Municipales de
la Ciudad de La
Paz.
• Revisión
Documental.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Variables
Dependientes
Dimensiones
Indicadores
Medidores
Acuerdos Transaccionales o
Conciliatorios
Extrajudicialmente
• Solo
entre partes
o bien con la
participación
de un tercero
imparcial.
• No se
requiere de de
participación
judicial.
• Efectos vinculantes para su
cumplimiento.
• Contrato o
Acto extrajudicial que tiene
por finalidad dirimir conflictos
de derechos o
intereses entre
las partes sin
necesidad de
intervención
judicial.
• Grado de
cumplimento
del Acuerdo
Transaccional
o Conciliatorio
realizado en la
vía extrajudicial.
• Porcentajes
Sociales.
• (Cuestionario)
7 Juzgados de
Instrucción de
Familia de las
Ciudades (La
Paz y El Alto.
• (Cuestionario)
Defensorías
de la Niñez y
Adolescencia
de la Ciudad de
La Paz.
• (Cuestionario)
Servicios Legales Integrales
Municipales de
la Ciudad de La
Paz.
Decisiones
Discrecionales
por parte de
la Autoridad
Competente
• Vulneración
de derechos de los
beneficiarios
a la Asistencia
Familiar.
• Resoluciones
homologatorias sin un
procedimiento
que determine
su regulación
legal.
• Resoluciones
de la autoridad
competente
de acuerdo
criterio personal e incluso
resoluciones
contradictorias
emitidas con
relación a un
mismo juez.
• Cuantía de
decisiones
discrecionales
de la autoridad
competente en
perjuicio de los
beneficiarios
• Porcentajes
Sociales
• (Cuestionario)
7 Juzgados de
Instrucción de
la Ciudad de
La Paz
Escalas
Instrumentos
3.6 Métodos
En la presente investigación se utilizó el método deductivo.
3.6.1 Método Deductivo
Este método permitió partir del estudio de leyes, doctrinas a nivel general, para
llegar a conclusiones particulares.
3.7 Técnicas de investigación
3.7.1 Revisión de Archivos
Consistió en la revisión de la información, documentación, estadísticas y de expedientes existentes al respecto. Revisión que se realizó en los Juzgados de Instrucción de Familia de la Paz y El Alto, las Unidades Informativas de la Defensorías de
la Niñez y Adolescencia, Servicios Legales Integrales Municipales, dependientes
del Gobierno Municipal de la Ciudad de La Paz.
3.7.2 Cuestionarios
Se elaboraron cuestionarios dirigidos a los diferentes actores involucrados en esta
problemática (Siete Juzgados de Instrucción de Familia de las Ciudades de La Paz
y El Alto, así como a las Defensorías de la Niñez y Adolescencia, Servicios Legales
45
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Integrales Municipales, dependientes del Gobierno Municipal de la Ciudad de La
Paz).
3.7.3 Análisis de la Información
Se realizó un análisis de las respuestas que se obtuvieron de las diferentes autoridades en base a los cuestionarios propuestos para tal efecto, con la finalidad de
establecer la viabilidad de la presente tesis.
3.8 Instrumentos de Investigación
En cuanto a los instrumentos de investigación se consideraron:
• Textos de la materia.
• Páginas Web.
• Elaboración de las respectivas preguntas en el caso de los cuestionarios.
• Fichas bibliográficas electrónicas.
3.9 Procedimientos
Como parte de la investigación de campo se acudió a los siete Juzgados de Instrucción de Familia de las ciudades de La Paz y El Alto, así como a las Defensorías
de la Niñez y Adolescencia y los Servicios Legales Integrales Municipales, ambos
dependientes del Gobierno Municipal de la Ciudad de La Paz, con la finalidad de
recabar la información necesaria para sustentar la presente investigación.
3.10 Marco Jurídico
Este trabajo de investigación fue desarrollado en el siguiente marco jurídico de la
legislación boliviana:
• Constitución Política del Estado de 2004. Ley 2650.
• Código de Familia. Ley Nº 996.
• Ley de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar Ley Nº 1760.
• Código Civil. Decreto Ley Nº 12760.
• Código de Procedimiento Civil. Decreto Ley Nº 12760.
• Ley de Arbitraje y Conciliación. Ley Nº 1770.
46
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
CAPÍTULO IV
DIAGNÓSTICO
4.1 Análisis de resultados
4.1.1 Cuestionario (siete Juzgados de Instrucción de Familia de las ciudades de La Paz y El Alto)
El presente trabajo investigativo fue complementado con los cuestionarios escritos
dirigidos a los jueces competentes de los siete Juzgados de Instrucción de Familia
de la ciudades de La Paz y El Alto, elaborándose para tal efecto una sistematización
global de las respuestas obtenidas, cuyos resultados se exponen a continuación:
1. Existe una normativa especial sobre el procedimiento de fijación de Asistencia Familiar y cuál se aplica en los procesos de homologación?.
1.2 Cuál es el procedimiento
aplicable en los procesos de
homologación?
1.3 Existe una línea
jurisprudencial al respecto?
- Ley 1760 (Arts. 61 al 70).
- CF (Arts. pertinentes).
- Art. 196 CPE.
- Arts. 519 y 945 CC.
- Arts. 314 y 315 CPC.
- Art. 145 - II. CF.
- No existen normas específicas.
- No tienen un procedimiento.
- Por analogía la Ley 1760.
-SC Nº 0265/2007 13 de abril de
2007.
- SC Nº 1550/2005 1 de diciembre
de 2005.
- Análisis: Existe uniformidad al
respecto:
-6 Jueces señalan que son las
normas de la Ley 1760, además 1
Juez aplica los artículos pertinentes del CF (Arts. 21 y 22)
Análisis: No existe uniformidad al
respecto:
-3 Jueces señalan que son las
normas de la CPE, CC, CPC,
además 1 Juez se apoya en la
SC Nº 0265/2007.
-1 Juez señala que son las
normas del CC, CPC y CF.
-1 Juez señala que por analogía
las normas de la ley 1760. (Plazos para respuesta, sentencia,
recursos y ejecución).
-1 Juez señala que son las
normas del CPC y la SC Nº
1550/2005.
Nota: 2 de los 6 Jueces señalan
que no existe un procedimiento
específico.
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-2 jueces señalan que la aplican
como línea jurisprudencial las
Sentencias Constitucionales
mencionadas al no existir procedimiento especifico al respecto.
1.1 Cuál es el procedimiento de
fijación de asistencia familiar?
47
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
2. Cuál es la base legal de validéz de los acuerdos transaccionales o conciliatorios en materia de asistencia familiar?
2.1 Cuál es la norma de base legal?
-Art. 196 CPE.
-Arts. 519 y 945 CC.
-Arts. 314 y 315 CPC.
-Art. 145 – II. CF.
-SC Nº 1550/2005.
Análisis: No existe uniformidad al respecto:
-2 Jueces señalan que las normas de base legal son las contenidas en la CPE, CC. CPC.
-1 Juez señala que las normas de base legal son las contenidas en el CC, CPC.
-1 Juez señala que las normas de base legal son las contenidas en la CPE, CC. CF.
-1 Juez señala que las normas de base legal son las contenidas en el CPC y la SC Nº 1550/2005.
-1 Juez se limita a señalar que deben estar establecidas en la demanda conforme a ley.
3. Existe alguna norma legal que señale con precisión desde cuándo son
válidos los acuerdos transaccionales o conciliatorios en materia de
Asistencia Familiar?
3.1 Cuál es la norma legal que se- 3.2 Desde cuando corre la asisñala desde cuando son válidos?
tencia familiar?
3.3 Existe línea jurisprudencia al
respeto?
-No existe una norma legal.
- Desde la suscripción del
Acuerdo Transaccional (Art. 519
del CC).
-En base de la sana Critica del
Juez, determina desde cuando
tiene vigencia.
-Por analogía la aplicación del Art.
22 del CF.
-SC Nº 0265/2007 13 de abril de
2007.
-SC Nº 1550/2005 1 de diciembre
de 2005.
Análisis: Existe uniformidad al
respecto:
-6 Jueces señalan que no existe
una norma legal al respecto.
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-3 Jueces señalan que corre a
partir de la suscripción del acuerdo transaccional.
-1 Juez señala que en base de
la sana crítica determina desde
cuando los acuerdos transaccionales o conciliatorios tienen
vigencia.
-1 Juez señala la aplicación del
Art. 22 del CF. por analogía.
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-2 jueces se limitan a señalan
la existencia de las SC, como
base de validez de los acuerdos
transaccionales.
4. Antes de su ingreso al Juzgado, considera que el Juez anterior dió la misma interpretación que usted realiza con respecto al inicio del cómputo de la asistencia familiar.
48
4.1 Considera que existe similitud
en cuanto a su interpretación con
relación al anterior juez?
4.2 Si no fue similar, cuál fue la
interpretación del anterior juez?
4.3 Que observaciones tiene al
respeto?
-No
-Aprobación desde la citación con
la demanda de homologación.
-El anterior Juez no aceptaba las
homologaciones.
-Diversas interpretaciones de
la ley.
-Solamente se debe aplicar la
Ley.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Análisis: Existe uniformidad al
respecto:
-4 Jueces señalan que no es la
misma interpretación por diferentes razones que se exponen en
este cuadro.
Nota: Tomando en cuanta que 2
Juzgados son de nueva creación.
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-1 Jueces señala que aprobaba
los acuerdos transaccionales
desde la citación con la demanda
de homologación. (Art. 22 del CF.)
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-1 Juez señala que la anterior
autoridad no aceptaba las homologaciones.
-1Juez señala que se daban diversas interpretaciones de la ley.
-1 Juez se limita que solo de debe
aplicar la ley.
5. Usted considera que debe existir algún requisito de forma, en cuanto a que el acuerdo se lleve a cabo ante un fiscal o entre partes, o centros de
conciliación para la validéz de un acuerdo transaccional o conciliatorio?
5.1 El acuerdo debe ser suscrito
ante un fiscal?
5.2 El acuerdo debe ser suscrito
entre partes?
-Si.
5.3 El acuerdo debe ser suscrito
ante los centros de conciliación?
-Si
Análisis: Al ser una pregunta
personal no requiere que sea
uniformidad, sin embargo se
concluye:
-1 Juez, opina que los acuerdos
deberían ser suscritos ante un
fiscal para evitar observaciones
en sentido de que habría existido
presión para su suscripción.
-5 Jueces no opinan sobre este
punto.
Análisis: Sobre este punto no
existe opinión alguna.
Análisis: Al ser una pregunta
personal no requiere que sea
uniformidad, sin embargo se
concluye:
-1 Juez opina que los acuerdos
deberían ser suscritos por una
persona autorizada por la Ley
1770.
-5 Jueces no opinan sobre este
punto.
5.4 El acuerdo debe ser realizado en otras
Instituciones y/o profesionales?
5.5 Que criterios se tiene al respecto?
-Defensorías de la Niñez y Adolescencia.
-Servicios Legales Integrales Municipales.
(SLIM)
-Profesionales Abogados.
-Debe estar contenido en documento para
efectos probatorios y su consiguiente homologación.
-No se puede emitir valoraciones sobre que
institución seria competente o bien fuera
realizado particularmente ya que se tramitan
todos los acuerdos que presentan las partes.
-No debería discriminarse ninguna institución
para la realización de estos acuerdos.
-El acuerdo transaccional sea claro y preciso.
-Debe cumplir con las formalidades de forma
y de fondo por la importancia de los mismos.
Análisis: Al ser una variable de la pregunta no
requiere que sea uniforme, sin embargo se
concluye:
-1 Juez opina que los acuerdos deberían ser
suscritos ante las Defensorías y los SLIMs o
bien ante profesionales abogados para evitar
observaciones de que se hubiese realizado bajo
presión.
Análisis: Al ser una variable de la pregunta no
requiere que sea uniforme, sin embargo se
concluye:
5 Jueces expresan diversos criterios en
cuanto a la forma del acuerdo transaccional
o conciliatorio por lo que no necesitan mayor
explicación.
49
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6. La aplicación de los Artículos 314 y 315 del Código de Procedimiento Civil son normas de carácter especial del ámbito de familia?
6.1 Son normas de carácter especial del ámbito de
familia?
6.2 Cuál es la justificación para su aplicación?
-Si.
-No.
- Por la previsión del Art. 383 del CF.
- Como normas supletorias al no existir una regulación especifica en el CF.
- Por la inexistencia de normas especificas.
Análisis: No existe uniformidad al respecto:
-2 Jueces señalan afirmativamente que si son normas de carácter especial del ámbito de Familia.
-3 Jueces se limitan a señalar solamente que su
aplicación obedece a ciertas justificaciones que se
exponen en el presente cuadro.
-1 Juez señala que no son normas de carácter
especial del ámbito de familia.
Análisis: Al ser una variable de la pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-1 Jueces señalan por la previsión del Art. 383 del
CF.
-2 jueces señalan por la inexistencia de normas
específicas o la no existencia de una regulación
específica.
7. Usted tuvo alguna reunión con otros Jueces para considerar desde cuándo debe ser válido el pago de la asistencia familiar?
7.1 Sostuvo usted alguna reunión con otros jueces para tratar este tema?
-Si.
-No.
Análisis: No existe uniformidad al respecto, las repuestas se encuentran divididas:
-3 Jueces señalan que no se reunieron
-3 Jueces que si se reunieron o por lo menos conversaron sobre este aspecto.
8. En los casos de homologación de asistencia familiar son aplicables las
normas de la Ley Nº 1760 y del Código de Familia?
50
8.1 Son aplicables las normas
de la Ley 1760 y del Código de
Familia?
8.2 Si no son aplicables por que
causas?
8.3 En caso de ser aplicables
cuál es la oportunidad de su
aplicación?
-No.
-Si.
-Ley 1760.
-Por las previsiones de los Arts.
314 y 315 del CPC.
-Por la SC 1550/2005.
-Dentro de un proceso de
Asistencia Familiar y si se llega a
una conciliación (Ley 1760. Art.
65 – IV).
-Para los plazos con relación a
la contestación y ejecución de
la resolución que homologa el
documento.
Análisis: No existe uniformidad al
respecto:
-3 Jueces señalan que no son
normas aplicables.
-2 Jueces señalan que si son
normas aplicables.
-1 Juez señala que solo es aplicable la Ley 1760.
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-1 Juez señala que no son
aplicables por las previsiones
contenidas en el CPC.
-1 Juez señala que no son
aplicables por la existencia de la
una SC y las normas contenidas
en el CPC.
Análisis: Al ser una variable de la
pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-1 Juez señala que solo es aplicable dentro de un proceso y si se
llega a una conciliación.
-1 Juez señala que es aplicable
solo para los plazos procesales.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
9. Cuántos casos de procesos de homologación de asistencia familiar fueron procesados durante la gestión 2006, 2007 y 2008?
9.1 Juzgado 1ro. de Instrucción
de Familia – La Paz
9.2 Juzgado 2do. de Instrucción
de Familia – La Paz
9.3 Juzgado 3ro. de Instrucción
de Familia – La Paz
500 Procesos.
(Gestiones 2006, 2007 y 2008).
2006 - 20 Procesos.
2007 - 30 Procesos.
2008 - 25 Procesos.
2006 - 103 Procesos.
2007 - 104 Procesos.
2008 - 83 Procesos.
Total: 500 Procesos
Total: 75 Procesos
Total: 290 Procesos
Juzgado 5to. de Instrucción de
Familia – La Paz
Juzgado 1ro. de Instrucción de
Familia El Alto – La Paz
Juzgado 3ro. de Instrucción de
Familia El Alto - La Paz
170 Procesos (Desde mayo de
2007 a Diciembre de 2008)
Nota: Juzgado de nuevo
2006 - 67 Procesos.
2007 - 59 Procesos.
2008 - 61 Procesos.
2007 (Mayo a Diciembre) - 52
Procesos.
2008 - 147 Procesos.
Nota: Juzgado de nuevo
Total: 170 Procesos
Total: 187 Procesos
Total: 199 Procesos
TOTAL: 1.421 PROCESOS DE HOMOLOGACIÓN EN LAS GESTIONES 2006, 2007 Y 2008.
10. Cuál es la interpretación de validéz y obligación de pago de la asistencia familiar que hizo el anterior Juez a su llegada?
10.1 Cuál fue la interpretación del anterior Juez?
-No estaba de acuerdo con la homologación.
-Conforme a su sana critica.
-Solo aplico la Ley.
-Juzgado de nueva creación.
-Desde la citación con la demanda.
Análisis: Al ser una pregunta sobre la interpretación de una anterior autoridad no es necesario que sea
uniforme, sin embargo se recoge las siguientes respuestas:
-1 Jueces señala que la anterior autoridad no estaba de acuerdo con las homologaciones.
-2 Jueces señalan que son Juzgados de nueva creación, por lo tanto primeras autoridades.
-1 Juez señala que la anterior autoridad aplicaba el Art. 22 del CF.
-1 Juez se limita a señalar que solo aplico la Ley.
11. Considera usted que debe promulgarse una normatica complementaria a la Ley Nº 1760 donde se señale con exactitud el procedimiento de
homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios para el pago de la asistencia familiar?
11.1 Esta de acuerdo con la promulgación de una
ley complementaria?
11.2 Por qué razones?
-Si.
-No.
-Vacío legal en la Ley 1760.
-Para que señale con exactitud el procedimiento.
-Se evitaría recurrir a la Jurisprudencia Constitucional.
-Para los plazos para la admisión, respuesta y
sentencia.
51
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Análisis: Al ser una pregunta personal no es necesario que sea uniforme sin embargo se concluye:
-5 Jueces señalan que si se debería promulgar una
Ley complementaria a la Ley 1760 referido a un
procedimiento de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar
realizados extrajudicialmente.
-1 Juez, se limita solamente que no es necesario
por estar legislado, aunque admite que se debe
mejorar o complementarse los artículos referentes
a este tema.
Análisis: Al ser una variable de la pregunta no requiere que sea uniforme, sin embargo se concluye:
-1 Juez señala que se evitaría recurrir a las Sentencias Constitucionales.
-2 Jueces señalan que se definirá con exactitud el
procedimiento.
-1 Juez señala que este procedimiento deberá
definir los plazos para la admisión, respuesta y
sentencia.
Como se pudo advertir en las respuestas analizadas existen variadas interpretaciones de la ley para la homologación de los acuerdos transaccionales o conciliatorios
realizados extrajudicialmente; asimismo, no existe uniformidad para el tratamiento
de casos similares, tampoco existe un mismo criterio para la aplicación de los articulados, estas diferencias arrojaron los siguientes resultados:
a) Aplicación de diferentes normativas en las homologaciones de los acuerdos
transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar realizados en la vía extrajudicial, dando lugar a entender que cada Juez actúa en su propia lógica
jurídica.
b) Aplicación de diferentes fechas para el inicio del cumplimiento de la obligación
de asistencia familiar cuando la misma es establecida a través de los acuerdos
transaccionales o conciliatorios realizados en la vía extrajudicial.
c) Diferentes criterios sobre la validéz de los acuerdos transaccionales.
d) Inexistencia de un procedimiento especial de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar realizados extrajudicialmente.
e) Sin embargo podemos establecer un consenso de seis de los siete Juzgados de
Instrucción de Familia para que se apruebe una ley complementaria relativo a
un procedimiento de homologación de acuerdos transaccionales o conciliatorios
en asistencia familiar realizados extrajudicialmente en la Ley 1760 de Abreviación Procesal y de Asistencia Familiar.
Este aspecto nos lleva a afirmar que el vacío legal detectado en la Ley Nº 1760 de
Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar, es determinante e importante
de tratar, es por esta razón que se propone un Anteproyecto de Ley para su inclusión en la citada norma.
Las autoridades competentes que coadyuvaron a la conclusión del presente trabajo
a través de sus respuestas fueron las siguientes:
52
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
NOMBRE
JUZGADO
- Dra. Fabiola M. Álvarez Apaza
Juez 1ro. Instrucción de Familia (La Paz).
- Dra. María Luisa Quiróz Durán
Juez 2do. Instrucción de Familia (La Paz)
- Dra. Sandra E. Cordón Martínez
Juez 3ro. Instrucción de Familia (La Paz).
- Dra. Daisy Rosario Luna de Toro
Juez 5to. Instrucción de Familia (La Paz).
- Dra. Silvia M. Portugal Espinoza
Juez 1ro. de Instrucción de Familia (El Alto – La Paz).
- Dra. Ma. Eugenia Vásquez de Cáceres
Juez 3ro. Instrucción de Familia (El Alto – La Paz).
Nota: Cabe señalar que la Juez 3ro. Instrucción de Familia reemplaza por suplencia al Juez 2do. Instrucción de Familia (Ambos del El Alto - La Paz).
4.1.2 Cuestionario (Servicios Legales Integrales Municipales del Gobierno Municipal de La Paz)
Como complemento de los datos obtenidos de los siete Juzgados de Instrucción
de Familia de La Paz y el Alto, también se recibió datos de los Servicios Legales
Integrales Municipales dependientes del Gobierno Municipal de La Paz, cuyos resultados se presentan a continuación:
1. Dentro de las facultades que establece la ley que regula su funcionamiento, se considera como mecanismo de solución de conflictos a la conciliación?
1.1 Se toma en cuenta el mecanismo de solución a través de la conciliación?.
-No.
Análisis:
La respuesta obtenida se fundamenta en el Art. 11 del Reglamento de la Ley 1674, que prohíbe los acuerdos que legitimen los actos de violencia y aquellos referentes a la renuncia de derechos de la victima.
2. En los acuerdos que se realizan en dichas oficinas se concilia la asistencia familiar?
2.1 Se concilia la asistencia familiar?
2.2 Si no se concilia que tratamiento se da la respecto?
-No
-Los acuerdos transaccionales en Asistencia Familiar
para los menores 18 años son remitidos a las Defensorías de la Niñez y Adolescencia.
-Sin embargo como se trabaja en el área de protección
de violencia psicológica, si se llegan a gestionar los
acuerdos transaccionales en Asistencia Familiar, para
las personas mayores de 18 años. (Hombre, mujer,
adulto mayor o persona con discapacidad).
Análisis
La respuesta obtenida se fundamenta por
estar fuera de sus competencias.
Análisis:
La respuesta obtenida señala que se hace una excepción para gestionar los acuerdos transaccionales en
Asistencia Familiar a través del área de protección de
violencia psicológica y solo para las personas mayores
de edad.
Sin embargo esta instancia reconoce que hasta el 2006
gestionaban estos acuerdos para los menores de 18
años. (Confundiendo sus competencias).
53
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
3. Cuántos casos de acuerdos transaccionales por asistencia familiar fueron gestionados durante las gestiones 2006, 2007 y 2008?
3.1 Cuántos acuerdos transaccionales fueron gestionados?
-Gestión 2006 - 1.500 Acuerdos transaccionales.
-Gestión 2007 - 70 Acuerdos transaccionales.
-Gestión 2008 - 400 Acuerdos transaccionales.
TOTAL: 1970 ACUERDOS TRANSACCIONALES GESTIONADOS POR LOS SLIMS.
4. De los acuerdos transaccionales que fueron gestionados cuántos se llegaron a cumplir y cuántos no se llegaron a cumplir durante las gestiones 2006, 2007 y 2008?
4.1 Acuerdos transaccionales por
gestiones.
4.2 Cuántos se llegaron a
cumplir?
4.3 Cuántos no se llegaron a
cumplir?
-2006 - 1.500.
-1.200.
-40.
-300.
-160.
-2007 - 70.
-56.
-14.
-2008 – 400.
-320.
-80.
TOTAL: 2.170
TOTAL: 1.616.
TOTAL: 554.
5. En la elaboración de un acuerdo transaccional sobre asistencia familiar
existe un modelo a seguir.
5.1 Existe un modelo a seguir y cuál es el mismo?
-Si existe y el mismo es el siguiente:
-Antecedentes.
-Partes del conflicto.
-Domicilio de las partes.
-La asistencia familiar.
-La aceptación de las cláusulas.
Análisis
-La respuesta obtenida establece solamente una estructura en el contenido del acuerdo transaccional, por
lo que se deduce que no existe un modelo a seguir para tal efecto.
6. Sabe o tiene conocimiento si existe una normativa específica sobre el
procedimiento de homologación de un acuerdo transaccional?
6.1 Existe una normativa específica sobre el procedimiento de homologación?
-No
Análisis:
La respuesta obtenida señala que no se tiene normativas específicas sobre el procedimiento de homologación. Sin embargo la aplicación del CF y en su supletoriedad el CPC se infiere éste procedimiento de
manera muy general.
54
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
7. Considera usted que el cumplimiento del pago de asistencia familiar debe ser desde la fecha de suscripción del acuerdo transaccional o desde la notificación con la demanda y por qué?
7.1 Desde la suscripción del acuerdo transaccional?
7.2 Desde la notificación con la demanda?
-Si.
No.
Análisis:
La respuesta obtenida se limita a señalar que
por los casos atendidos debería efectivizarse el
cumplimiento del pago de asistencia familiar desde
la fecha suscripción de estos acuerdos.
La autoridad responsable que coadyuvó a la conclusión del presente trabajo a través de sus respuestas fue:
NOMBRE
Dra. Consuelo Torrez Escobar:
INSTITUCIÓN
Servicios Legales Integrales Municipales
del Gobierno Municipal de La Paz.
4.1.3 Cuestionario (Defensorías de la Niñez y Adolescencia del Gobierno Municipal de La Paz)
Como complemento a los datos obtenidos de los siete Juzgados de Instrucción de
Familia de las ciudades de La Paz y el Alto, también se recibió datos de las Defensorías de la Niñez y Adolescencia dependientes del Gobierno Municipal de La Paz,
cuyos resultados se presentan a continuación:
1. Cuántos casos de acuerdos transaccionales por asistencia familiar fueron
gestionados durante las gestiones 2006, 2007 y 2008?
1.1 Cuántos acuerdos transaccionales fueron gestionados?
- Gestión 2006 - No cuentan con datos estadísticos.
- Gestión 2007 - 680 Acuerdos transaccionales.
- Gestión 2008 - 702 Acuerdos transaccionales.
-TOTAL: 1382 ACUERDOS TRANSACCIONALES GESTIONADOS POR LAS DEFENSORÍAS DE LA
NIÑEZ Y ADOLESCENCIA.
Análisis:
La respuesta obtenida señala que no se cuenta con datos estadísticos, aspecto muy preocupante, porque
refleja que no existe el seguimiento adecuado para poder hacer cumplir los acuerdos, por lo que se deberá
fortalecer esta institución dando cumplimiento a la previsión establecida en el Art. 196. Num. 7 de la Ley
2026.
2. De los acuerdos transaccionales que fueron gestionados cuántos se llegaron a cumplir y cuántos no se llegaron a cumplir durante las gestiones 2006, 2007 y 2008?
2.1 Acuerdos transaccionales
2.2 Cuántos acuerdos transaccionales se llegaron a cumplir?
2.3 Cuántos acuerdos transaccionales no se llegaron a cumplir?
-2007 - 680.
-No se cuenta con datos.
-No se cuenta con datos.
-2008 - 702.
-No se cuenta con datos.
-No se cuenta con datos.
-2006.
55
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
3. Ante el incumplimiento de un acuerdo transaccional de asistencia familiar qué facultades tiene la Defensoría para su cumplimiento?
3.1 Qué facultades tiene la Defensoría?
De acuerdo con el Art. 196 de la Ley 2026 tiene la obligación de homologar en forma inmediata ante la
autoridad competente.
Análisis:
La respuesta obtenida se fundamenta que por disposición de la Ley tienen la obligación de tramitar de
forma inmediata la respectiva homologación judicial ante la autoridad competente para su respectivo
cumplimiento.
4. Es cierto que las parejas en conflicto cuando deciden separarse también deciden de forma voluntaria fijar un monto de asistencia familiar?
4.1 Las parejas a tiempo de separarse pueden fijar de forma voluntaria un monto?
-De acuerdo con el Art. 196 Num. 7.de la Ley 2026
Análisis:
La respuesta obtenida se fundamenta que por disposición de la Ley, en caso de separación siempre y
cuando que sea forma voluntaria, las partes deciden fijar el monto económico de la Asistencia Familiar.
5. Conoce usted si existe una normativa especial referente a los acuerdos transaccionales de asistencia familiar?
5.1 Cuál es esa normativa especial?
-Art. 196. Num. 7 de la Ley 2026.
Análisis:
La respuesta obtenida no satisface la pregunta planteada en el sentido que si existía una normativa
especial referente a los acuerdos transaccionales y no la de promover los acuerdos transaccionales de
asistencia familiar tal como se refiere en el Artículo señalado.
6. Dentro de las facultades que establece la Ley que regula su funcionamiento se establece como mecanismo de solución la conciliación?
6.1 Toma en cuenta el mecanismo de solución a través de la conciliación?.
Si.
Análisis:
La respuesta obtenida, solamente se limita a señalar que la norma establecida en el Art. 196. Num. 7 de
la Ley 2026, establece la obligación de las Defensorías de promover en forma voluntaria los acuerdos de
asistencia familiar.
7. En los acuerdos transaccionales en dichas oficinas se concilia la asistencia familiar?
7.1 Se concilia la asistencia familiar?
-Si.
Análisis:
La respuesta obtenida se fundamenta según lo establecido en el Art. 196. Num. 7, de la Ley 2026.
56
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
8. En la elaboración de un acuerdo transaccional sobre asistencia familiar existe un modelo a seguir?
8.1 Existe un modelo a seguir y cuál es el mismo?
-Si existe y el mismo es el siguiente:
-Nombres y generales de ley del obligado
-Nombres del progenitor responsable
-Domicilio de las partes.
-Monto de la obligación.
-Fecha de cancelación.
Análisis:
La respuesta obtenida lo que hace es establecer solamente una estructura en el contenido del acuerdo
transaccional, sin embargo se reitera que solo se establece el mismo para las personas menores de edad.
9. En la elaboración de un acuerdo transaccional, se considera en una cláusula específica la fecha en la que se tiene que hacer efectiva la
obligación del pago de asistencia familiar?
9.1 Se debe considerar una cláusula específica con relación a la fecha para hacer efectivo el pago de
asistencia familiar?
-Si.
Análisis:
La respuesta obtenida señala que la cláusula con relación a la fecha para hacer efectiva el pago de asistencia familiar debe ser parte del acta; asimismo, la forma (Directamente o deposito bancario).
10. Sabe o tiene conocimiento si existe una normativa específica sobre el procedimiento de homologación?
10.1 Existe una normativa específica sobre un procedimiento de homologación?
No
Análisis:
La respuesta obtenida señala que los Jueces de esta jurisdicción aplican de forma diferente los procedimientos y requisitos. Algunas veces en perjuicio del niño o niña.
11. Considera usted que el cumplimiento del pago de asistencia familiar debe ser desde la fecha de suscripción del acuerdo transaccional o desde la notificación con la demanda y por qué?
11.1 El pago debe ser desde la suscripción del
acuerdo?
10.1 El pago debe ser desde la notificación de la
demanda?
-No
-Si
Análisis:
La respuesta obtenida señala que debe ser desde la
notificación con la demanda, se fundamenta en que la
única instancia la constituye la Autoridad Jurisdiccional. Esta atribución no es la Defensoría de la Niñez y
Adolescencia (Instancia Administrativa)
57
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
12. Al finalizar un acuerdo transaccional; las partes que valor jurídico real le otorgan al mismo?
12.1 Cuál es el valor jurídico que las partes dan al acuerdo transaccional?
-Una vez homologado.
Análisis:
La respuesta obtenida señala que valor jurídico se otorga una vez homologado el acuerdo transaccional por
que si no es así los obligados no cumplen con lo acordado.
13. Como institución en los casos de un reclamo posterior (de varios meses) de asistencia familiar pudieron identificar cuáles son las causas de no inicio o presentación de la demanda de homologación de asistencia
familiar?
13.1 Cuales son los motivos para no solicitar la homologación del acuerdo transaccional?
-Desistimiento.
Análisis:
La respuesta obtenida señala, que en muchos se debe al desistimiento del padre o madre que solicito la
asistencia familiar a nombre de sus hijos.
14. Qué actos procesales considera usted que debería contener un proceso de homologación?
14.1 Cuáles serían los actos procesales?
-Admitir la demanda de homologación.
-Trasladar al obligado.
-Esperar la respuesta.
-Proceder directamente su homologación
Análisis:
Actos procesales que se deberían cumplir, tomando en cuenta el interés superior del niño, niña o adolescente quien es el directo beneficiario, dando cumplimiento a los Arts. 2.3.5.6.8 y otros de la Ley 2026.
La autoridad responsable que coadyuvo a la conclusión del presente trabajo a través de sus respuestas fue:
NOMBRE
Dra. Patricia Velasco Burgos:
58
INSTITUCION
Defensorías de la Niñez y Adolescencia del Gobierno
Municipal de La Paz.
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
CAPITULO V
PROPUESTA DE ANTE PROYECTO DE LEY
PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE HOMOLOGACIÓN DE ACUERDOS
TRANSACCIONALES O CONCILIATORIOS DE ASISTENCIA FAMILIAR
REALIZADOS EXTRAJUDICIALMENTE
5.1 Exposición de Motivos
Tomando en cuenta que la asistencia familiar, es de interés social derivada de las
relaciones familiares y de orden público, por ello legal, cuando es la propia ley, la
que señala a las personas que están obligadas a prestarla a quienes correspondan;
asimismo, tomando en cuenta que la misma comprende todo lo indispensable para
la satisfacción de las necesidades básicas mas inmediatas y elementales, se hace
necesario entonces agotar todos los medios legales con la finalidad de asegurar su
pronto y oportuno suministro de ésta asistencia en favor los beneficiarios por ley.
Un gran sector de la sociedad boliviana, en especial de aquellas de escasos recursos económicos, con el propósito de asegurar el cumplimiento de la obligación
de asistencia familiar, recurren tanto a las dependencias de las Defensorías de la
Niñez y Adolescencia, Servicios Legales Integrales Municipales, ante profesionales
Abogados o ante Centros de Conciliación, buscando que esta obligación pueda ser
fijada a través de los acuerdos tanto transaccional o conciliatorio, con la finalidad
de evitar los normales procesos judiciales por el alto costo económico que implica
la misma, las disputas familiares y las complejidades de sus soluciones que no
siempre son satisfactorias para las partes.
Sin embargo, estos acuerdos a los que arriban las partes en la vía extrajudicial
no siempre se cumplen al momento de exigir el cumplimiento de dicha obligación,
quedando la situación de las personas que necesitan de la asistencia familiar en
un completa desprotección jurídica como social; cuyo impacto social es enorme
por la magnitud de estos acuerdos, según los datos obtenidos en los respectivos
Juzgados de Instrucción de Familia de las ciudades de La Paz y El Alto, solamente
tomando como referencia que desde el año 2006 hasta el 2008 son mas 1.421 demandas de homologación en asistencia familiar emergentes de dichos acuerdos.
Ante el incumplimiento de la asistencia familiar, la parte con derecho a la misma
debe iniciar necesariamente un proceso demandando la actuación jurisdiccional
con la finalidad de obtener la respectiva homologación judicial tanto del acuerdo
transaccional o conciliatorio arribado en la vía extrajudicial, para que éstos acuer59
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
dos adquieran los efectos jurídicos propios de una sentencia para fines de su ejecución. Pero resulta que para esta clase de procesos no existe un procedimiento
específico en la Ley 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar,
destinado a regular su tramitación procedimental, que garantice la validez y eficacia
de dichos acuerdos para determinar el inicio del cumplimiento de la obligación de
asistencia familiar.
Este vacío legal procedimental ha dado lugar a una cierta discrecionalidad en
las resoluciones que emite al respecto la autoridad competente dentro de los procesos de homologación, cuando dispone que el cumplimento de la obligación de
asistencia familiar correrá a partir desde la fecha de la citación al obligado con la
demanda de homologación aplicando de manera análoga el Artículo 22 del Código
de Familia, cuando esta previsión normativa solo es aplicable en los procesos de
fijación de asistencia familiar y no así desde la fecha en que se suscribieron los
mencionados acuerdos.
Por lo tanto se hace necesario la inclusión en la Ley 1760 de Abreviación Procesal
Civil y de Asistencia Familiar, un procedimiento especial como la que se propone en
éste Anteproyecto de Ley, con la finalidad de que una inmensa cantidad de beneficiarios, puedan contar con el pronto y oportuno suministro de la asistencia familiar,
en especial tratándose de menores de edad e incapaces.
5.2 Fundamentos Jurídicos
Para contar con fundamentos jurídicos que respalden el presente Anteproyecto de
Ley, se consideran las siguientes normas jurídicas que son aplicables y concordantes:
1. La Declaración Universal de los Derechos Humanos, proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, en sus Artículos
I, 2, 7, 24, 25, 26, que consagran para todos los seres humanos el derecho a la
igualdad en dignidad y derechos; a la vida; a la protección de la familia; al descanso y disfrute del tiempo libre; a un nivel de vida adecuado que asegure la salud, el
bienestar y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica
y los servicios sociales necesarios, con especial protección a la maternidad y la
infancia. Además, el derecho a la educación para el pleno desarrollo de la personalidad humana.
2. La Declaración de los Derechos del Niño, aprobada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, establece en su preámbulo
“que el niño, por su falta de madurez física y mental, necesita protección y cuidado
especiales, incluso la debida protección legal, tanto antes como después del nacimiento”.
60
CapacitaciónyDerechosCiudadanos
Esta declaración asigna a los Estados la tarea de protección del niño en todas
las esferas de su interés, pudiendo hacerlo en forma directa cuando se trate de
implementar programas sociales o a través de la ley, e introduce por primera vez el
concepto del “Interés Superior del Niño” como el principio rector para quienes tienen responsabilidad de su educación y orientación, responsabilidad que en primer
término incumbe a los padres. Considera además el derecho del niño a disfrutar
plenamente de juegos y recreaciones, los cuales deben estar orientados hacia los
fines perseguidos por la educación, asignado a la sociedad y a las autoridades
publicas la tarea de promover el goce de este derecho.
3. La Constitución Política del Estado Boliviano de 2004. Ley 2650, como una de
sus primeras previsiones en su Artículo 7 inc. a), establece los derechos fundamentales a la vida, salud, educación; asimismo el Artículo 8 inc. e), establece los
deberes fundamentales de asistir, alimentar y educar a los hijos menores de edad.
En su Régimen Familiar, el Artículo 193, establece que el matrimonio, la familia y la
maternidad bajo la protección del Estado.
El Artículo 194, establece la igualdad jurídica de los conyugues y agrega el reconocimiento de los efectos legales de la unión libre o de hecho.
El Artículo 195 reconoce la igualdad de los hijos sin distinción de origen, normativa
que produce una completa protección del menor indistintamente de la condición
jurídica de los padres biológicos, eliminado así cualquier obstáculo legal en contrario.
Por otra parte el Artículo 196, establece que todos los casos de conflictos, prevalecerá aquella decisión administrativa o judicial que proteja “el mejor cuidado e
interés moral y material” de los hijos. Las convenciones que se celebraren o las
proporciones que hicieren los padres pueden aceptarse por la autoridad judicial
siempre que consulten dicho interés por lo tanto se precautela los intereses de los
menores en las decisiones que se asuman al respecto.
Finalmente el Artículo 199 establece que el Estado protegerá la salud física y moral
de la infancia y defenderá los derechos del niño, al hogar y a la educación.
4. El Código de Familia. Ley 996, establece en su Artículo 5, que las normas del
derecho de familia son de orden público.
El Artículo 14, establece la extensión de la asistencia, la misma que comprenderá
todo lo indispensable para el sustento, la habitación, el vestido y la atención medica; asimismo si el beneficiario fuera menor edad esta también comprende también
los gastos necesarios para que adquiera una profesión u oficio.
El Artículo 15 establece, las personas obligadas a la asistencia y orden de prestarla.
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Asimismo, el Artículo 24 establece, que el derecho de la asistencia a favor de los
menores e incapaces es irrenunciable e intransferible.
El Código Niño Niña y Adolescente. Ley 2026, en su Artículo 1, establece que el
Estado y la sociedad deben garantizar a todo niño, niña o adolescente un desarrollo físico, mental, moral, espiritual, emocional y social en condiciones de libertad,
respecto, dignidad, equidad y justicia.
El Artículo 2, establece que son sujetos de protección, se considera niño o niña a
todo ser humano desde su concepción hasta cumplir los 12 años y adolescentes
desde los doce a los dieciocho años cumplidos.
El Artículo 3, establece que las disposiciones del presente Código son de orden
público y de aplicación preferente.
Los Artículos 5 y 13 establecen las garantías y protección del Estado que todo
niño, niña y adolescente como sujetos de derecho gozan de todos los derechos
fundamentales y garantías constitucionales inherentes a toda persona; además el
derecho a la vida y a la salud.
El Artículo 8, establece la prioridad de atención tanto por las autoridades judiciales
como administrativas.
El Artículo 32 establece el deber de los padres en prestar sustento, guarda, protección y educación a los hijos conforme lo dispuesto en el Código de Familia; asimismo el deber de cumplir y hacer cumplir las determinaciones impuestas a favor de
sus hijos que no hayan llegado a la mayoría de edad.
Por su parte el Articulo 196 num. 7, establece que dentro de las atribuciones de
las Defensorías de la Niñez se encuentran facultados para promover acuerdos de
asistencia familiar y su homologación por la autoridad competente.
Por todos los argumentos jurídicos expuestos, en caso de suscribirse acuerdos
transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar en la vía extrajudicial, principalmente aquellos celebrados entre los padres para asumir el compromiso de pago
de la asistencia familiar en favor de sus hijos menores, se garantice su validez y
eficacia jurídica, que en el caso de darse su incumplimiento pueda solicitarse su homologación judicial, estableciendo para tal efecto que la asistencia familiar correrá
a partir de la fecha en que se suscribieron los mencionados acuerdos.
5.3 Propuesta del Anteproyecto de Ley
A continuación se propone el siguiente Anteproyecto de Ley, para su inclusión en la
Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar.
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PROCEDIMIENTO ESPECIAL
DE HOMOLOGACIÓN DE ACUERDOS TRANSACCIONALES
O CONCILIATORIOS DE ASISTENCIA FAMILIAR REALIZADOS
EXTRAJUDICIALMENTE
Artículo 1 (Alcances). El presente procedimiento, tendrá un alcance para todos
los acuerdos transaccionales o conciliatorios en materia de asistencia familiar que
fueran suscriptos entre partes o promovidos por las Defensorías de la Niñez y
Adolescencia, Servicios Legales Integrales Municipales, profesionales Abogados
o en Centros de Conciliación autorizados por ley, cuyo contenido deberá precisar
claramente la obligación de asistencia familiar, la forma de pago e inicio de su
cumplimiento.
Articulo 2 (Demanda). La demanda se presentará ante el Juez de Instrucción de
Familia de Turno, adjuntando el acuerdo transaccional en su caso acompañado
del respectivo reconocimiento de firmas o el acuerdo conciliatorio acompañado de
la copia legalizada del acta de conciliación y certificación expedida por el Centro
de Conciliación, así como los recibos o constancias de pago que se hubieren realizado, solicitando la homologación de los mencionados acuerdos y la respectiva
liquidación.
Artículo 3 (Homologación). Dentro de los tres días de recibida la demanda, previo cumplimiento de los requisitos de ley para la validez del acuerdo transaccional o conciliatorio, el juez dictará la resolución declarando la homologación de los
mencionados acuerdos, adquiriendo el carácter de verdadero título ejecutivo para
su ejecución forzosa, ordenando para tal efecto el cumplimiento inmediato de lo
acordado así como el pago de la suma total devengada, en el plazo de cinco días
computables desde la citación al demandado con la demanda, resolución y la respectiva liquidación.
Artículo 4 (Liquidación). En la misma resolución de homologación, el juez ordenará
que dentro de las 24 horas se realice la liquidación de los meses adeudados.
Artículo 5 (Citación). Con la demanda, resolución de homologación y la liquidación
se procederá a la citación personal del demandado, en su caso debiéndose aplicar
según lo dispuesto en el Artículo 121 del Código de Procedimiento Civil.
Artículo 6 (Excepciones). El demandado solo podrá oponer las siguientes excepciones:
1. Pago documentado.
2. Incapacidad en el demandante o demando o en el representante legal.
Artículo 7 (Plazo, Modo para Oponer Excepciones). I. Las excepciones señaladas
en el artículo anterior deberán ser opuestas en el plazo de cinco días desde su noti63
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ficación al demandado. Si se plantean más de una excepción deberán oponérselas
en forma conjunta debidamente documentada.
II. El juez rechazará sin sustanciación alguna si las excepciones no correspondieran a las enunciadas en el artículo anterior, como aquellas que no hubieren sido
opuestas con absoluta claridad y precisión; asimismo las que no estuvieren justificadas con prueba literal o indicación de los medios probatorios que se utilizare
para tal efecto.
III. Rechazada cualquiera de las excepciones o bien que el demandado no haya
interpuesto ninguna excepción, continuarán los trámites del cobro de la obligación
de asistencia familiar.
Artículo 8 (Tramite para las Excepciones). Admitida la excepción o excepciones,
se correrá en traslado al demandante para que conteste en el plazo de cinco días
computables desde su notificación.
Artículo 9 (Resolución). El juez en el plazo de tres días hubiere o no respuesta
mediante resolución fundamentada, declarará probadas o improbadas las excepciones que hubieren sido planteadas.
Artículo 10 (Apelación). Se sujetará según lo previsto por el Artículo 69 de la Ley
1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar.
Artículo 11 (Incumplimiento de la Obligación del Pago de Asistencia Familiar). En
caso de incumplimiento el Juez a instancia de parte o de oficio dispondrá el embargo de los bienes propios del demandado, para su remate o subasta publica hasta
cubrir el monto total adeudado, sin perjuicio de su aplicación, según lo dispuesto
por el Articulo 11 de la Ley 1602 de 15 de septiembre de 1994.
Artículo 12 (Vigencia). Esta ley regirá en todo el territorio Boliviano a partir de su
publicación en la Gaceta Oficial de Bolivia.
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CAPÍTULO VII
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Después de haber realizado un estudio del presente trabajo de investigación, titulado “Necesidad de Inclusión de un Procedimiento Especial de Homologación de
Acuerdos Transaccionales o Conciliatorios Realizados Extrajudicialmente en Asistencia Familiar, en la Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia
Familiar”, se ha podido obtener un conjunto de conclusiones y recomendaciones
que a continuación se exponen:
7.1. Conclusiones
1. Con el desarrollo del tema ha quedado demostrado que la asistencia familiar
constituye una condición indispensable para la preservación de la vida; pero no
solamente para cubrir las necesidades alimenticias, sino también las necesidades
básicas tales como: salud, vestuario, educación, habitación, recreación, etc. Por lo
que las legislaciones modernas han incorporado al concepto de asistencia familiar
o alimentos, todo aquello que le permita al hombre existir con dignidad y desarrollarse de manera integral y ser útil para su sociedad.
Asimismo, debemos destacar que la mayor parte de las legislaciones han incorporado en sus normativas los denominados Medios Alternativos de Solución de
Controversias como la mediación y la conciliación, con la finalidad de promover
la comunicación directa entre las partes para la solución extrajudicial de sus controversias en cuanto se refiere a la obligación de la asistencia familiar como tema
de investigación, esto con la finalidad de evitar de que se provoquen los menores
perjuicios al grupo familiar en los casos de producirse una situación de conflicto al
interior de la misma.
2. Se establece de manera categórica que la Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal
Civil y de Asistencia Familiar, presenta un vacío jurídico respecto al tratamiento
procesal en las homologaciones de los acuerdos transaccionales o conciliatorios
realizados extrajudicialmente en asistencia familiar, aspecto que repercute en la
toma de decisiones discrecionales por parte de los jueces competentes al momento de emitir las respectivas resoluciones para el cumplimiento de la obligación de
asistencia familiar, sin base legal o jurídica.
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Por lo tanto algo que no esta normado genera una incertidumbre jurídica para las
partes que se encuentran involucradas en esta problemática dependiendo solo del
criterio del juez y a normas previamente establecidas para tal efecto.
3. Los jueces competentes tienen diferentes criterios al aplicar las normas vigentes al momento de proceder a la homologación de los acuerdos transaccionales o
conciliatorios realizados en la vía extrajudicial en asistencia familiar, con relación al
inicio del cumplimento de la obligación de asistencia familiar, en unos casos disponiendo que esta obligación correrá desde la fecha de citación con la demanda de
homologación en otros casos desde la suscrición de los mencionados acuerdos,
debido fundamentalmente a la ausencia de normas especificas para su tratamiento
procesal, que en ciertos casos afectan los intereses o derechos de los beneficiarios
y en algunos casos de los mismos progenitores.
4. Los acuerdos transaccionales o conciliatorios que se realizan en la vía extrajudicial para la fijación y cumplimiento de la obligación de asistencia familiar, se los
establecen con la finalidad de evitar los normales procesos judiciales, el alto costo
económico que conlleva el mismo, las disputas familiares, así como sus complejidades burocráticas de sus soluciones que no siempre son las satisfactorias para
las partes; sin embargo éstos acuerdos no siempre se cumplen, requiriendo por
lo tanto su homologación judicial, para que adquieran los efectos jurídicos propios
de una sentencia es decir el carácter de un título ejecutivo para su cumplimiento
forzoso, pero lamentablemente en muchos casos los jueces no toman en cuenta la
validez y eficacia de estos acuerdos para determinar la fecha de inicio del cumplimento de la obligación de asistencia familiar.
5. Las autoridades encargadas de llevar adelante esta clase de procesos y trámites
nunca tuvieron reuniones o seminarios para tratar este vacío legal procedimental,
tomando en cuenta la gran cantidad de procesos de homologación de acuerdos
transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar realizados en la vía extrajudicial que cursan en los respectivos juzgados, los mismos que se sustancian sin tener
un procedimiento específico librados solo al criterio de los administradores de justicia, situación que fortalece la presente tesis, cuyo único fin es el de proporcionar a
la legislación familiar boliviana un instrumento útil de solución procedimental.
7.2. Recomendaciones
1. Será necesario principalmente que los jueces de los Juzgados de Instrucción de
Familia, los responsables de las Defensorías de la Niñez y Adolescencia, Servicios
Legales Integrales Municipales y Centros de Conciliación autorizados por Ley, involucrados en la problemática de la asistencia familiar analicen la viabilidad, a través
de seminarios, foros o tallares, la necesidad de viabilizar la implementación de la
propuesta planteada en la presente tesis, para que se llene el vacío legal detectado
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en la Ley Nº 1760 de Abreviación Procesal Civil y de Asistencia Familiar.
2. Para que los jueces competentes mantengan criterio jurídico uniforme con relación a las resoluciones que emiten dentro de los procesos de homologación de
los acuerdos transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar realizados extrajudicialmente, se hace necesario que cuenten con un procedimiento específico
al respecto, estableciendo de manera clara y precisa que la fecha de inicio del
cumplimiento de la obligación de asistencia familiar correrá a partir de la fecha de
suscripción de los mencionados acuerdos, evitando de esta manera resoluciones
discrecionales que afecten o vulneren los derechos de los beneficiarios sobre todo
cuando se tratan de menores e incapaces.
3. Será necesario normar a las instituciones legalmente encargadas de de promover los acuerdos transaccionales o conciliatorios en asistencia familiar en la vía
extrajudicial, con la finalidad de que se conozca el alcance de estos acuerdos, así
como orientación del respectivo seguimiento procesal para su cumplimiento, para
generar de esta manera una confianza institucional en la ciudadanía en general;
asimismo, recomendar que estas instituciones puedan contar con datos estadísticos actuales e información oportuna que lamentablemente no se tiene sobre esta
temática con la finalidad de coadyuvar con leyes o políticas que vayan destinadas
a buscar soluciones a esta problemática de graves consecuencias sociales como
jurídicas
Para tal efecto será necesario que se cuente con personal técnico idóneo en esta
área para atender la innumerable demanda de personas que recurren a efectos de
suscribir los acuerdos de asistencia familiar.
4. Para evitar que se desvirtúe la naturaleza del derecho a la asistencia familiar,
será necesario que los acuerdos transaccionales o conciliatorios realizados extrajudicialmente, se realicen bajo la participación de las Defensorías de la Niñez y
Adolescencia, los Servicios Legales Integrales Municipales, o bien en los Centros
Conciliatorios debidamente autorizados por ley, para que se observen todos los
requisitos exigidos por ley, y se precise claramente la obligación de la asistencia
familiar y no otras obligaciones civiles, para evitar que al momento de solicitar la
respectiva homologación judicial, no sean rechazados o no considerados por la
autoridad competente.
5. Crear reformas en el sistema educativo, sobre todo en el nivel medio sobre los
métodos alternativos de solución de controversias, destinado a orientar a nuestros
jóvenes hacia una cultura de paz en la solución de los conflictos familiares, así
como los principios éticos y morales respecto a la solidaridad y reciprocidad en la
que precisamente de fundamenta la asistencia familiar traducido en la cooperación
que dentro de la comunidad familiar deben prestarse entre las personas que la inte67
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gran al encontrase unidos por vínculos parentales naturales y jurídicos, para lograr
por lo menos a mediano plazo, crear una sociedad más sana y responsable.
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