La sociedad en formación: ¿persona jurídica o ente inexistente?

LA
SOCIEDAD
FORMACIÓN:
EN
¿PERSONAJUBHHCA()ENTEINEXHSTENTE?
PA-rlucm
Famuumo
M. MAa'rm
"
R. Ban-rom
"
PRÓLOGO
Mis destacados
do Raúl Bertoni.
el que he recibido
han
no
investigación,
dedla
na
Martin
alumnos.
Patricithlberto
y Femaneste
presentado
trabajo a mi consideración,
sin la emoción
de quien siente
que la semilla
del complejo
del derecho.
ha germicampo
o.
Afortunadamente.
múltiples las muestras
la juventud
argentina,
dificultades
enormes
en
estos
muchos
me
que
permiten
no
se
que
deja
de
que
provienen
años
de
docencia.
un
asegurar
ni
vencer
la realidad
aun
han
sido
futuro
a
gran
frente
a las
actual.
El tema
a los que
elegido toca sensiblemente
dedique
aspectos
más de un año de estudio
mi tesis
doctoral.
No imporal preparar
ta si yo coincido
o conclusiones
vertidas.
o no
con
las opiniones
de proLo valioso
la tarea
hecho
es
el trabajo
realizada.
y el coraje
soluciones.
poner
en
el año 1928 de la
Ya Vivante
traducidas
en
sus
Instituciones
defecto
de las foren
37' edición
al español señalaba
italiana
que
ésta
existe
de una
malidades
en
la constitución
sociedad.
igual.
la ley
no
encuentran
en
es
decir, los socios
pero
irregulermente.
de las sociedades
sólo a los socios
es
concedida
aquella tutela
que
re
.
Este
la
gran
de
causa
multifacetico
de
reforma
abundante
'
Alumnos
la Univenidad
ll.
¡acciones
y
tema.
1942
Ens-you.
no
el de
pudo
la irregularidad
societaria.
que
aún hoy es
totalmente
vencer.
jurisprudencia.
de 6° año
de Buenos
de la Facultad
Aires.
de Derecho
y Ciencias
sociales
de
210
LECCIONES
Y cuando
te
merece
y
El fallo
dada
su
llegado
la hay.
opinión
la Corte
De
levante
tancia.
res,
por
ahí
una
que
citado
por
tener
la Corte
interpretación
el tema
se
se
controvierdiscute,
judicial.
los jóvenes
y talentosos
autores,
otra
a la que
he
interpretación,
y meditarlo
mucho.
decía Hart en El concepto
del
la última
palabra al establecer
Como
tiene
menos.
supremo
lo que
Y ENSAYOS
señal que
dirimente
importancia,
puede
luego de estudiarlo
Y no es para
un
tribunal
el derecho.
cho,
es
es
la
de
derecho
y por
de la sentencia
diga,
estricta
Las últimas
sean
felicitar,
palabras
para
al valioso
equipo de jóvenes que hace
su
meritoria
labor.
dere-
qué
ello sea tan rede última
ins-
es
además
“Lecciones
de
los
a
y
auto-
Ensayos"
RAÚL A. ETCHEVERRY
1.
INTRODUCCIÓN
Todas
las sociedades
formación
comienza,
que
caminos
alternativos:
ser,
La firma
de
al inscribirse,
b) El comienzo
2.
ETAPAS
a)
DE
sita
zar
UNA
rm
de los
l
Etcheven'y.
A5.. Astrea.
a
través
social
para
de
de
dos
llegar
LA
CONSTITUCIÓN
REGULAR
desea
que
alcanzar
su
un
la
por
autoridad
requisitos
c) Publicación
(art. 10).
Bs.
periodo
o
jurídico,
acuerdo
regular.
de los negocios
en
comúnl.
período, durante
la ley impone
una
serie
de actos,
que
La ley 19.550
las siguientes
prescribe
del contrato
constitutivo
a) Suscripción
b) Examen
sa.
o
etapa
una
el ámbito
sociedad
ALCANZAR
SOCIEDAD
Toda
sociedad
invariablemente
miento
ente
cumplen
en
contrato
un
una
de
de
legales
edictos
Raúl
A., Formas
1989.
p.
154.
o
nece-
el cual
reali-
debe
obligatorios.
etapas:
(art.
de contralor
constitución
avisos
jurídica;
regularidad,
como
dc
de
4°).
del cumpli(art. 6°).
del
constitución
organización
dc
la empre-
a
ENSAYOS
211
d) Inscripción en el Registro Público de Comercio.
Acto
le confiere
al ente
(arts. 5° y 7°).regularidad
El requisito
exigido en el apartado
las soc. es sólo para
ciedades
las sociedades
por acciones
de responsabiliy para
dad limitada.
en
Actualmente,
jurisdicción
es
la
nacional,
General
de Justicia
Inspección
ha absorbido
las fun-que
ciones
del Registro
Público
de Comerciola que
realiza
el
control
legal y fiscal. y la posterior
inscripción.
que
3.
PLAN-mo
nsi.
DBL
DURANTE
sra-rs
¿CUAL
msnm:
si.
rsnlono
ss
ns
LA
NA'runALszA
romero"?
El objeto central
del presente
consiste
en
detertrabaio,
minar
durante
la etapa constitutiva
qué clase de ente existe
de la sociedad.
diversas
doctriHay al respecto
posiciones
en:
narias, que podríamos clasificar
a) Aquellas
ciedad
existencia.
sostienen
forma
que
irregular;
b) Las
o
estamos
que
en
más
aun
‘
consideran
que
sociedad
(y
están
constituidos.
La respuesta
una
a
la
persona
el
que
de
frente
a
una
le
extrema.
sc-
niegan
‘
acto
derecho)
constitutivo
si sus
genera
elementos
a este
nos
conduce
a
complejo
problema
controversias
atinentes
a él:
algunas
¿cuál es el
efecto
de la inscripción en el Registro
Público
de Comercio?
La inscripción
realizada
en
la forma
establecida
en
los arts.
36 y 39 del Cód. de Comercio,
retroactivo?
Y,
¿tiene efecto
en
de las modificaciones
el régimen
finalmente. al análisis
en
introducidas
legal de las sociedades
formación,
por la ley
22.903.
investigar
con
para
un
realizar
estudio
Creemos
conveniente
comparativo
doctrinaria
la legislación
extranúera y su interpretación
con
nuestro
analizar
las semejanzas
y diferencias
régi-
legal.
men
analizaremos
la naturaleza
Es necesario
no
aclarar
que
a la formalización
efectos
anteriores
de las relaciones
sólo existe
hasta
ese
momento
contrato
societario,
ya que
en
formación
intención
de formar
sociedad
y no sociedad
3
vo.
El
Verón
primero
distingue
en
formación
el ¡ter de la sociedad
de ln trayectoria
la integridad
comprende
del
y
del
la
'.
constituti-
preexistente
a
la
212
LECCIONES
SOLUCIONES
4.
En nuestro
ción unánime,
rrientes:
a)
EN
EL
la doctrina
no
ha tenido
una
derecho,
posiel contrario,
se
dos grandes
copresentan
fundamentos
esta
tiene
efecto
la
personalidad
constitutivo
el iter
centrales,
postura,
en
los
son
inscripción
1) La
NAClONAL
por
Teorias
de
negatorias
de la sociedad
durante
Los
sustentan
y ENSAYOS
DERECHO
los
que
se
constitutivo
Zaldívar
entiende
la ley otorga
a la
que
efecto. y que la relación
gistral el mencionado
estado
o
trámite
de inscripción
constituye
de irregularidad‘.
particular
La inscripción
.no
celebró
el contrato
2)
se
que
enseñaba
Halperin
etapa previa a la
de personalidad
y
La sociedad
no
existe
.de constitución‘.
plurilateral
que
en
de
quienes
Comercio
inscripción
societaria
una
reen
hipótesis
retroactivo
al dia
de organización.
en
derecho
no
existe
ésta es constitutiretroactivo.
efecto
el procedimiento
finalice
nuestro
inscripción. porque
de cualquier
una
va
“sociedad
efecto
tiene
basan
siguientes:
el Registro
Público
de la sociedad.
en
carece
mientras
no
mientras
se
limita
al período formativo
que el segundo
los actos
formales
hasta
su
“constitución
depreconsütutivos
que va desde
la inscripción
finitiva"
mediante
Considera
el ¡ter de la soregistral.
que
abarca
tres
ciedad
en
formación
etapas:
se
inicia
con
de la concepción:
este
a) Período
periodo preformativo.
faca las circunstancias
de la empresa
atender
la concepción
y es necesario
el momento
en
se exterioriza
el primer vestigio
determinar
ticas
que
para
de organizar
una
unidad
económica.
cierto
no
a
abarca
los actos
conducentes
de gestación:
necesarios
b) Período
estructuración
su
juridica sino a la organización de aquélla (p.ej.. composide la sociedad.
de capital).
necesidades
ción delos
integrantes
forla etapa
del procedimiento
formal
es
c) Período
preconstitutivo:
definitiva
formal
culmina
con
la constitución
de la sociedad
mativo
que
t. l. p. 134).
Bs. A5., Astrea,
comerciales.
V.. Sociedade:
(Verón. Alberto
8
Alfredo
regular".
Guillermo
Rafael
Rovira,
Manóvil.
Zaldívar.
Enrique
Ragaui.
Bs. A3., Abede derecho
Cuaderno:
San Millán, Carlos.
aocietario,
1913-1978. t. l. p. 124 y siguientes.
tiene
Isaac.
no
Halperin.
“finalización.
que
eficacia retroactiva",
Bs. A5.. Depalrna.
1972. vol. n. p. 206.
comercial.
-
-
ledo-Perrot,
4
Curso
de derecho
-
-
ENSAYOS
213
hasta
su
sociedad.
inscripción en el Registro Púde Comercio.
es
una
sociedad
Por lo tanto
irregular.
a la sociedad
mencionada
al régimen del art.
21
de la LSC.
Verón
realiza
se
el‘siguiente razonamiento:
de los tipos autopregunta
qué se entiende
por “sociedades
rizados
a lo cual
que no se constituyen
legalmente",
responconforme
a uno
de. que son aquellas que instrumentadas
de
los tipos regulados
por la ley, no se encuentran
inscriptas en
el Registro
Público
de Comercio.
Y luego agrega
soque
ciedad
en
formación
es
aquella que llegó —después de un
iter de formacióna instrumentarse
conforme
a uno
de los
tipos regulados
por la ley. pero
que no se encuentra
regularmente
esto
en
el Registro
Público
constituida,
es, inscripta
de Comercio;
no
repor lo tanto
queda más alternativa
que
3) La
blico
se
somete
y ss.
“irregular” 5.
ley 22.903,
putarla
4) La
merciales,
particular.
que
reforma
normas
consagra
a
la
especiales
ley de sociedades
para
una
co-
situación
De este
en
el intervalo
modo, Villegas sostiene
que
que
va
desde
la "formación
hasta
la inscripción
redel contrato"
en
no
es
formación
gistral, la sociedad
persona
jurídica. ni
El autor
mencionado
entiende
dusujeto de derecho.
que
rante
de sociedad
la etapa constitutiva,
existe
una
situación
su
nunca
bien
obtenga
irregular,
ya que
que
podria ocurrir
inscripción '.
inlos arts.
182 y 183 de la LSC
(reforma
Romero.
un
sistema
han estructurado
espepor ley'22.903)
anónimas
las sociedades
y otros
irregularidad
para
a ellas
asimilables".
la
entiende
de la doctrina
Conclusión:
este
sector
que
no
tiene
sociedad
en
formación
jurídica, y que
personalidad
la relación
a reglar
sólo existen
normas
que van
especificas
ese
la actuación
(durante
período) de
creada,
juridica
por
directivos
individuos
ciertos
y fundadores).
(promotores.
Para
troducida
cial de
tipos
5 Verón,
o ls sociedad
en
formación
lo sociedad
no
obstante
asimilar
en
formación
de la sociedad
sujeta a ls
reconoce
le personalidad
irregular.
nl concebirln.
precaria durante
siguiente graduación: efímera
su gestación.
(Verón,
durante
su
semlpleno
preconstltución y plena una ves inscripto
op.
cit.).
0
Carouo.
7
1984-130.
Villegas,
1987.
Romero.
p.
Carlos
17.
Jose.
G., Manual
la:
sociedades
de
derecho
irregulares
societario.
u
lo
Bs.
A3., Ghersi-
ley 22.903.
RDCO.
214
LECCIONES
Teorías
que
de la. sociedad
b)
reconocen
en
v ENSAYOS
jurídica
la. personalidad
formación
Para
esta
corriente
lo que
existe
durante
la
doctrinaria,
constitutiva
es:
“La sociedad
en
formación”.
Dicha
no
es
una
sociedad
ni de hecho,
sociedad
ni reguirregular,
su
lar, y lo que está en formación
es, precisamente
regulariformal
hacia
un
a
dad; vale decir, el camino
tipo regular,
constitutivo
o no)
el
(escrito
partir de un acto
originario,
cual
crea
a la sociedad
de derecho)
si sus
ele(y a la persona
mentos
constitutivos
Al ser
el
aparecen
configurándola.
1° de la LSC °. la socontrato
de sociedad.
art.
consensual,
nace
con
el consentimiento
ciedad
o tácito
de sus
expreso
miembros.
etapa
La atribución
de personalidad
formación
implica su reconocimiento
tación
de normas”, diferenciándose
dividuos
el ente 1°.
que
integran
Manóvil“,
al
“la sociedad
cual
juridica
como
de
esta
a
la sociedad
en
de impude los in-
"centro
forma
el concepto
desvirtuar
según el
en
formación
una
es
sociedad
entre
la sociedad
irre
algunas diferencias
en
formación.
Analicemos
las siguientes:
de
anónima
tratar
irregular"; establece
gular y la sociedad
exista
de sociedad
uno
clase
de
1) Para
que
cualquier
esenciales
es
el “consentimiento”.
libre
y sin
requisitos
Tengamos deningún otro vicio, de cada uno de los socios.
los
bidamente
de una
en
de
implica prestar
irregular.
falta
uno
de
sociedad
una
que.
formada
no
sociedad
una
cuenta
sociedad
regulares
que
de
los
el consentimiento
ser
socio
para
de acuerdo
con
uno
de los tipos
consentimiento
ser
socio
para
Por
lo tanto
debemos
advertir
esenciales
la existencia
para
de los
esto
es, el consentimiento
elementos
irregular;
socros.
en
3
Conf.
9
Art.
fonna
bienes
o
1°
adquirir
H
cietario".
Etcheverry.
op. cin. p. 157.
comercial
1°. LSC:' “Habra sociedad
organizada.
obliguen
do por
a realizar
servicios
conforme
aportes
a
dos o más personas
cuando
en
uno
de los tipos previstos
esta
ley. se
a la producción
o intercambio
de
los beneficios
las pérdidas".
y soportando
aplicarlos
para
participando
en
de persona
el concepto
Entendemos
el art. 30 del Cód. Civil: es persona
derechos
o contraer
obligaciones.
M._ ponencia
Manóvil. Rafael
Bs. As.. Depalma.
en
tal cual esta expresajuridica,
de
jurídica todo ente susceptible
“Primer
Congreso
de
Derecho
So-
ENSAYOS
215
2) La sociedad
volunirregular
puede ser disuelta
por
de cualquiera
de los socios
(art. 22, LSC).
La sociedad
formación
no
puede serlo en los primeros
quince
días.
la fecha
del otorgamiento
del acto
constitutivo
(conf.
arts.
5°. LSC y 39, Cód. de Comercio).
Tampoco puede exisu
disolución
de
ese
consgirse
después
lapso. si el contrato
titutivo
fue presentado
a la autoridad
del Registro.
Suárez
Anzorena
señala
el socio
no
la disoluque
puede solicitar
ción del ente
“mientras
el proceso
legal de inscripción sea
razonable
en
su
1'.
marcha"
tad
en
desde
3) El art.
mitada
183 de la LSC establece
fundadores
y directores
de los
a)
Las
relativas
obligaciones
la
ili-
responsabilidad
por:
a
los
actos
de
constitu-
ción.
b) Las
ejercicio
demás
en
obligaciones
hayan contraído
que
de la actividad
al objeto social.
que corresponda
el
La
ilimitada
mencionada
es
responsabilidad
transitoria,
la sociedad,
ésta se hace
de las obliinscripta
cargo
a los
directores
a difereny se libera
y fundadores;
cia de lo que
ocurre
en
las sociedades
en
las
irregulares.
cuales
los socios
no
de ninguna
de sus
respueden liberarse
ponsabilidades.
a las
sociedades
en
4) Por último. no es de aplicación
formación
el principio
del art. 24 de la LSC, según el cual
a la sociedad".
de los socios
"cualquiera
representa
del art. 26
De igual manera,
cabe
la excepción
tampoco
ya
que
gaciones
de
la LSC, ya que la sociedad
(conf.
inscripción
preventiva
bienes
recibe
registrables
que
en
formación
debe
efectuar
de
38, párr. 3°, LSC)
aportes.
art.
como
la
los
la difeestablecer
Pensamos
es
de vital importancia
que
entre
ambos
esencial
Según Etchetipos societarios.
con
los atrila sociedad
verry.
irregular es aquella que nace
iter
constitutivo
butos
de una
sociedad
cuyo
regular.
pero
anvoluntariamente
se
definitiva,
y de manera
interrumpe
final (esto
tes
de arribar
a la etapa
es. la inscripción
regis-
rencia
tral) 1’.
La
plejo.
contrato
sociedad
en
existencia
formación
cuya
plurilateral
¡3
Suárez
l!
Etcheverry,
Anzorena.
Forma.-
de
es
un
ente
formalmente
com-
desde
la suscripción
va
temporal
organización. hasta la inscripción
citado
por
jufldicor
Manóvil, op. cil" p. 449.
de la. empresa.
de organización
p.
del
en
159.
21 6
el
LECCIONES
Registro
hecho
el
que
operar
no
Y ENSAYOS
Público
de Comercio;
de que
la sociedad
altera
su
esencia
y, por
significa.
esto
formación
en
lo
tanto,
no
sin más,
comience
a
deviene
en
irregular.
1) Régimen
ley de sociedades
gral del
iter
de las sociedades
comerciales
no
prevé
constitutivo
de las sociedades.
legal
en
una
formación.
disciplina
La
inte-
Los nuevos
arts.
183 y 184 (según ley 22.903) están
espea
cíficamente
referidos
la sociedad
vía
anónima,
pero
por
en
inconveniente
a la aplianalógica no existe
incorporarlos
de los restantes
cación
El sistema
tipos societarios.
que
los artículos
mencionados
no
es
de irregulariconstituyen
dad.
Por
el contrario,
conforman
una
estructura
irnputativa
de responsabilidad
en
cuanto
a la realización
de actos
de
“.
constitución
de gestión empresaria
y actos
Ahora
al art.
bien, con
respecto
W
esta
norma
le reconoce
entiende
que
túa durante
el período fundacional
no
es
la de las sociedades
irregulares,
mentación
específica en los arts. 21
182
a
una
a
de la LSC,
la sociedad
entidad
¡5
Farina
que
propia,
ac-
que
que encuentran
regla26 de la ley 19.550.
durante
el período
Con respecto
a los
actos
cumplidos
“Los directores
sólo tienen
fundacional
el art. 183 establece:
de los actos
facultades
para
obligar a la sociedad
respecto
al objeto sonecesarios
su
constitución
y los relativos
para
durante
el período
fundacional
cial
haya
ejecución
cuya
Los
autorizada
en
el acto
constitutivo.
sido
expresamente
en
son
formación
los fundadores
directores,
y la sociedad
N
Romero:
"Los
arts.
183 y 184 de la LSC son la regulación
En contra.
No se puede decir
de la sociedad
anónima.
de irregularidad
del sistema
code las sociedades
el iter constitutivo
a la fecha
se
haya regulado
que
a las
socieatañe
del art.
La modificación
merciales.
183. que solamente
a
se
limita
el ¡ter constitutivo
dades
acciones.
regulado
lejos de haber
por
el sistema
establecer
que desestiman
atributivo
algunas pautas normativas
la concepción
en
de responsabilidad
original de la ley 19.550" (Las socieda1984-130).
des irregulares
y la ley 22.903. RDCO.
¡3
1988.
t.
Juan
M.. Tratado
Farina.
IV, p. 42
siguientes.
de sociedades
comerciales.
Rosario.
-
Zeus.
y
1° Art.
sucesiva
los promotores
respon182. LSC: “En la constitución
contraídas
den ilimitada
para la conspor las obligaciones
y solidariamente
indel banco
los gastos
inclusive
titución
de la sociedad.
y comisiones
para
terviniente.
lecontraídas
asumirá
las obligaciones
la sociedad
Una vez
inscripta.
si
los gastos realizados.
y les reembolsará
por los promotores
gítimamente
o silos
constitutiva
su
gastos han
por la asamblea
gestión ha sido aprobada
la constitución".
sido necesarios
para
ENSAYOS
solidaria
mientras
Por
e
ilimitadamente
la sociedad
demás
los
no
217
responsables
esté
estos
por
inscripta.
actos
.
actos
antes
de la inscripción
cumplidos
ilimitada
las personas
y solidariamente.
realizado
que los hubieren
y los directores
y fundadores
que
los hubieren
consentido".
serán
responsables
realizados
durante
el iter
2) Actos
constitutivo.
Del
análisis
de los arts.
183 y 184 de la LSC, resulta
que durante
el periodo
previo a la inscripción, los fundadores
y directores
de la sociedad
anónima
repueden contraer
obligaciones
lativas
a:
necesarios
su
a.) Actos
constitución.
para
relativos
al objeto
b) Actos
dusocial, cuya
ejecución
rante
este
autorizada
en
el
periodo haya sido expresamente
acto
constitutivo.
actos
antes
de la inscripción.
c) Otros
cumplidos
Con respecto
a los
actos
enunciados
en
los apartados
a y
si la sociedad
está o no inscripta.
Si
b. debemos
distinguir
no
lo está. se le aplica el art. 183,
árr. 1°, parte
última, de la
LSC".
Caso
el
contrario
es
de ap
cación
lo normado
en
art.
184: "Inscripto
el contrato
necelos actos
constitutivo,
sarios
la constitución
en
virtud
de expara
y los realizados
facultad
conferida
en
el acto
se
tendrán
constitutivo.
presa
Los prop
como
originariamente
por la sociedad.
cumplidos
frente
a
fundadores
motores.
y directores
quedan liberados
actos".
de estos
terceros
de las obligaciones
emergentes
asunse
una
Al respecto,
entiende
Farina
que
produce
de los
liberación
automática
ción de deuda
ipso iure y una
acreedores
serían
frente
a quienes
directores
y fundadores,
con
la poenfrenta
de tales
esto. a su vez, nos
obligaciones;
no
sibilidad
de que
los acreedores
hayan hecho
garantizar
a fundadores
sus
créditos
forma
en
y directores
personal
las obligaciones)
la sociedad
y se produzca
luego (a1 asumir
sin el
en
la relación.
una
sustitución
del
suieto obligado
Se
acreedores.
así,
de los
encontrarán,
consentimiento
insanónima
la sociedad
frente
a un
"nuevo"
sujeto deudor:
cripta.
La
17
res
por
ll
a.
l
registración
Art.
183, pin.
y la sociedad
actos".
estos
Nissan,
la. ley 19.550.
en
de
la sociedad
1°, parte
formación
actúa.
última.
son
LSC:
solidaria
Ricardo
A.. Comideracionea
LL, 1983-11996.
e
para
La
1°, como
Nissen
"Los
directores.
ilimitadarnente
sobre
ley 22.903
los
fundado-
responsables
de reformas
218
LECCIONES
v ENSAYOS
(art. 545, Cód. Civil) ‘° y de conforsuspensiva
el art. 543 2°. La sociedad,
una
dispuesto
por
frente
a terceros
deberá
exclusivaresponder
contraídas
las obligaciones
su
por
representante
condición
una
midad
lo
con
inscripta,
vez
mente
por
legal.
Atinente
al apartado
lo preceptuado
c, es de aplicación
el art.
dentro
183, párr. 2°. de la LSC ¡1. Farina
incluye
esta
las obligaciones
causados
disposición
por los daños
lo cual
no
resultaría
el art.
43 del
por
aplicable
el período fundacional.
durante
Cód. Civil’-z a la sociedad
en
de
a
terceros,
la Cámara
la sociedad
la sociedad
Nacional
en
lo Comercial,
en
formación
no
es
equipala etapa forpues
irregular,
necesario
obtener
el tipo
para
el instrumento
constitutivo.
En
-continuaba
no
deben
la
expresando
Cámarade las reglas del contrato
social, ni queapartarse
a responsabilidad
e
dan
solidaria
sujetos indefinidamente
la disoilimitada
sociales, ni les cabe provocar
por los actos
cuando
les parezca,
como
sucedería
si
lución
de la sociedad
normativa
de la sociedad
se
irregular”.
aplicara la disciplina
En
Sala
rable
sentido,
este
C, sostuvo
ni
que
asimilable
a
período
un
mativa
constituye
seleccionado
regular
ese
lapso, los socios
5.
RESPUESTAS
EN
EL
en
DERECHO
comuna
En la doctrina
italiana,
Ferri, en su Trattato
Giuseppe
di díritto
cívile
italiano
enseña
“La constitución
de la
que:
sociedad
de capitales
es
el resultado
de una
comfattispecie
más precisamente
de una
peza,
fattíspecie, de procedimiento, ya que al lado de la actividad
privada (la estipulación del
¡9
debe
que
to suceda
1°
gación
1|
Art. 545. Cód.
existir
o no
o no
suceda".
Art.
se
543. Cód.
retrotraen
Art.
que
los
obligación baio condición
según que un acontecimiento
suspensiva
futuro
serán
hubieren
“Cumplida la condición,
que se contrajo".
¡l
es
la
incier-
de la obli-
los efectos
consentido,...".
13 Art.
43. Cód. Civil: “Las personas
jurídicas responden
en
ejercicio o
quienes las dirijan o administren,
causen
que
sus
funciones.
dientes
o las
e
'
en
antes
de la
“Por los demás
actos
cumplidos
las personas
ilimitada
y solidariamente,
responsables
realizado
y los directores
que los hubiey los fundadores
inscripción
sen
“La
Civil:
existir,
Civil:
al dia
183, párr. 2°, LSC:
Responden
también
por
los
daños
cosas".
CNCom.
Sala
C. 5/6/88, "López
c/Mariscal".
que
causen
por
con
los daños
ocasion
de
sul
depem
ENSAYOS
219
acto
constitutivo),
hay una actividad
pública (la homologación y la inscripción),
claro
hasta
y está
todos
que
los
que
elementos
de la fattispecie
constituida
no
se
no
produzcan.
sociedad
hay por tanto
Por otra parte,
por acciones.
es claro
cuando
que
alguno de los elementos
de la fattispecie
no
se
constituido...
en
realidad
se
ha creado
hayan
una
situación
jurídicamente
‘relevante‘, que provoca
efectos
jurídicos".
Para
todavía
como
Ferri, no existe la sociedad
persona
los órganos sociales
jurídica. por lo tanto, tampoco
capaces
de expresar
la voluntad
de la sociedad
en
su
y de responder
nombre.
No hay un patrimonio
de la sociedad.
La consecuencia
de este
razonamiento
es
“no exisque.
tiendo
antes
de la inscripción
una
sociedad
de capitales
no
se
concibe
una
actividad
a
la
sociedad
como
imputable
tal.
ni una
de la sociedad
responsabilidad
por las obligaciones
eventualmente
en
su
nombre"".
asumidas,
El modelo
italiano
es
esencialmente
distinto
del nuesen
existe
una
tro. ya que
"sociedad
aquel ordenamiento
sin personalidad,
no
ni
simple",
que
requiere
publicidad
inscripción.
En
el
uniformes
‘
‘
derecho
no
se
han
comparado
en
la regulación
de las sociedades
las diferentes
legislaciones,
clasificaciones:
caminos
formación.
seguido
Analizando
las
en
Anaya"
realiza
siguientes
De
a)
cuales
durante
se
acuerdo
con
los tipos
regulan las consecuencias
el ¡ter constitutivo:
societarios
de los
‘
encontramos
sociedades
los
cumplidos
1) Legislaciones
para
que
fijan reglas generales
formativo
de disposiciones
(además
específicas
do
ciedades
las que
entre
anónimas),
de
lación
la ley peruana
francesa.
el Código de Comercio
de Colombia.
de
respecto
actos
a:
el períosopara
la legis-
mercantiles
y
establece:
“Las socieEl art. 5° de la ley francesa
66-537
moral
dades
comerciales
de personalidad
gozan
desde su
A continuade Comercio".
matriculación
en
el Registro
en
nombre
de
actuaron
ción expresa:
“Las personas
que
en
antes
una
sociedad
formación
que haya adquirido el_g_oc_e
e 111m1solidaria
están
de la personalidad
moral
obligadas
“
rino
Le racista,
en
di diFerri. Giuseppe.
Vasalli. Filippo (din). “Tramite
italiano".
Torino. Utet. 1972. vol. x. t. 3. p. 70. n|I 22.
ante
el decreto
en
L.. Las sociedades
Anaya. Jaime
ley
fomación
civile
l!
19.550.
RDCO.
1978-251.
220
LECCIONES
tadamente
Y ENSAYOS
actos
así cumplidos,
a menos
la soque
haber
sido
constituida
regularmente
y
las obligaciones
contraídas.
Esas
obliconsideran
fueron
desde
sus
orísuscriptas
que
sociedad".
por
los
ciedad.
después de
asuma
matriculada,
gaciones
genes
se
por
La
la
de sociedades
mercantiles
peruana
(ley 16.123 de
art.
lo siguiente:
“La validez
4°, ap. 2°, expresa
en
nombre
de la sociedad
antes
de
suscriptos
ésta en el Registro
Mercantil.
inscripta
quedará subordinada
a este
dentro
requisito
y la aceptación
por la sociedad
del plazo de tres
meses
contados
desde
dicha
inscripción.
No constituyéndose
o no
la sociedad
los actos
aceptándose
hubieren
contraído
mencionados,
aquellos
que
y contratos
en
nombre
de la sociedad,
serán
ilimitada
y soobligaciones
lidariamente
ante
los terceros
con
quienes huresponsables
biesen
contratado”.
ley
1966).
en
de
contratos
los
su
ser
de este
el Código de Comercio
de Cosistema,
una
(de 1971) en su art. 116 establece
regla genérica
de actividades,
ancon
a la iniciación
respecto
la escritura
de constitución
y de su registración;
y. en
el permiso
de funcionamiento
de la SuperintendenSociedades.
Dentro
\
‘lombia
prohibitiva,
tes
de
su
caso,
cia
de
2) Legislaciones
tivo de las sociedades
el de las sociedades
los demás
tipos sólo
de responsabilidad.
el iter constitusolamente
regulan
anónimas
en
o el de éstas
y
particular.
limitada.
Y para
de responsabilidad
establecen
especiales
algunas normas
que
Ésta es la solución
entre
otras,
adoptada.
por la legislación de la República
de Alemania.
Federal
por la ley italiana
el Código suizo
de las Obligaciones.
Veamos
qué suen
cada
una
de ellas:
la ley de sociedades
por acciones
de la República
de Alemania
en
su
art. 45:
(de 1965), expresa
en
no
existe
antes
de ser
el Rea) que la sociedad
inscripta
anteen
nombre
de ella con
gistro Mercantil.
Quien opere
rioridad
si los que
queda obligado
personalmente;
operan
son
es
b) “si la sociedad
varios, su responsabilidad
solidaria;
una
su
nombre
contraida
en
obligación contractual
acepta
antes
de la inscripción...
no
se
el consentimiento
requiere
efectiva
si
del acreedor
la aceptación
de deuda
sea
para
que
a la insella es otorgada
dentro
de los tres
meses
siguientes
al acreedor
y se comunica
por la socripción de la sociedad
ciedad
o por
el deudor".
a la soestablece
con
El Código Civil
italiano.
respecto
en
el Re“Con la inscripción
ciedad
anónima
(art. 2331) que:
y por
cede
ENSAYOS
221
Por las
gistro. la sociedad
adquiere
personalidad
jurídica.
en
nombre
de la sociedad
antes
de la
operaciones
cumplidas
inscripción son ilimitada
hay solidariamente
responsables
los terceros,
actuaron";
Mientras
el
aquellos
que
que
2338 precisa:
“Los promotores
son
solidariamente
reshacia
los
terceros
las
asumidas
ponsables
por
obligaciones
constituir
la sociedad.
La sociedad
está obligada
a repara
a
levar
los promotores
de las obligaciones
asumidas
y a
reembolsar
sus
gastos.
siempre
que
hayan sido necesarios
la constitución
de la sociedad
o hayan
sido
para
aproba-
cia
art.
dos
la asamblea"
por
(con
a las
remite
respecto
el art.
limitada.
ponsabilidad
el art.
2475
sociedades
a
lo
de
dispuesto
res-
por
2331).
El art. 645 del Cód. Federal
de las Obligaciones
de Suiza
lo atinente
a las
en
nombre
contraídas
obligaciones
de la sociedad
antes
de su inscripción;
en
anónima
y las que
sociedad
de
idénticas
circunstancias
se
contrajeron
por una
limitada
(art. 783).
responsabilidad
regula
a la inscripción
de
se
los efectos
asignan
que
el Registro:
la
relacionan
a
las legislaciones
que
con
la inscripción
de la sociedad
registral,
los tipos societarios;
a todos
con
respecto
a las
socon
relación
la italiana
y la alemana,
y la española
limitada.
ciedades
por acciones
y de responsabilidad
la inscripción
vinculan
registral
2) Legislaciones
que
la ley
con
la regularidad
de la sociedad
(sistema
que adopta
en
el art. 7°, LSC) 1‘.
argentina.
con
vinculan
de la problemática
que
c) Según el ámbito
la sociedad
en
formación:
los efectos
1) Legislaciones
regulan también
que
de. los
el ¡ter constitutivo,
actos
durante
cumplidos
una vez msfrande las legislacrones
el caso
es
como
cripta la sociedad,
b) Según
la sociedad
'
en
\
1) Encontramos
"personalidad"
la francesa
como
cesa
y peruana.
el
sólo regulan
2) Legislaciones
que
de los actos
emergentes
ponsabilidades
el período
liano.
de
Creemos
mán. italiano.
"
tuida
Art.
con
¡u
formación,
el
corno
conveniente
señalar,
español
portugués
7°. LSC: “La
inscripción
y
sociedad
en
el
sólo
Rezlltro
caso
que
se
deslinde de las resrealizados durante
ita-
del
en
Código
los
distingue
le
ale-
derechos
entre
las
so-
regularmenteconsti-
considera
se
de Comercro
Público
.
222
LECCIONES
v
ENSAYOS
interés
sociedades
de capital.
Para
las
y las
del coninscripción registral no es un elemento
la existencia
de la persona
podrá condicionar
la eficacia
de la sociedad.
existe
jurídica, pero no afecta
que
antes
de la inscripción.
ciedades
primeras,
trato.
De
de
la
Ésta
este
quedan
6.
modo
ligados
A PROPÓSITO
Pon
LA Coura
las
en
las
por
Da
UN
vinculaciones
entre
del
estipulaciones
FALLO
socios,
ellos
¡7.
contrato
momcumo
SUPREMA
En autos
Provincia
“Telecor
SA c/Catamarca,
de"”, una
a
sociedad
anónima
demandó
la provincia
de Catamarca.
Con
motivo
de una
medida
cautelar
en
la causa,
dispuesta
Catamarca
Televisora
Color
¿una
sociedad
de
comparece
economía
aún
encreada
se
mixta,
ley provincial
por
que
contraba
con
los trámites
de su inscripción
recumpliendo
ser
tenida
de tercero,
gistraly solicita
por
parte en calidad
invocando
la posibilidad
sus
intereses
ser
de que
pudiesen
afectados
Ante
misma
ello. en una
fecha.
por la sentencia.
la actora
contra
Catamarca
Televisora
amplió su demanda
la que aquélla soliColor
la presentación
y, contestando
por
citó que
se
la tuviese
como
tercera,
pidió que no se la admide tal entidad,
ni
tiese
acreditado
la existencia
por no haber
la representación
legal invocada.
Se le asignó
vidida
en
cuanto
razón
a los
a la actora,
fundamentos.
aunque
la votación
fue
di-
el voto
“Las
seria:
por
mayoritario
en
formación
carecen
de personalidad
no
y, por ende,
pueden estar en juicio ni por sus órni por representación".
ganos
funEl voto
minoritario
coincide
con
la solución,
pero
tal conclusión
en
no
dando
que
puede otorgársele calidad
de parte por no haberse
configurado ninguno de los supues-
La doctrina
sentada
anónimas
sociedades
jurídica
TI
nuestro
la fecha
en
seria
“Tal solución
insostenible.
(op. cil.) sostiene
que:
se
derecho
si la inscripción
solicitó
después de los quince dias de
sería de
del contrato
(art. 5°. decr.
ley 19.550). pues en tal supuesto
No
las sociedades
el art. 21 y ss.. que
irregulares".
disciplina
con
considera
produce la insAnaya en los efectos
que
que
daremos
nuestra
Más adelante
tardía.
posición (apartado 7).
Anaya
aplicación
coincidimos
cripción
¡I
CSJN.
26/4/88.
“'l‘elecor
SA
c/Catamam.
Provincia
de". 245-100.
223
ENSAYOS
90 del Cód. Proc.
Civil y Comercial
de la Nación.
de lo terminante
de tales
nos
afirmaciones,
queda
de si la Corte
verdaderamente
la
Suprema desconoce
de las sociedades
en
formación.
tos del
A pesar
la duda
art.
personalidad
Encontramos
de los coniderandos
fundamentos
a tal
posición, en el análisis
del fallo.
El supremo
tribunal
señala
(consid.
5): “Las sociedades
carácter
constituidas
privado. sólo quedan regularmente
los atributos
concernientes
a
su
en
el Registro
inscripción
Público
de Comercio".
Esto
el ¡ter
significa que durante
constitutivo
la sociedad
tiene
“algunos atributos".
aunque
la Corte
no
son.
Suprema
precisa cuáles
de
de ‘todos'
y, por ende, dotadas
la personalidad
con
juridica.
Lo
en
cierto.
es
que
no
se
le concede
capacidad
para
estar
juicio.
Más
la Corte
afirma
en
el consid.
9:
Suprema
la falta
de personería
jurídica de Cata‘cuanto
en
lo relativo
a los
menos',
una
rela causa".\
Esto nos merece
flexión:
creemos
la Corte
reconoce
la personalidad
juque
a las
rídica
sociedades
en
en
formación
general y. a Catamarca
Televisora
a ‘otros’
actos, que por
Color, con respecto
una
no
son
en
la causa;
los ventilados
supuesto
y nos
genera
duda:
una
jurídica fraccionada?,
¿puede haber
personalidad
es
tener
sociedad
decir, ¿puede una
para
algupersonalidad
a algunos
nos
referimos
nos
actos
no? (Cuando
otros
y para
de la
a la constitución
relativos
actos. queremos
decir, actos
sociedad
y a su objeto.)
adelante.
establecida
"Queda
Televisora
Color,
se ventilan
en
marca
actos
que
a la que
la conclusión
llegamos?
¿Es correcta
la perdesconoce
Si la Corte
verdaderamente,
Suprema,
atinenmás que
en
sonalidad
de las sociedades
formación,
son
las palabras
de Anaya al señalar
“que no se puede ratránsito
hacia
en
sociedades
a
estas
zonablemente
dispenar
de las sociedades
disfavor
su
un
respecto
inscripción
irrede éstas. no son
a diferencia
pasrbles
que,
gulares”, siendo
de las formalidades
legade reproche
por el incumplimiento
no
las han concluido
y por ello se encuenles, simplemente
tran
'en formación'W'.
tes
3'
misma
Las
es
W
tienen
sociedades
personalidad
irregulares
limitada
y precaria.
Jaime
L.. en nota al hilo citado.
Anaya,
jurídica,
aunque
la
224
7.
LECCIONES
como
La
en
POSICIÓN:
NUEs'rnA
LA
Y ENSAYOS
SOCIEDAD
EN
romero"
JunlniCA
PERSONA
como
su
figura jurídica, encuentra
origen
de organización,
contrato
orplurilateral
que
el cual adquiere
sujeto colectivo,
plenitud
jurí-
sociedad
contrato
un
ganiza
a
dica
a
existencia
2°, LSC
un
partir
y
del
desde
acuerdo
de
el momento
33, Cód.
voluntades.
del acuerdo
La
ley
original
reconoce
(arts.
la
1° y
Civil).
La inscripción
en
el Registro
cootorga a las sociedades
merciales
su
carácter
de regulares,
con
todos
los atributos
de su tipo.
La inscripción
del períoconfigura el desenlace
do constituyente.
La posición
de la personalidad
que
niega la existencia
en
de las sociedades
formación.
implica desconocer
el efecto
“regularizatorio” del art. 7° de la LSC y, por otro
de derecho
comlado, importaría la aplicación de principios
son
contradictorios
con
la legislación
viparado, los cuales
gente.
jurídica
Nos
arriban
no
es
la
conclusión
y López
Loyola: “La sociedad
social, sino la realidad
apariencia
en
vías
de
Coincidimos
'
acertada
totalm'ente
parece
Vítolo
una
jurídica
a la que
formación
en
de
una
persona
existencia"".
no
es
razonable
Giralt
en
Font",
que
la explotaresuelven
asociarse
que
para
pretender
quienes
ción de un negocio
determinado
se
vean
obligados a mantela oportuniner
inactivos
los capitales
aportados,
perdiendo
dad
de realizar
las operaciones
a la espera
del
proyectadas
comenzar
lento
recién
entonces
proceso
inscriptorio,
para
las operaciones
de su giro.
Sucede
con
generalmente
ción, la sociedad
insoslayable
grado. entre
blecimiento
la LSC a.
comience
el supuesto
en
otros
en
Si
se
aportes,
que,
de obtener
su
inscripresultará
actividades.
Esto
esté inteel capital social
o estafondo
de comercio
antes
sus
en
por
que
un
marcha.
posibilidad
prevista en el art. 44 de
de cola explotación
del fondo
paralizara
3|
en formaR.
Vítolo, Daniel
López Loyola. Maria IL. La sociedad
comerciación
irregular.’. citado
por Verón. “Sociedades
¿Una sociedad
les". t. l. p. 146.
33
sociede uno
en
nombre
Contratos
celebrado:
Giralt
Font. Jaime.
“Revista
en
dad en período Mmmm.
del Notariado". p. 793 y siguientu.
l!
Correia. citado
por Anaya. op. ciL
Ejemplo de A. Ferrer
—
ENSAYOS
mercio
sociedad
225
en
de la inscripción.
la ruina
pera
de la
ocurriría
antes
que
aquéJla.
actuación
no
puede juzgarse como si estuviéramos
en
de una
sociedad
presencia
irregular,
nos
por el contrario,
convence
de la necesidad
de reconocer
la personería
jurídica
de la sociedad
en
formación.
aportado
'
Esta
Esta posición se encuentra
respaldada
por las conclusiones
a las
en
las XII Jornadas
de Derecho
que se arribaron
Civil
celebradas
en
la ciudad
de San Carlos
de Bariloche.
La comisión
estudió
“La persona
en
la probleque
juridica
mática
actual"
concluyó en el despacho
(punto 8) de lege
en
lata, que las sociedades
formación
tienen
personalidad
de adquirir
o transferir
bienes
o derey son
capaces
juridica
c
os
.
a) ¿La ley de sociedades
en
formación
un
respuesta
a
La
o
El art. 5° de
modificatoria
[de
el Registro
Público
el término
y condiciones
mercio”.
en
ce
temporal
fija. a la sociedad
de duración?
ha
diversidad
el tema.
interrogante
Tal
política legislativa
la ley 19.550
mala
vo
comerciales
límite
este
doctrinarias.
posiciones
una
diferentes
generado
es
consecuencia
de
en
norma:
sociedad
de Comercio
de los arts.
una
“El contrato
comercial]
del domicilio
36 y 39 del
se
constitutiinscribirá
social,
Cód.
de
en
Co-
El art. 36 del Cód.
al Registro
Público
documentos:
guientes
mercantil,
de sociedad
constitutivo
de
“dentro
de Comercio
establece
“Perteneque:
de Comercio
la inscripción
de los side la sociedad
...3°) las escrituras
las
su
objeto, exceptuándose
39 que
el contrato
y el art.
al Registro
se
debe
de la sociedad
presentar
los quince
dias de la fecha
de su otorgamiento".
sea
cualquiera
que
en
participación";
ha busde este
la determinación
plazo el legislador
de los
la registración
razón
de la importancia
que
los otorganel comerciosocietarios
tienen
que
para
el menor
en
inscripción
Con
cado
-en
actos
tes
a su
el documento
presenten
tiempo posible.
en
la doctrina.
Hay consenso.
está
ll.
término.
en
3|
de San
si
se
1a hace
Nacionales
XII Jornadas
en
de Bariloche.
Carlos
lecciones
y
Enanos.
dentro
de Derecho
1989.
la presentación
de que
ante
el
del plazo citado
Civil,
celebradas
en
la ciudad
226
LECCIONES
Y ENSAYOS
de
organismo
embargo,
las sociedades
acciones.
contralor,
para
por
es
difícil
el instrumento
constitutivo
de
que
sociedades
en
un
llegue al Registro
plazo tan breve, ya
antes
debe
ser
ante
la Inspección
General
que
presentado
de Personas
J urídicas.
Sin
tales
dificultad
La
del
39
art.
Cód.
del
de
Comercio
reside
(al
igual que todas
aquellas disposiciones
legales que prevén el
de una
o de una
cumplimiento
carga
obligación en un determinado
cuáles
son
las sanciones
plazo) en no determinar
su
que
puede generar.
incumplimiento
vencido
el plazo para
la presentaentiende
Halperin
que
ción
del contrato
constitutivo.
máticamente
irregular”.
la
sociedad
a
pasa
auto-
ser
el contrario,
sostiene
la “falta de asimique
por
materia
en
la meal ente
es
incontrovertida,
irregular
en
del acto
constitutivo
demuestren
los otorgantes
que
en
firme
voluntad
se
exinscriptoria"“;
igual sentido
Vítolo‘".
Nissen,
lación
dida
una
presa
Nos parece
excesivamente
que
posición
la
sustentada
por
cuándo
una
sociedad
en
formación
el carácter
de irregular,
es
de
adquirir
para
Halperin
es
rigurosa.
Determinar
serlo,
deja de
suma
im-
portancia.
doctrina
ha sostenido
ello ocurre
Muy autorizada
que
manera
cierta
abandonan
de una
constituyentes
Precisar
el camino
de constitución
regular”.
será un problema
se
el abandono,
qué momento
produce
sostenerlo.
de prueba,
rendirá
que
quien le interese
de la
Este
basado
finalmente
en
la apreciación
criterio,
sea
la soluvoluntad
objetiva de las partes, no creemos
que
ción más conveniente.
cuando
los
y definitiva
en
-
Romero
irregular
35
3°
en
Girón
Tena
formación,
entienden
realice
según
citado
Isaac.
por Etcheverry.
1981.
A5.. Astrea.
Halperin.
y de
lares
Comercio.
y
o
la
que
o
no
Raul
será
sociedad
actividad
nego-
A.. Sociedades
irregu-
Bs.
hecho.
Ricardo
Nissen.
LL. 1939-0321.
A.. Nuevamente
sobre
el artículo
39 del
Código de
de formación.
sociedad
se
considerará
en
y
siempre
proceso
ese
concluir
administradores
o las
autorizadas
para
personas
Vlla diligencia
su
toda
necesaria
rápida conclusión".
para
pongan
R.
Nissen. Ricardo
A.. La sociedad
tolo, Daniel
enforrnación y la responde los administradora
sabilidad
ED. 98-1007.
u fundadores.
37
cuando
trámite
“La
los
-
l!
Etcheverry.
Sociedades
irregulares
y de
hecho.
p.
164 y 174.
ENSAYOS
227
cial ".
No consideramos
correcta
esta
posición, ya que ello
no
del sistema
surge
legal.
En nuestra
opinión, el plazo de quince días señalado
por
el Código de Comercio
a la presentación
para
proceder
del
contrato
es
excesivamente
breve
y configura una
desacertada política legislativa.
'
Sin embargo,
dicho
plazo existe
atenery a el debemos
nos.
Creemos
durante
este
que.
período de quince días. la
iu'ris
et de iure
la existencia
ley presume
de la sociedad'en
formación; ahora bien, transcurrido
dicho
plazo, sin haberexiste
una
iuris
inscripto el contrato,
tantum
presunción
se
de
que
rresponde
la sociedad
carece
de regularidad
a los constituyentes
demostrar
no
ha sido interrumpido
¡ter constitutivo
b) ¿La inscripción
en
término
tiene
y por
lo tanto
co-
el “camino”
que
definitivamente.
efecto
o
retroactivo?
El art. 39 in fine, del Cód. de Comercio,
establece:
este
término
[quince días] sólo podrá hacerse
no
mediando
oposición de parte interesada,
efecto
sino desde
la fecha
del registro".
pués de
cripción,
tendrá
“Desla insy no
Se ha planteado
la cuestión
de determinar
si la inscripción ordenada
por el art. 5° de la LSC, en el término
y condiciones
antes
tiene
efecto
o no.
retroactivo
mencionados,
Creemos
se
la retroacción
a la inspuede reconocer
a, contrario
sensu
el
que,
presentado
de los quince
días de su fecha.
aquélla rea la fecha
del instrumento.
efectos
que
cripción,
interpretando
contrato
trotraerla
dentro
sus
juristas ‘0 se han
pronunciado
negando
del art. 39 del Cód. de Copárr. último
Prestigiosos
efecto
mercio,
con
al
retroactivo
considerar
por
el sistema
registral
que
es
societario
una
solución
previsto
por
contradictoria
la ley 19.550.
en
la ley de sociedades
una
no
exista
establece
47 del Cód.
Civil
que
que:
la autorización
“En los casos
en
legal de los establecique
a su
mientos
fuese
fundación, quedará legitimada
posterior
como
su
existencia
jurídica, con efecto retroactivo
persona
ha sido utilizado
en
se
verificó
la fundación".
al tiempo
que
El
norma
3°
1980.
de
que
al art.
Las sociedades
y la ley 22.903. RDCO, 1984-130.
irregulares
Efraín
Roanónimas.
Isaac. Sociedades
p. 70; Richard.
Halperin.
de devch
Bs. A3.; Astrea.
locutorio.
Encutti, Ignacio. Manual
Romero.
40
mero.
hecho
similar
-
Jose
65.
p.
-
228
LECCIONES
argumento
como
Y ENSAYOS
efecto
negar
para
retroactivo
a
la constitu-
definitiva.
ción
art. 47 del Cód. Civil a las sociedades
comerciales
ha
la interpretación
con
correcta,
anterioridad
a la sanción
de la ley de sociedades:
el efecto
de la inscripción
lo referente
a las
retroactivo
en
sociedades
anónimas
era
desechado
limitada,
y de responsabilidad
por
la poca
duda
a que
se
los arts.
319 del Cód. de Coprestaban
41.
mercio
5°
la
11.645
de
y
ley
La
del
Sido
aplicabilidad
no
.
sanción
en
el año 1972, ambas
la ley 19.550
lo que
concordamos
derogadas,
por
alcanza
la sociedad
su
inscripción
el instrumento
básico
es
presentado
dentro
de los quince
días de su otorgamiento.
Pero
ello no
influirá
sobre
la responsabilidad
concretos
realizapor actos
dos
durante
el iter
los cuales
se
constitutivo.
para
aplicará antes
el Código de Comercio
(art. 39) la propia
que
ley
sea
el tipo regular
formado.
por
analogía, cualquiera
Con
la
de
han
quedado
en
Etcheverry“,
normas
con
c) Oposición
que
Si
retroactivamente,
a
la
registración
de actos
societarios
Otro problema
se
es
el de evaluar
el alcanque
presenta
ce
de la oposición
se
establece
en
el art. 39 del Cód. de
que
Comercio.
Se ha debatido.
cauSi es necesaria
largamente.
de oposición
a
la registración
del acto
o si el
legitima
mero
transcurso
del plazo es suficiente.
sa
Existen
primera.
ha
trarse
plazo
tantes
no
fl
dos
Para
la
claramente
definidas.
posiciones
sustentada
a regis“, si el contrato
por De Iriondo
del
sido
su
presentado
inscripción, dentro
para
contradías de su otorgamiento,
las partes
aun
en
el
de oposición,
podrán ejercer el derecho
de quince
319. Cód.
anónima.
Art.
de
“Si los
Comercio:
una
sofundar
que
pretendiesen
capital requerido.
integramente
hubiesen
el
se
todas
las condiciones
que
hayan verificado
exigidas en el
la resconstituir
la sociedad.
definitivamente
anterior.
otorgando
e inscribiéndola
los estamescritura
y publicandola
por un dia con
las operaautorización
actos
antes
de empezar
constitutivos,
y demás
sociales".
ciones
limitada
Art. 5°. ley 11.645:
de responsabilidad
po“Ninguna sociedad
tal si el contrato
en
el Registro
como
no
ha sido
drá funcionar
inscripto
de Comercio..."
Público
ciedad
suscripto
podrán, luego
articulo
pectiva
tos,
0
4!
mercial
Etcheverry.
De Iriondo.
de
Registro.
op.
cit.
Luis. Juzgado
ED. 40-770.
Nacional
de Primera
Instancia
en
lo Co-
ENSAYOS
229
de que
supueto
sus
haya perjuicios
para
intereses (salvo alel consentimiento).
p.ej.. los que afectan
el plazo. cualquiera
de las partes
cona esa
de
inscripción. sin necesidad
causa.
Romero“
esta
expresar
y Satanowsky“
comparten
del texto
interpretación
legal.
Para
la segunda
Zavala
Roposición. compartida
por
también
en
el caso
de que
el
dríguez“ y Fontanarrosa“.
contrato
su
haya sido presentado
para
registro fuera del límite previsto
en
el art. 39. párr. 1°. del Cód. de Comercio,
es
necesario
invocar
también
causa
legítima.
sostiene
esta
última
Nissen.
que
posición, se pregunta
al otorgante
del acto
un
derecho
de
por qué la ley confiere
frustratoria
del contrato
oposición con posible virtualidad
celebrado.
después de quince días “. Creemos
que la única
razón
se
debe
a que
transcurrido
para
otorgar este derecho,
el plazo legal. le corresponde
a los
del contrato
otorgantes
demostrar
no
se
ha
el
iter
en
constitutivo;
que
interrumpido
caso
de que
se
se
hubiese
interrumpido,
aplicarían las normas
que regulan a la sociedad
irregular.
vicios.
gunos
Si ya
tratantes
como
ha vencido
puede
oponerse
d) La posibilidad
en
de solicitar
formación,
un
el
de la sociedad
concurso
más
argumento
en
favor
jurídica
de la personalidad
redacción
a la ley 22.917,
la prepara
la inscripción
sentación
en
concurso
El art.
de Comercio.
el Registro
Público
ll, inc. 1°. dedebe
cia que
en
de sociedades.
caso
acompañar
testimonio
modificaciones
del contrato
constitutivo
y constancra
y sus
de las inscripciones
respectivas.
La
exigía
ley 19.551, en
requisito
como
su
anterior
imprescindible
acreditar
preventivo,
formal.
en
1983.
“
Hs. A5., Depalma.
comercial.
de derecho
Jose. Curso
Romero,
I. p. 353.
Bs. As.. Tea.
¡5
comercial,
de derecho
Tratado
Marcos,
Satanowsky,
1957. t. III. p. 557.
u
u leves compleCarlos
Zavala
J.. Código de Comercio
Rodríguez.
t. I, p. as. n° 169.
Ba. AL, Depalm.
ZavaBI.
Aa.
.7
comercial
Derecho
argentino,
Rodolfo.
Fontanarrosa.
lla. 1970. t. I. p. 355.
de Comercio
0
Nissen.
op ciL. el de la opinión que "el art. 39 del Cód.
t.
_
mentarias,
.
.
ha sido supesocietarioa
pues
la registración de actos
7° y 12 de la ley 19.550
aria.
delos
que prevén ¡lasconrado por las normas
sus
la socledad.
y
integrantes
secuencias
para
que ocasiona
terceroul.la no
de la somedad
o modificatoria
constitutivo
inscripción del contrato
no
resulta
aplicable
a
.
230
LECCIONES
El inc.
ducida
para
1° (art.
de
a
por
Actualmente,
exige "el instrumento
cuando
no
Y ENSAYOS
ha sido reformado
por la ley
la trascendente
innovación
introhabilitados
amplia los sujetos
11, ley 19.551)
consecuencia
el art.
5°“
solicitar
el concurso
22.917,
que
preventivo.
de la
constitutivo
luego
y
estuvieren
sanción
y
sus
de la ley 22.917, se
modificaciones
aun
inscriptos".
N issen‘“, de que
señala
la ley
la presentación
en
concurpermite, con su redacción,
de las sociedades
en
de formación.
proceso
preventivo
de la ley 22.917
La Exposición
de motivos
explica que:
de una
alternativa
de preven“No es obstáculo
impeditivo
o constitución
de inscripción
ción, la inexistencia
regular,
cuando
el fenómeno
de la insolvencia
coloca
al sujeto frente
No
22.917
cabe
duda.
como
so
al concurso”.
la expresión
“en forFerreyra 5‘ recuerda
Quintana
que
mación"
alude
al lapso comprendido
entre
la fecha
constituel Registro
Público
de Comercio;
tiva
en
y la inscripción
y
ello supone
la existencia
de un instrumento
escrito, que aún
no
ha sido
será ese
instrumento
inscripto;
por
consiguiente,
a
la
de
concurso.
el que se deberá
acompañar
petición
El art. 5° de la ley 19.551
(texto
según ley 22.917), remite
al art. 2° del mismo
los sujetos
cuerpo
legal para determinar
la formación
de su concurso
que
pueden solicitar
preventiDicho
artículo
en
su
ser
declapárr. 1°, dice: “Pueden
radas
en
concurso
las personas
de existencia
visible
y las de
existencia
ideal
de carácter
privado".
vo.
es
el
La condición
ser
sujeto de los concursos,
que
para
La única
exde la personalidad.
suieto tenga el atributo
de la personalidad,
está dada
cepción al requisito
por el misart. 2° en su inc. 1°, que
del patrimopermite el concurso
mo
nio
del
Por
dente
fallecido
52.
lo tanto,
desde
nuestro
de vista.
punto
si el legislador
permite a la sociedad
que
“
mación
Incluidas
5°
larmente.
5|
resulta
en
eviforma-
la forArt. 5°. ley 19.551
solicitar
(texto
según ley 22.917): “Pueden
de su concurso
en
el art. 2°.
las personas
preventivo
comprendidas
las de existencia
ideal en liquidación".
Nissen,
Ricardo
A.. Concurso
de
sociedades
no
constituidas
regu-
LL, 1984-0849.
ComentaConcursos.
Ferreyra.
Francisco.
Quintana
ley 19.551.
Bs. A3.. Astrea,
u anotado.
1905. t. l. p. 164.
Bs. A5.. Anna.
Gebhardt.
Concursos.
Marcelo,
Santiago
da, concordante:
51
Fassi.
1989. p. 15.
-
ENSAYOS
ción presentarse
a concurso
nociendo
personalidad
al concurso
presentarse
(art.
e) La
sociedad
en
¿Quiénes
Dromi
las
formación
pueden
ser
231
ll.
juridica.
para
ley 19.551) le esta recorequisito
indispensable
(art.
2°, ley 19.551).
y la
licitación
pública
licitadores?
entiende
las personas
que
pueden ser licitadores
nacionales
como
extranjurídicas tanto
de la capaciaplican las reglas generales
dad civil reguladas
la legislación común
en
determinar
para
la factibilidad
contractual
de los oferentes
privados.
El autor
mencionado
a
esta
conclusión.
llega
luego de
deducirla
de los principios
de la contratación
adgenerales
a dichos
conforme
ministrativa;
principios.
pueden ser suje-
fisicas.
jeras
de
tos
personas
se
y que
los
naturales,
rídicas
les
contratos
las personas
administrativos
físicas
las personas
jurídicas privadas,
y las personas
estatales
53.
estatales
y no
o
ju-
públicas
Conforme
a
las afirmaciones
recién mencionadas,
existe
a la sociedad
ningún obstáculo
para
permitir
mación
en
si se reconoce
licitaciones
participar
publicas,
personería
juridica.
f) La inscripción
no
for-
en
su
-
el Registro:
constituyente
en
fin del período
Anaya“
del
acto
los efectos
entre
aquellos
distingue
la
la inscripción
cuando
integra
1) constitutivos.
subla inscripción
cuando
jurídica: 2) saneatorios,
son:
que
relación
sana
los
hechos
93
o
defectos
actos
Dromi.
palms.
La
del
y los
Roberto,
licitación
acto;
anuncian
3) declarativos,
o
documentan
conocimiento
que
permiten
licitación
pública Tesis
positivo
pública en el derecho
La.
su
doctoral.
argentino
Bs. As., Deesta regula-
da por:
a.)
Ley de obras públicas (n° 13.064).
(n° 23.35056).
b) Ley de contabilidad
el Estado
con
(decr. 5720/72 modificado
de contrataciones
c) Regimen
383/73).
la
BOBNS para
decr.
de entes
d) Estatutos
públicos estatales:
corpora¡ndel Estado
las empresas
220/74
decr.
de empresas
para
nacionales:
_
decr.
por
ción
nacionales.
de empresas
a la corporación
corporadls
del Estado
(n° 23.696).
e) Ley de reforma
del Código
las normas
por
J) Supletorismente
.
.
Cnnl
_
_
y del
Comercio.
y
H
L.. citado
por Etcheverry.
Anaya. Jaime
1989. p. 402.
económico, Bs. A1.. Astrea.
Código
y
Raúl
A.. Derecho
comercial
de
232
LECCIONES
público,
prueba
en
sin perjuicio
contrario.
En nuestro
zatorios
y no
es
de
Y ENSAYOS
tales
que
efectos
derecho
la inscripción
constitutiva.
A diferencia
nental
europea
de
lo
que
ocurre
se
tiene
con
enseña
vincula
destruyan
efectos
por
regulari-
legislación
Anaya” que
la inscripción
la
continuestro
prevaleciente.
no
legal de sociedades
regisla adquisición
de personalidad.
la repuesto
que
resulta
del art. 7°, LSC—como
se
explícitamente
con
la regularidad
de la constitución.
reformas
introducidas
las importantes
por
la ley 22.903. no se aprovechó
sopara
legislar íntegramente
bre la sociedad
en
en
la parte general,
con
un
réformación,
a todos
los tipos societarios.
gimen aplicable
En una
a la ley de
sociedades
futura
reforma
comerciaconveniente
se
la etapa
formativa
de
les, seria
que
regulara
régimen
tral
con
gistración
relaciona
No
obstante
dichas
sociedades:
1) Teniendo
el
para
-
en
cumplimiento
2) Lograda
blecer
su
efecto
cuenta
de los
la inscripción
retroactivo.
de
la fijación
diversos
trámites.
en
los
términos
plazos
realistas
fijados.
esta-
en
la sociedad
en
formación
3) Convirtiéndose
irregular
cuando
venzan
los plazos fijados, sin que se haya efectuado
fundamen5‘. Este
es
el trámite
correspondiente
requisito
condebe
tal para
cuándo
la sociedad
desde
precisar
y hasta
deen
forma
siderarse
en
de constitución.
evitando,
proceso
con
las sociedades
finitiva, su asimilación
y de
irregulares
hecho.
55
Anaya,
5°
Para
op.
ampliar
cit.
ver
Giralt
Font,
op.
cit.'