La condonación de la deuda en el Código civil (Estructura y objeto del negocio remisivo) Carles Enric Florensa Tomás ADVERTIMENT. La consulta d’aquesta tesi queda condicionada a l’acceptació de les següents condicions d'ús: La difusió d’aquesta tesi per mitjà del servei TDX (www.tesisenxarxa.net) ha estat autoritzada pels titulars dels drets de propietat intel·lectual únicament per a usos privats emmarcats en activitats d’investigació i docència. No s’autoritza la seva reproducció amb finalitats de lucre ni la seva difusió i posada a disposició des d’un lloc aliè al servei TDX. No s’autoritza la presentació del seu contingut en una finestra o marc aliè a TDX (framing). Aquesta reserva de drets afecta tant al resum de presentació de la tesi com als seus continguts. En la utilització o cita de parts de la tesi és obligat indicar el nom de la persona autora. ADVERTENCIA. 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MORENO Civil de 1« Barcelona) LLEIDA, 1.98*7- LA COMDONACIóH RIAL 1-4. Aa LA fioiMifiMiclfri "**i rò>'"fa finan negocio BUÍato m. condición; vinculación y eficacia. Cuestión d i s t i n t a sujetarse es s i la declaración a estos elementos accidentales, remisiva puede es decir, si cabe condonar condicionalmente o bajo término. En principio, y como cualquier negocio posibilidad al Jurídico, no hay acreedor quien, por qué en d e f i n i t i v a , privar de incluirá esta tales elementos en el negocio. Pero, a l mismo tiempo, eficacia hay que tener en cuenta que l a (léase extinción) sobre la deuda no tendrá lugar, no acaecerá, hasta que se cumpla la condición o el término. Así, la condonación ya està perfeccionada desde que la declaración ha sido emitida y también es eficaz, en tanto ha llegado a la esfera de intereses del deudor. Sin embargo, tal eficacia està suspendida hasta que no se cumpla la condición o el término impuesto. A su cumplimiento, la extinción serà automàtica*». Es importante perfeccionado resaltar y eficaz, el que, acreedor por cuanto el negocio no puede revocar, es en el Ínterin, su declaración. No hay necesidad de acudir a la posi" • lo hay que entender qua nazca a favor del deudor ningún derecho a obtener la condonación de su deuda durante el período de interinidad porque, clertaasnte, no existe tal. la puede hablarse de situación jurídica de pendencia en este caso ya que no se trata de atribuir ninguna titularidad sino, precisamente, de axtlngulrla. Es el reverso de lo que ocurre en la donación sometida a condición suspensiva, en donde lo sometido a ella es algo que, si se cumple el evento, serà transferido. lo se trata en la condonación de adquirir algo, sino de extinguir, por lo que mientras no se cumpla la condición o el término, el acreedor sigue siendo titular de su derecho subjetivo de crédito y al deudor titular da la deuda. lo nace de la condonación sometida a término o condición ningún derecho subjetivo a favor del deudor. - 39? - LA C0HD0HACI6H RIAL TOTAL ble lrrevocabilidad pendencia**, para de las situad enes Justificarla, pues el Jurídicas mismo de negocio se caracteriza así, como elemento estructural del mismo. La situación de la Jurídica condonación de pendencia sujeta a que puede derivarse condición suspensiva debe diferenciarse de la que acaece en otros negocios dispositivos susceptibles de ser condicionados, como la donación. La condonación, al igual que la donación, es un negocio Jurídico de presente y no de futuro. La disposición es actual y no diferida. Pero el régimen de interinidad es distinto porque las naturalezas de ambos negocios son también distintas. En la condonación, al contrario que en la donación, no hay atribución, adquisición del en sentido tercero, estricto, con sino extinción. De la correlativa la condición, evento futuro e incierto, no depende la eficacia del supuesto de hecho condicional, la existencia de una relación jurídica, sino la extinción de la misma. So se trata de atribuir ningún derecho a otra persona, sino de extinguir una deuda razón a o titularidad. La vinculación del disponente, en las expectativas de titularidad de un tercero sobre un derecho objeto de la disposición, no es necesaria en la condonación ya que aquella vinculación o sujeción sirve para explicar: ** Sobre ellas puede varse a DE CASTRO (Derecho civil de España, I. págs. 611 ss. ) y, aplicadas a la donación, a VALLBT DE GOYTISOLÜ (Denación, condición y conversión Jurídica material, En «Estudios sobre donaciones», Madrid, 1.978, págs. 317 ss., especialmente págs. 363 se.). - 398 - LA COHDOHACIÓH REAL a; la lrrevocabilldad de la disposición todavía no efectuada, es decir, de la situación preliminar pendiente de realización del evento, b> la conservación y mantenimiento del derecho objeto de transmisión, y c) el régimen y tránsito de las distintas titularidades. En la condonación ya existe una previa vinculación con base en la relación obligatoria que une a acreedor y deudor. La vinculación posterior que puede surgir por el negocio remisivo condicionado no es admisible desde el punto de vista de defender la lrrevocabilldad del mismo. Además, ¿que derechos que concurren sobre un objeto hay que mantener y proteger, como contenido de la situación jurídica de pendencia, en la condonación? Verdaderamente, situación Jurídica mal puede de pendencia hablarse, insistimos, de por cuanto no se trata de disponer de ningún objeto (derecho) a favor de tercero, sino de extinguir un objeto (deuda) que está an el patrimonio de otra persona, distinta del disponente. Siendo el objeto del negocio la deuda del deudor, no hay por qué dudar del mantenimiento y conservación de la deuda por parte de aquél que, por ende, no tiene poder de disposición sobre ella. Respecto a lo dicho en la letra b), sólo se podría defender la identidad de regímenes si se considerara que la condonación tiene lugar por transferencia del derecha de crédito al deudor. El derecho de crédito no se transfiere al - 399 - LA COADUNACIÓN REAL TOTAL deudor s i n o que s e e x t i n g u e . Recordemos que l a c o n d o n a c i ó n s u p o n e n i n g u n a d o n a c i ó n d e l mismo a l Se suele hablar, por deudor. demás, p r o v i s i o n a l e s y de d e r e c h o s e v e n t u a l e s 3 7 . que la condonación derechos, no supone Si pendencia» irrevocabllidad (sino por la titularidad preventiva3-. si, precisamente, condonación con propia de titularidades Desde e l momento e n transferir l a d i s t i n c i ó n c a r e c e de titularidades ni «situación de fundamento. base en estructura la de l a remisión) ¿Cómo p o d r í a h a b l a r s e d e e s t a ni ultima l a condonación s e d i r i g e a e x t i n g u i r ? Por no n a c e ningún no derecho una e x t i n c i ó n de s u t i t u l a r i d a d . a Asi favor pues, del deudor, titularidad la sino ¿sobre qué? Sin embargo, condonación sujeta puede defenderse la a titular condición, c r é d i t o ve l i m i t a d a su deudor en liberarse, el titularidad a través de idea de que por la de de derecha por l a e x p e c t a t i v a la extinción de del la obligación. »•* Según DE CASTRO (.Op. cit,, pàgs. 612 s s . ) , puedan d i s t i n g u i r s e l a s siguientes t i t u l a r i d a d e s provisionales derivadas de la s i t u a c i ó n Jurídica de pendencia: a) Titularidad interina, que es la que tiene por contenida la defensa de la situación de pendencia, es decir, respecto a la conservación del derecho subjetiva o de la masa patrimonial en provecho de sujetos indeterminados. Puede coincidir, y normalmente es a s í , ccn la t i t u l a r i d a d preventiva. b) Titularidad preventiva (en previsión y prevención del resultado eventual), que es la que corresponde a los posibles sujetos d e f i n i t i v o s , de los beneficiarios eventuales. Su objeto lo forma el llamado derecho condicionado o eventual y su contenido se manifiesta en l a s acciones para pedir medidas conservatorias, g a r a n t í a s de que no se perjudicarán los derechos en pendencia para impedir que se fruste indebidamente el evento. *• VALLET DE GOYTISOLO iQp. cit., pág. 394) también niega t a l t i t u l a r i d a d en Ja donación sometida a condición. - 400 - LA CONDONACIÓN REAL Lo único que devendrá de la llamada situación jurídica de pendencia es el deber del acreedor de no impedir la realización del evento condicionante. Y en este sentido sí podremos hablar de que nace a favor del deudor, no un derecho subjetivo, sino un interés Jurídicamente protegido, como contenido de aquella titularidad preventiva que normalmente existe en estas situaciones de pendencia. Pero la titularidad de tal interés no debe confundirse con la titularidad provisional preventiva que nace, por ejemplo, en la donación, sobre el derecho objeto de la misma. Podría decirse que la titularidad del derecho de crédito se halla transitoriamente indeterminada hasta que la condición se cumple, pero, por contra de lo que normalmente sucede en las situaciones Jurídicas de pendencia, no hay posible titular definitivo del derecho de crédito, puesta que no cabe hablar de titularidad provisional del deudor sobre ac iél derecho, ni preventltiva ni interna; no hay, en suma, atribución-adquisición de ningún derecho, sino disposición-extinción de una deuda crédito. e, indirectamente, del derecho de ( Vistas las diferencias entre la situación Jurídica de pendencia de la suspensivamente, donación y la existen también condonación condicionadas similitudes pues, en definitiva, ambas son disposiciones suspendidas en su eficacia por un elemento extrínseca al supuesto de hecho negocial. El acreedor seguirà actuando en nombre propio, la titularidad aunque de su derecho de crédito se verá limitada por la expectativa, Jurídicamente protegida (contenida d9 la titu- - 401 - LA CONDONACIÓN REAL TOTAL laridad preventiva), del deudor en verse liberado. El acreedor condonante, aunque se halle sujeto al posible cumplimiento del evento, no por ello deja de seguir obrando como verdadero titular, aunque estén limitados condiclonalmente los efectos (condonación) 99 . definitivos de su acto de disposición Los efectos jurídicos de la interinidad se limitarán al deber del acreedor de no impedir que se cumpla el evento. Concluyendo: la condonación puede ser sometida a condición suspensiva y desplegará su eficacia, suspendida •omento por en que aquellos se elementos cumpla el ya adquirida pero accidentales, evento desde el extinguiéndose la obligación*0. Por último, y en cuanto a la posibilidad de condonar deudas futuras, hemos de decir que, aplicando analógicamente la disposición otorgada por el Código civil a la donación a este respecto*', no creemos en tal posibilidad**. *» VALLET, Op. clt., pág. 394. *° En Roaa no cabía esta posibilidad: cfr. 1. 4, ff. de accepti 1. (46,4). POTHIER se encargó de aclarar que no podía aplicarse tal ley en el Derecho francés {Traite des obligations, § 607, pág. 81). RODRIGUEZ-ARIAS {Derecho da Obligaciones, Madrid, 1.965, pág. 515 s. ) dice al respecto: «La condonación o remisión puede pactarse Cía entiende convencional] bajo condición suspensiva o con termino Inicial, de tal mode que el crédito sólo se extinga al cumplirse la condición o al vencer el término. SI la remisión se hace bajo condición resolutoria, al deudor no necesita pagar mientra penda la condición, pero no se exime definitivamente de la deuda hasta que la condición se fruste. La remisión con término final no es más que un aplazamiento». ALLARA (Op. clt., pág. 301 s. ) también admite la posibilidad de la remisión condicional, tanto suspensiva como resolutoria, aunque no el término, por la razón de que la remisión no sólo es un negocio de eficacia directa, sino también inmediata, afirmando que no llaga a entender el valor práctico de una remisión aplazada. A nosotros se nos ocurre una: en el caso de un crédito fructífero, hasta que llegue el término inicial, el acreedor podrá hacer suyos lo¿ frutos. - 402 - •A LA CONDONACIÓN REAL La condonación es un negocio Jurídica de disposición que necesita, estructuralmente, la existencia de presente de la deuda, objeto del negocio. Su existencia actual es petición de principio. La condonación supone la existencia de una obligación. De opinar lo contrario estaríamos ante el absurdo de que no llegaría a existir la obligación futura, pues en el mismo momento de su nacimiento quedaría ya extinguida. 1.5. Contenido efectua! de la condonación real total» Como decíamos al principio, la condonación real total es el paradigma de la condonación, al menos tal y como viene regulada en los artículos 1.187 y siguientes del Código civil. El efecto esencial y directo es la extinción de la deuda y liberación del deudor. Como también habíamos dicho, este es el efecto típica y el supuesto normal según el Código. Y también cabe recordar ahora que la condonación tiene un efecto liberatorio-extintivo: libera al deudor de su débito y extingue la obligación. En verdad, son aspectos único indirecta, aunque necesariamente. La extinción de¿ no es efecto derecho negoclal, de fenómeno acontece crédito del un esencial. de extinción de extintivo derecho La dos sino crédito efecto indirecto negocial*3. *' Cfr. art. 635 Ce. * 2 En sste sentido, CERRILLO <0p. clt., pág. 906). En contra de esta opinión, RIVERQ (.Op. cit., pág. 438), aunque posteriormente la aplica los Bisaos límites objetivos contenidos en los artículos 634 a 636 Ce. de la donación. ** Es semejante a la extinción de la titularidad del derecho de crédito por renuncia del acreedor (Vid. PERLIHGIERI, Renisslone - 403 - dal debito e rí-i LA COSDOBAClóM REAL TOTAL Ya h a b í a m o s h a b l a d o t a m b i é n s o b r e e l c i c l o e x t l n t i v o la condonación: actúa la se crédito; de la al deudor libera en d e f i n i t i v a , La extinción eficacia como declaración como s u s t r a t o deuda habla la íiinit»^. de la relación y toda la sobre se extingue ergs Desde éste punto que suple asmes, de vista subrogado al pago del negocio Jurídico efecto extlntivo ilimitadamente, tener en que viene cuenta real, genuino-*-*. decir, en sede de 1.190 y e l a r t . solidaridad. 1.143 asta el derecho de es decir, de la es cuando es Condonación su frente y efectos. condonación por se decir, es efecto. a un Este todos e s e l p u e s t a de r e l i e v e por e l Código, todo r e s p e c t o a dos a r t í c u l o s , otro que calificado es y Extinguiendo pago, pago s o n e q u i p a r a d o s e n c u a n t o a s u s r e s p e c t i v o s Hemos de deuda obligación. ademas como la obligatoria. es condonación prestación recae de e sobre uno en sede de condonación y Son, respectivamente, el art. C e Son dos a r t í c u l o s que merecen su e s t u d i o por s e p a r a d o , ya que se ocupan de distintos aspectos del efecto real extlntivo. nunzla al crédito, Hapoll, 1.968, i 66, pág. 171). En este caso también la extinción de la obligación era efecto indirecto negocial y, ademas, eventual. feste caràcter no se da en la remisión, pues la extinción del crédito es siempre necesaria en la condonación real total. ** DIEZ-PICAZO, L. , Fundamntos 1.979, S 1*7, n2 767, pág. 637. dal Deracha civil - 404 - patrimonial, Madrid. LA COBDOMACIoS REAL Con la extinción de condonación se extinguen la las garantías demás o b l i g a c i o n e s a c c e s o r i a s . presupuesto este de e x i s t e n c i a termino (art. tanto reales accesorios las extingue, artículo recaer de o t r a s la Aplica la suerte que principalis Por determinada deudas, accesorias de g a r a n t í a subsistente transcrito por condonación, camino a s e g u i r personales por y reales y comprendiendo en s e n t i d o (fianza) y los en estricto derechos (de g a r a n t í a ) : é s t a s dejará El principal La d e u d a v i e n e c o n t e m p l a d a como l a s deudas 1.097 C . c ) , obligación o, la reafirma a partir mejor d i c h o , declaración de regla general lo principal primera. el que - lo la obligación se indicando el de l a deuda, objeta voluntad de que sobre el remisiva del accesorio accesoríum que acreedor. sigue sequi tur debe la misma sortea rei -•»». ello, y el se que e s t u v i e r e le también se l e condona, condonara su por ejemplo, t o d o s l o s a c c e s o r i o s de a q u é l l a cesa también la obligado o b l i g a c i ó n de a dar obligación una (su l a o b l i g a c i ó n de (ex a r t . cosa deuda), entregar 1.097 C . c ) , a s í como c o n s e r v a r l a c o n l.-\ diligencia *• Dígesto, 18, 4, 6. El principio as recogido profusamente. Así también en la 1. 43, de salut, et ¡iberat. (46, 3): (ÜLPIAfUS libro II. Regulartim.- In oanlbus spectebus liberationua etiam accesslonas llbarantur, puta adpromissors, hypothacae, pignora». La regla, evidentemente, no solo sa aplica para los casos de extinción de las obligaciones, sino para todo supuesto de modificación de t i t u l a r i d a d e s . Así, un ejemplo de e l l o , lo tenemos en e l a r t 1.528 C . c , para el caso de venta o cesión da un derecho da c r é d i t o . - 4 05 - LA CONDONACIÓN REAL TOTAL p r o p i a de un buen p a d r e de f a m i l i a Sin embargo, cuando e l 1.190 C.c. estaba pensando r e a l e s de g a r a n t í a : clàusula reales penal, fianza, etc. constituidos nado y por C.c). artículo en derechos las prenda, estas el obligaciones y h i pateca***» * • , obligaciones aseguramiento c u m p l i m i e n t o de l a o b l i g a c i ó n p r i n c i p a l , t l e a p o que é s t a , 1.094 l e g i s l a d o r d i o forma a l Todas para (ex a r t . antícresis, y y derechos garantía se extinguen al del mismo en v i r t u d del p r i n c i p i o g e n e r a l a n t e s mencio- expreso mandato de la ley, contenido en aquel artículo. Por c o n t r a , no e s l í c i t a c u a n d o s e c o n d o n a una o b l i g a c i ó n derivar aquella l a c o n d o n a c i ó n de l a o b l i g a c i ó n puesto que revés, como t a m b i é n l o e s p e c i f i c a La toda tencia puede subsistir del sin el art. precepto ésta, 1.190, - de obligaciones no h a c e d i s t i n c i ó n cuando se extingue accesorias -, la sin in contenido r e s i d e e n que d e c l a r a t a x a t i v a m e n t e clase supuestos no particularidad 1.190 C . c . accesoria, y pero sí fine, en al C.c. el la extinción oara posibilidad obligación principal todos de art. de los subsis- principal por condonación**. ** t , i * Joannes VOET daba cuenta da asta relación de accesoríadad: «Ut tama una cum obligations verbis constants, ac per accaptllatlonam sublata, peremtae etlaa censeantur obligationlas accesorias plgnorum ...; è viceversa suftlclat, vel accasoriam Obligationen verbis constantam, qualis e s t fidelussorla, accept!latlonem sublata assa, dum fldelussorí accepto latum, ut principalis quoque obligatio tollatur. . . » (Commantarlorum ad Pandectas, VI, Venatlis, 1.828, Tit. IV, De acceptilatlone, § 2, pag. 165). ** So es el único a r t í c u l o que contiene esta precepto, pero sí de esta manera taxativa, por lo que cualquier acto en contrario s a n a nulo (es un mandato l e g a l ) . Ademas as el único que se r e f i e r e a la t o t a l i d a d de obligaciones accesorias. Existe en al Código una norma similar respecto a la confusión, aunque sólo se refiera al supuesto de la obligación accesoria de fianza: Art. 1.193 C.c. Por aplicación analógica acaso fuera posible extender el precepto a los damas medios da garantía de la obligación principal. Tengase/ - 406 - LA CONDONACIÓN REAL No s u c e d í a a s í 1.207 del en e l antecedente Anteproyecto de l e g a l de e s t a 1.882-83 nos remite norma. al El art. art. 1. 143 ((Art. 1.143. El perdón concedido al deudor principal aprovecha a sua fiadores, pero el otorgado a éstos no aprovecha a aquél. Si los fiadores fueren mancomunados, se observará respecto xie ellos, lo dispuesto en cuanta a los deudores mancomunados en el artículo ¿..064. Fuera de este caso no aprovecha a un fiador el perdón concedido a otro fiador, salvo lo dispuesto en el artículo 1.749». El primer particular a la párrafo de fianza del este principio accesorio sigue a lo principal. estan regulando principal fianza, y sus los efectos El actual como hemos d i c h o , principal art. en aplicación de que lo l o s o t r o s d o s no de relación a C.c. contiene la condonación la obligación obligatoria de la norma de l a general, obligación y s u r e p e r c u s i ó n e n l a s a c c e s o r i a s y l a de é s t a s q u e no r e p e r c u t e n e n l a s p r i n c i p a l e s . art. general perdón la la ésta. 1.190 respecto es S i n embargo, del repercusiones s i n o e l p e r d ó n de artículo 1.143, 1 del Proyecto, Es l a misma norma que l a a u n q u e e n c l a v e de del generalidad*'". en cuenta que parte de la doctrina admite que en el supuesta de la reunión en la misma persona de la cualidad de deudor principal y fiador, la fianza no se extingue con t a l que el acreedor tenga i n t e r é s en e l l o . El a r t . 1.255 Códice , recoge expresamente la posibilidad del supuesto. Asimismo respecto a la novación: a r t . 1.207 C.c. Para comprender la subsistencia, en este caso, de l a s obligaciones accesorias, vid. GARCIA GOYESA en su comentario al a r t . 1.138 del Proyecto de 1.851 (Op. cit., I I I , pág. 156 s. ). Respecto a la fianza, ésta tiene una norma al respecto: a r t . 1.847 C.c. * r Encontramos lógico el cambio operado en el Anteproyecto y actual Código c i v i l , como aplicación del principio antes mencionado. lo vemos la razón por la cual el Proyecto de código Isabelino dedicaba una norma ex presa para la fianza cuando, lo que en el a r t . 1.143 se disponía, era aplicable para toda clase de obligaciones s u b s i d i a r i a s , como asi lo enten- 407 - LA COroONACIóH REAL TOTAL Excepto en lo que hace referencia a la fianza, que se estudiarà aparte ; -r contar con un precepto específico (artículo 1.S50 C . c ) , varaos a ver, siquiera brevemente, el efecto real extintivo de la condonación respecto a las obligaciones accesorias de intereses y clausula penal, así como la de hipoteca. Los intereses devienen de una obligación que consiste en el pago de una cantidad de dinero, respecto a la cual, aquéllos son accesorios, pues no es imaginable que se deban intereses sin una obligación principal previa de capital que, precisamente, los ha producido*-. Ello no es obstáculo para que, una vez nacida la oblgación de intereses, pueda ésta independizarse, gozando de autonomía propia respecto de la obligación principal de la que trae origen, sin que en este supuesto, la condonación de la obligación principal extinga la obligación de intereses, al haber dejado de ser accesoria. Sería el caso de los intereses ya vencidos cou anterioridad a la condonación. Obviamente, según la segunda parte del art. 1.190 C.c, se puede condonar la obligación accesoria de intereses sin que venga en extinguirse la obligación previa de capital que actúa como obligación prlnc pal respecto a aquélla. dio el legislador de 1.889: acaso por al hecho de participar una tareera persona extraña, hasta ese momento, a la relación obligatoria principal, asegurando ésta a través de un vínculo obligatoria personal. *• Cfr. GQIZÁLEZ POIEAS (0p. clt., Con. al art. 1.190, pag. 358). - 408 LA CONDONACIÓN REAL Respecto a l a c l a u s u l a la obligación de e s t a . principal, penal, también es accesoria cono g a r a n t í a por e l incumplimiento La a c c e s o r l e d a d d e t a l o b l i g a c i ó n v i e n e r e c o g i d a e x - presamente - en c l a v e de n u l i d a d - , en e l a r t í c u l o Así, la extinguida accesoria de la obligación pena convencional'*'» • la obligación principal (ex a r t . obligac-ón principal, hipoteca. cipal principio Como d i c e sistema, y de la la extinción se la seguirà por subsistente ser de hipoteca, en de una obligación de garantía asegurada la la accesoria de la implica prin- misma, la inexorablemente . . .». Hay que t e n e r en c u e n t a l o s r e q u i s i t o s f o r m a l e s t u t i v o s de l a h i p o t e c a , la condonación garantía «por accesorio en funciones de su hipoteca, remitida pe*- c n n d n n a n l á n de l a extinguida ROCA-SASTRE-0, obligación extingue 1.190 C e ) . extingue un derecho que existe extinción es: se Cono, B) B r t i n c l á a Am l a h i p o t e c a , El 1.155 C e . principal, o b l i g a c i ó n ac e s o r l a de pena c o n v e n c i o n a l , nuestro de así consti- como l o s e x t i n t i v o s de l a ¡alsma. La h i p o t e c a e s un derecho r e a l de g a r a n t í a y a c c e a r i o , pero no una formalidades inscripción 1.875 Ce. obligación accesoria, que requiere p a r a su v à l i d a c o n s t i t u c i ó n : de l a misma e n e l Registro escritura de sendas pública de l a P r o p i e d a d e (art. y 145 L.H. ) . ** En asta sentido, RQCA-SASTRI y PUIG BRUTAU, Estudios de Derecho Privado, I, Madrid, 1.948, «La cláusula penal an l a s obligaciones contractuales», pág. 274. »° ROCA-SASTRE, R.X. y ROCA-SASTRE, L., Derecho Hipotecario, IV-2S, Barcelona, 1.979, pág. 1.181. - 409 LA COSDOHACIóH REAL TOTAL Asimismo, art. 82 L . H . * ' . auténtico, hipotecario Si así las en el o sus Es d e c i r , garantizaba, para su cancelación, según el Se- r e q u i e r e o t r a e s c r i t u r a p ú b l i c a o d o c u m e n t o cual la preste su causahablentes no s e h i c i e r e , condonación requiere la hipoteca consentimiento el o representantes acreedor legítimos. subsistirà". d e l o q u e no c a b e d u d a e s q u e e x t i n g u i d a obligación principal se extingue automáticamente - la garantía hipotecaria**, que la por hipoteca - subrogado del pago s i b i e n p o r t r a t a r s e d e un d e r e - • ' «Art. 82. Las inscripciones o anotaciones preventivas hechas en virtud de e s c r i t u r a pública no se cancelarán sino por sentencia contra la cual no se h a l l e pendiente recurso de casación, o por o t r a e s c r i t u r a o documento auténtico, en e l cual preste su consentimiento para la cancelación la persona a cuyo favor se hubiere hecho la inscripción o anotación, a sus causahablentes o representantes legítimos. Podrán, no obstante, s e r c a n c e l a ' s s i n dichos r e q u i s i t o s cuando el derecha i n s c r i t o o anotado quede extinguido por declaración de la Ley o r e s u l t e asi del mismo t í t u l o en cuya virtud se practicó l a Inscripción o anotación preventiva. Si c o n s t i t u i d a la inscripción o anotación por e s c r i t u r a pública procediere su cancelación y no c o ^ s i n t i re en e l l a aquel a quien a s t a perjudique, podrá el otro interesado e x l r . r l a en J u i c i o ordinario. . . . » . Asimismo, el a r t . 179 del Reglamento Hipotecarlo dice: «Art. 179. Aun cuando se haya extinguido por pago e l c r é d i t o hipotecarlo, no se cancelará la correspondiente inscripción sino en virtud de e s c r i t u r a pública en la que p r e s t e su consentimiento para la cancelación el acreedor o l a s personas expresadas en el párrafo primero del a r t í c u l o 82 de l a Ley, o, en su defecto, en virtud de ejecutoria». •* Si la condonación e s p a r c i a l , l a hipoteca no podrá cancelarse parcialmente. Lo impide el a r t . 122 L.H., para e l caso de v a r i a s fincas, y el a r t . 1.860, 2 y 3 C.c. La i n d i v i s i b i l i d a d no es i n s t i t u c i o n a l , pues actúa en beneficio del acreedor hipotecarlo, de modo que por su voluntad puede permitir que e l beneficio que la hipoteca le representa, pueda ser renunciado en todo o en p a r t e , s i n t r a e r causa de la condonación parcial de la obligación principal (argumento ex a r t s . 124 L.H. y 221 Rgto.5, pues de ésta no se deriva la cancelación parcial de hipoteca, que subsiste integra Cart. 122 L.H.) (Vid., en e s t e sentido, GOHZALEZ POSSAS, op. cít., Coa. a r t . 1.190 C . c , pág. 357). También es c i e r t o que puede condonarse parcialmente la obligación pi -ncipal y renunciar por el todo el derecho real de hipoteca pero, en e s t e caso, serían dos manifestaciones de voluntad autónomas y d i f e r e n t e s . • * «El acreedor hipotecario puede renunciar al derecha de hipoteca ( r e missió plgnorlsJ, comprendiendo o no en ella el crédito. Lo que no es posible es renunciar al crédito [ l é a s e también condonar] y pretender que subsista la hipoteca» (SOCA SASTSB, K.M./ROCA SASTSI, L. , Op. clt., pág. 1.183). - 410 - LA COHDOHACIòH REAL cho real inscrito, se requerirá un plus formal para la de la cancelación de aquella, mas no para la extinción. Hay que tener presente que la extinción obligación supone la extinción del derecho hipotecario; la cancelación La es la extinción de cancelación posterior a la extinción la del inscripción**. derecho se exige para evitar una inexactitud registral, esto es, que conste en el Registro una hipoteca que ya està extinguida materialmente. Según el art. 79, 22 L.H. , el deudor condonado tiene derecho a exigir tal cancelación**, si fue él quien prestó hipoteca y, si no, el tercero que así lo hizo (art. 1.857, último párrafo, C . c ) . La razr n es sencilla de entender: presupone la norma que el derecho real inscrito ya se ha extinguido, como por ejemplo en nuestro caso, por condonación de la deuua principal. Para la cancelación resulta necesario el consentimiento del acreedor (arts. 82, 1 L. H. y 174 Reglamento). Si la condonación ha sido expresa y, por mandaco del art. 1.187, 2 in fina C.c, ajustada a las formas de la donación, puede haberse hecho constar en escritura pública, en la cual no existe inconveniente alguno para que el acreedor preste su consentimiento en la cancelación de la hipoteca. En este supuesto, y dada la unidad de actos (de acreedor/condonante y deudor/condonado), directamente registrable no existirà problema y serà para la cancelación de la hipoteca. ** Cfr. arts. 156 y 157 L.H. y art. 175 Reglamento. •* «árt. 79. Podrá pedirse y deberá ordenarse, an su caso, la cancelación total de las Inscripciones o anotaciones preventivas: 22 Cuando se extinga por completo el derecho inscrito o anotado». - 411 - LA COHDOHACIoir SEAL TOTAL El problema surge si la condonación expresa de la obligación principal no se hizo en documento registrable, en el que constara el consentimiento del acreedor para la cancelación o, con mayor razón, si aquélla fue tacita. En realidad, hágase expresa o condonación de la obligación principal, ella el derecho del propietario de tácitamente siempre la nacerá con la finca hipotecada a solicitar la cancelación de la hipoteca - si fue él quien la DITOST#0 *** • En el caso de la condonación hecha mediante documento privado (escrito) y, en virtud del art. 82, 3 L.H., el deudor podra recabar el auxilio Judicial para que proceda la cancelación. El supuesto patológico se plantea en "a condonación tácita de la obligación principal. ¿Cómo podrá solicitar la cancelación el deudor si puede no tener documento alguno sobre el que fundarla? Porque en todos los demás casos, si no manifiesta el acreedor su consentimiento para la cancelación, pero consta documentalmente la extinción por condonación (es decir, generalmente cuando exista condonación expresa) de la obligación principal, el deudor podrá exigirla en juicio, ax art. 82, 3 L.H. y, si el acreedor continuara negando este derecho al deudor, el Juez, por sustitución, otorgaría el consentimiento necesario para formalizar la correspondiente escritura de cancelación. So ocurrirá nada si el acreedor presta su consentimiento en escritura pública. En caso contrario, al problema es doble: en primer lugar el deudor deberá acudir a - 412 - LA CONDONACIÓN REAL Juicio para tacita recaída declarada, obtener sentencia declarativa sobre la obligación solicitar el consentimiento de la condonación principal** del y, una vez acreedor para cancelar. La s e n t e n c i a , cancelación, como d o c u m e n t o , aunque sólo se serviría hubiese condonación t à c i t a de l a deuda p r i n c i p a l Si el acreedor no ofreciese a e f e c t o s de hecho constar dio resistencia como p r e s u p u e s t o lugar a la extinción decir ello, englobarà, a la el condonación acreedor necesario, de l a h i p o t e c a , tàcita de ratificarà la o la asegurada. prestar c o n s e n t i m i e n t o p a r a o t o r g a r l a e s c r i t u r a de c a n c e l a c i ó n , escritura la el que e s bligaclón sancionarà su d'.cha hecho que l o mismo q u e principal. (aprobará) Con la condonación t à c i t a que e l deudor había o b t e n i d o * 7 . Hasta aquí l a e x t i n c i ó n de l a g a r a n t í a h i p o t e c a r i a por condonación de l a o b l i g a c i ó n p r i n c i p a l . Pero habíamos v i s t o que e r a también p o s i b l e l a s o b l i g a c i o n e s a c c e s o r i a s dejando s u b s i s t e n t e la condonar obligación p r i n c i p a l . ¿Puede e l a c r e e d o r condonar l a h i p o t e c a ? En puridad de c o n c e p t o s , no**. M Sólo en al caso de negarlo e l acreedor pues, en caso de aceptar la existencia de la remisión, estaríamos en el supuesto de la remisión expresa, por reconocerla Judicialmente, a efectos de cancelación. • T MAISBSA {Comentarlos al Código civil español, VIII, Val. 1, Madrid, 1.967, Coa. al a r t . 1.190, pàg. 793) dice al respecto: «Para como las presunciones y actos de significación Insegura por lo menos carecen de la autenticidad necesaria para producir un asiento en el registro, será éste uno de los casos en que el obligado tendrá que pedir una declaración solemne que ratifique o sancione la condonación implícita que aquél obtuvo». Debemos añadir que el que la condonación de la obligación principal haya sido hecha de forma t à c i t a , no quiere decir que no se naya hecho de nodo manifiesto o Inequívoco. • • Vid., en contra de nuestra opinión, G0HZÀLBZ PORRAS iOp. cit., Com./ - 413 - LA CQHDONACIóH REAL TOTAL La hipoteca es un deracha real de garantía y la condonación sólo se predica respecto a las obligaciones, como modo de extinción de estas. En cuanto a los derechos reales se predica la renuncia de los mismos. Y aunque se trata, como ya vimos, de figuras distintas, abe decir que deberá constar también en escritura pública para que se opere la cancelación de la hipoteca. El único supuesto en que podría hablarse de condonación de la obligación erróneamente, constituido, deudor la accesoria sería hubiera obligación en de el nacido a hipoteca, caso de y aún que no por» convenio cargo de éste entre de impropia y habiéndose acreedor y constituirla»", Evidentemente, el acreedor puede condonar esta obligación de hacer, accesoria de la obligación principal, pero no condonaría una hipoteca, sino la obligación de constituirla -0 . En definitiva, el artículo expresamente el principio de que 1.190 C e . por sienta clara y la condonación de la obligación principal se extinguen las accesorias de ésta, mas no viceversa*0"»1". art. 1.190, pág. 356). •* Posibilidad aceptada por al Código civil en su art. 1.862. Sin embargo, puede ser perfectaaente obligación principal *° Obviamente, dicha condonación no requerirá de los formalismos de la cancelación de la hipoteca, puesto que se ahornará a las formas comunes y generales de toda condonación, pudiando hacerse tanto expresa como tácitamente. *°**1* De ello nos dan cuenta, entre muchos otros, en el Derecha Intermedio, KEDICES y VOET. El primero dice: «Sexta slt conclusió, quod acceptitio super principal! extendítur etlam ad elus connexa ...» (Op. clt., pág. 403, col. 2, § 15). VOET, por su parte, es más concreto: «Acceptilationis efíectus idem est, qui solutionis, cum exemplum sollutionis liberare solet . . . adeoque cua principal! obligations etlam accesoriae tolluntur, velutí pignorum, fldejussorum, aliaeque símiles ...» iOp. clt., VI, Tít. IV, De accept 11 at lone, § 4, pág. 166). - 414 - LÀ CONDONACIÓN REAL Hemos extinción visto, de accesorias, la hasta alora, obligación aprovechando la cómo principal base se en legal manifiesta la relación a las que c o n t i e n e el art. 1. 190 C e . Sin ilimitado por embargo, de l a condonación un a r t í c u l o civil habíamos dedica a concretamente, ubicado la Habiéndonos total, fuera condonación su p r i m e r dicho venía de de que la la el efecto también sección deuda: significado que e l el real art. Código 1 . 1 4 3 y, párrafo. referido ya v a r i a s veces no e s t á de más r e c o r d a r c u a l e s l a norma e n é l a este artículo, contenida: «La . . . remisión de la deuda, hecha (s) por cualquiera de los acreedores solidarlos o con cualquiera de los deudores de la misma clase, extingue (n) la obligación, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 1.146».'* Ha de s e ñ a l a r s e que e l a r t í c u l o 1.143, el tema de la extlntivos -, pasiva. condonación - así como e l de 1 C.c. contempla l o s demás actos t a n t o r e s p e c t o a l a s o l i d a r i d a d a c t i v a como a l a La p r o p i a literalidad c u a l q u i e r a p o y a t u r a en e s t e del precepto hace innecesaria sentido. 1 La norma coatenida en el párrafo primero del a r t . 1.143 C.c. está copiada, casi literalmente, del a r t . 707 del Código c i v i l de l a República Argentina: «707. La novación, compensación, confusión, o remisión de la deuda, hecha por cualquiera, y con cualquiera de los deudores, estingue la obligación». Da cuenta de e s t a casi identidad de normas, PESA BERNALDO DE QÖIR6S (12 Anteproyecto del Código civil español (1.882-1.338), Madrid, 1.965, pág. 362, del «Centenario de la Ley del l o t a r i a d o , Sección Cuarta, Fuentes y Bibliografia, Vol. I»), Coincide e l a r t í c u l o 1.143 C.c. con e l 1.160 del Anteproyecto y su precedente legal se encuentra en e l a r t . 1.061 del Proyecto de 1.851. - 415 - LA CONDOHACIÓN REAL TOTAL Así, el regimen Jurídico de la condonación en la obligación solidaria debe estudiarse saparando ambas esferas: activa y pasiva. En sede de obligaciones solidarias, y por lo que se refiere a la cotitularidad en el derecho de crédito, se reafirma el caràcter esenc .mente extintivo de la condonación unilateral, llamada aquí c i el nombre de remisión. Cualquiera de los acreedores solidarlos puede condonar total e ilimitadamente la deuda. Es indiferente que exista uno o mas deudores de la misma clase, pues es suficiente con que el acto remisivo sea comunicado a cualquiera de ellos. Este artículo no contempla otra especie de remisión que la total, de efectos ilimitados y ergm omaes, es decir, de carácter real. En definitiva, la que cumple los requisitos que hasta ahora le hemos otorgado. Los supuestos de hecho de la norma pueden ser tres: a) un solo sujeto, en la posición acreedora, que condona y uno o varios codeudores solidarlos: b) varios acreedores que, conjuntamente, realizan la condonación, y uno o varios codeudores; y c) varios acreedores, entre los que uno realiza la condonación, y uno o varios codeudores solidarios. En cualquiera de los tres supuestos, la solución adoptada por el Código es la misma: trátese de uno, de varios o de todos los coacreedores, la condonación realizada siempre - 416 - LA COHDOHACIÓN REAL extingue totalmente la deuda y la obligación, liberando al deudor o codeudores. El cuando, supuesto patológica existiendo crédito, no remitir la son para cotitularidad todos deuda*. los la doctrina solidaria en e l coacreedores Concretamente, cuando se plantea derecho quienes sólo un de declaran coacreedor r e m i t e l a deuda. ¿Puede e l c o a c r e d o r solidarlo la obligación? Evidentemente, disponer solo de si. L a s r a z o n e s debemos e n c o n t r a r l a s , triple por sí principalmente, e n un plano: a) En e l mismo c o n c e p t o de l a s o l i d a r i d a d (legitimación exclusiva). b) En la dispositivo) efecto: la calificación vista de y, como 1.142 Cía naturaleza sobre extinción sus equiparados art. propia todo, total subrogado efectos, en la la de la obligación pago. ambos modos externa es e al remisión consideración del condonación C.c); de Desde de su de su punto de y el extintivos reverso internamente del se (acto quedan pago (cfr. producirá el mismo e f e c t o que s i se h u b i e s e r e a l i z a d o e l c o b r o 3 ] . c) Ademas, la propia permite deducir o t r a solución: estos actos, literalidad del artículo no s e h a b l a de que c u a l q u i e r a de y en c o n c r e t o l a 2 condonación o r e m i s i ó n , aun El párrafo primero del a r t . 1.143 C.c. regula lo que se llama relación externa de la solidaridad, es decir, la relación que media entre acreedores y deudores. In e s t e sentido, poco nos debe preocupar qué suceda con l o s codeudores, pues quedarán todos liberados. * GÜILARTE ZAPATERO, V., Comentario a l a r t . 1.146 C . c , en Comentarios al Código civil y Compiladnos torales, XV, Vol. 22, Madrid, 1.983, pág. 368. - 417 - LA COITDOSACION REAL TOTAL realizada por un sólo coacreedor, extingue la obligaciónCon todo, la solución del precepto no està exenta de polémica doctrinal. La redacción del artículo tuvo que ser- consecuencia de una elección entre dos teorías: la denominada teoría romana y la francesa. teoría fundamentos de ambas nos ayudarán La a la exposición de inteligencia les de la siendo el norma. A* * • L.& teori a rpffläfla En Roma, la acceptllatía empezó mismo pago, como acto contrario a la stípulatía. Mas tarde, cuando el pago por sí mismo obtuvo carta de naturaleza, la acceptllatla residuo un medio de remisión de la deuda, aunque seguía produciendo los mismos efectos que aquél. Ésta es la razón histórica de que hoy por hoy se considere a la condonación como un subrogado del pago: parque siguen guardando las mismas similitudes, en cuanto al efecto que producen uno y otro medio de extinción. Pues bien, la misma regla respecta a la acceptllatía era aplicada tanto si existía un sólo acreedor, como si erar. varios: la obligación quedaba extinguida frente a todos, acreedores y deudores. Y ello es manifestado en varios textos del Digesto: «IAVOLEMUS libro III. ex Plautio.- Quua duo pecunlam iure et debent; * L. 2, i i nuesiro. eandem aut promíserint, aut stlpulatí sunt, ipso singulis in solidum debetur, et singull ldeoque petitions, accepttlationa untus de CIUOÜUS reis constituend., - 418 - '45, 2). El subrayado es LA CQNDGHACIöS REAL Vemos c l a r a m e n t e como l a a c e p t l l a c l ó n e x t i n g u í a toda l a o b l i g a c i ó n , a pesar de haberse hecho solamente por uno de l o e coacreedores. Otro de l o s p a s a j e s del Digesto mas c i t a d o s para demostrar e l e f e c t o e x t l n t l v o de l a r e m i s i ó n en l a s o l i d a r i d a d activa es el siguiente «VBMVLBIÜS l i b r o I I I . Stipulationum. - Si duo rei stipulandl sint, ant alter lus novandl ha beat, quaeritur, et quid iuris, unusquísque slbí acquislerit. Fere auteu convenít, et uní recte solví, et unum íudlclum pe ten tea tatam rem in litem daducere, i teu naus. accaptílatlona perimi u trisque Obligationen; ex qui bus colligitur, unumquemque perlnde slbí acquislsse, ac si solus stupulatus esset . . . ¡>.m En pago, definitiva, tanto si existía acreedores s o l i d a r i o s la acceptílatío era tratada un s o l o a c r e e d o r como s i e r a n (corral stipulandl). petendo lado de In rem, la acceptílatío de e f i c a c i a e x t i n c i ó n se p r o d u j e r a ope exceptíonis varios solutío*. existía igualirente el Recordemos que ya GAYO l a había c a l i f i c a d a como de imaginaria Al como el pactum ilimitada, y no Ipso iure, de aunque non la como en aquélla 7 ". • S I , 1. 31, tí. de novat. et delegat., (45, 2). El subrayado es nuestro. • GAYO, Instituciones, III, § 169. La asimilación o equivalencia antra la acceptílatío y la solutto se daba desde el punto de vista del efecto, aas no son lo mismo, por ejemplo, en cuanto a la legitimación para pagar y para remitir, lo que ya fue puesta de relieve por VINSIUS, al decir: «Esta comparación, empero, se refiere tan solo al efecto da la llberaci-jn, mas no a la facultad de librar, pues recibiendo lo que se da en solución, ya lo reciba cualquier extraño que tenga facultad para ello del acreedor, ya lo reciba este mismo, se libra el deudor; y por el contrarío se libra el deudor no solo si pagara el mismo, sino también si lo hiciere cualquier otro por el, aunque lo ignorare o no lo quisiera .... mas por la aceptllaclón nadie puede librar al deudor, sino el mismo acreedor, y nadie puede ser librada sino el mismo deudor par sí ...» (Comentarlo Académico y Forense, traducción al castellano, Tomo II, Barcelona, 1.547, pág. 314). - 419 - LA COHDONACIöB REAL TOTAL Pero e s t e realizaba; los es pacto sólo decir, codeudores, ellos, demás. la perjudicaba aunque sólo eficacia pero sólo perjudicaba Así párrafo del se deduce, hubiera era al como al pactado Ilimitada coacreedor dice coacreedor con frente a pactante, BONFANTE, que lo uno de todos no a del los siguiente Dlgesto: «PAULUS libro, III. ad Bdictum. - Si unus ex argentaras soclís cum debitare pactus sit, an etiam alteri noceat exceptio? Neratlus Atlliclnus Proculus, nee sí in rem pactus sit, alteri naceré: tantum enim constitutum, ut solid-jm alter petere possit. ... Idemque imn duobus reis stlpulandi dicendum est».m El t e x t o e s c l a r o en su formulación. en e l s e n t i d o de que e l p a c t o , aun concebido 7 El ú l t i m o in rem inciso, no debe Recordemos que la d i s t i n c i ó n es Justlnlanea (o al menos fue JUSTIIIANQ quien la d e s a r r o l l ó ) , pues en la época c l á s i c a la regla general era la r e l a t i v i d a d de efectos e n t r e los que realizaban el pacto. • L. 27, ff. de pactis, (2, 14). El subrayado es nuestro. PAULO vivió a f i n a l e s de la época c l á s i c a , con lo que vemos que también era conocida la d i s t i n c i ó n en aquélla época entre pacto in rem y pacto in personam. Tal es la opinión de BOMFANTE i Corso di Diritto Romano, IV, Milano, 1.979, pág. 103) al decir que t a l d i s t i n c i ó n «se non la paternlta probabilmente l'accentuazíone spatta a Glustinlano. Xa ó impossibile cbe nel diritto clàssica non fasse rlcanosciuta la valldltà obbíetlva del patto, quando vi fosse rapporto sociale e diritto di regresso». Los autores de Derecho Intermedio tenían que d i s t i n g u i r , según el mandat o del Digesto, entre los coacreedores que eran socios de los que no lo eran, aunque hoy no t i e n e sentido dicha d i s t i n c i ó n (Vid. BARTOLUS A SAXOFEKHATUS, la Primam ff, vetarís partem Commutaria, Augustae Taurinorua, 1.574, Tit. De Pactis, 1. si unus, pág. 86). VUTBIUS, en e s t a línea, dedicó una de sus «Selectarum Juris quaestíonum» al tema (An pactum unlus ex corréis debendl aut credendi alterí prossit, aut noceat?, Cap. VI, Florentiae, 1.840, c o i s . 808-811), resolviendo lo mismo, tanto s i eran socios como s i no, en el sentido de que el pacto hecho por uno de los coacreedores no aprovecha ni perjudica a los otros: « ... an pactum unlus ex rels slpulnndi aut credendi alteri credendi correo noceat, puta si pactus sit se non petíturum? Et hlc Iterum dlstlnguendum videtur Ínter socios credundl reos et slmpllces. Si slnt socil, puto pactum unlus alteri lta non naceré, ut ñeque prosit. ... Quod si carrel credendi socll non slnt, canventlo unlus alteri non nocebit amaino, nunquaír, enlm alia pacta vlm suam axerunt extra personas paclscentlum». En cambio, otra cosa es si uno de los coacreedoras hace aceptilación o novación, pues - 420 - LA CONDONACIÓN REAL perjudicar todas al las obligaciones del c r é d i t o , entre otro coacreedor, hace e x t e n s i b l e principio e n que e x i s t a c o t i t u l a r i d a d ya que no s e t i e n e los coacreedores*, cotitularidad el al solidaria en c u e n t a contrario de la solidaria la relación interna de l o que s u c e d e e n deuda, como a veremos la mas adelante• Por condonación lo tanto, extintiva encontramos de s ó l o de l o s c o a c r e e d o r e s , da non pateado Pues in toda la el antecedente obligación, e n l a acceptllatío hecha de la por uno y no e n e l pactum rea»'0. bien, la acceptllatío siguió siendo reconocida como e x t i n t i v a de t o d a l a o b l i g a c i ó n d u r a n t e e l d e s a r r o l l o Derecho Intermedio, los coacreedores11, aunque fuere sólo hecha por uno s o l o recogiendo t a l dirección la l i t e r a t u r a del de ju- coao él dice, «quia haec omla vlcem solutionis habet». * Así lo piensa BOÏFAITE (0p. cxt., pág. 105). ,0 GARCIA GOYBIA llega a I d e n t i f i c a r a la remisión con la acceptllatío, en el comentarlo del a r t . 1.061 del Proyecto de 1.851 dedicado a la quita o pardón de uno de los acreedores s o l i d a r i o s : « y la aceptílación era la quita o remisión» {Concordancias, motivos y comentarlos del Código civil español, I I I , Barcelona, 1.973). 11 Entre los autores mas destacados del Derecho Intermedie que mantienen t a l posición, puede verse a: - BARTOLOS A SAXOFERRATO, In Prímam if. veterls Partem Commentarla, Augustae Taurlnorum, 1.574, De pactis, Lex XXVIII, SI jnus, pag. 86: «Veritas est quod acceptllatío Indistlncte noceat, non dlstlnguendo, sint soci! vel non, quia solutlonlbus obtlnet». - Jacobus CÜJACIUS, Opera Omnia, VI, Hutinae, 1.778, pag. 115: «nam. acceptllatío unlus correl totaa oblígationem solvit». - Arnoldus VIH1IÜS, Jurisprudentiae contractae sive Partitionum Juris civilis, Florentiae, 1.837, Cap. LXXIV De acceptllatíone, pág. 415: «accept i lat lone unlus ex rels stlpulandl tota tollltur obligatio». - Samuel STRIKIUS, Usus Modern! Pandectarum a Libro XXIII usque ad flnem (Vol. XV de Dissertat ionum Jurldlcarum francofurtensium de Selectis Utrlusque juris mater i is), Florentiae, 1.841, en el comentario al t í t u l o De duobus rels const ituendls, pag. 1.020. 1 2 : «...si unus ex corréis credendl debitum accepto tullt, tota extinguitur obligatio». - Joannes VOET, Commentariorum ad Pandectas, VI, Venetils, 1.828, Com. al Tit. De Acceptllatíone, I 4, pág. 166: «... uní ex corréis debendí, vel ab uno ex corréis credendi facta, omnium perimii oblígationem i omnes liberat». - 421 - LA CONDONACIÓN REAL TOTAL rídlca innedlataaente anterior a la codificación, representada por DOMAT y POTHIER. El p r i m e r o , entendió y respecto a la solidaridad de acreedores, que, « ... cojtae chacun das dóblteurs obliges solidalrement peut étre contraint seul de payar la tout, chacun das créanclars entra qui se trau va la solidi té, alt saul la droit d'axlgar la datta entlere, & d'an dacharger la dèbitaur anvers tous las autras».12 Vemos naturaleza cómo ú& l a ei coacreedor, solidaridad, puede fuese el único t i t u l a r del c r é d i t o Exactamente efectos «Des lo mismo obligations an opina virtud hacer solldairas i» remisión (legitimación POTHIER, de al entre mi sna como si exclusiva). tratar de los plusíeurs créanclars»: «260. Las effets da cette solidíté entre créanclars, sant, ... 42 Chacun des créanciers l'atant pou la total, peut, avant qu'il alt été prévenu par les poursuites da quelqu'un de ses créanciers, faire remise de la dette au débiteur, at la liberar envers tous: car de otóme que la pa lament du total fait a l'un des créanciers solldalres, libere le débiteur envers tous, de méme la remisa du total, qui tient lieu de pa lament, faite par l'un des créanciers, doit llbérer envars tous: Acceptilatlone unius t o l l l t u r o b l i g a t i o ; 1. 2 ff de d u o b . r e i s . w . 1 3 12 Les loix civiles dans leur ordre natural, I, Paris, 1.777, Liv. I I I , Titre I I I , pàg. 361. Bn la sección segunda, De la saliditó antra les créanciers, § IV, lo r e p i t e citando la autoridad de la 1. 31 § 1, ff. de novat., t r a n s c r i t a más a r r i b a en a l texto: «Lorsqu'un des créanciers d'une mame datte peut seul i deminder la taut è le recevair, 11 peut aussi innover la dette, A en faire une delegation; car 11 pouvalt acqultter le débiteur, è danner múms quittance sans ríen recevair. Kais ce créancler dalt rendre campte aux autres de ses changemants» (0p. clt., pág. 364). 13 Traite des Obligations, Tome premier, Paris, 1.825 Creproducción a n a s t á t i c a , Barcelona, i 974], § 280, pags. 243 s. También en su 9 619, (Op. clt., pág. 93). - 422 - LA COSDQHACIóH REAL POTHIBS, al hablar de la remisión total y real, asimilándola por vía de efecto, al pago, entiende que en la solidaridad de acreedores no hay por qué cambiar el régimen, ni de la remisión de la deuda ni de la solidaridad, viniéndonos a decir que ambos son perfectamente coexistentes. En fin, ésta era la tesis que hemos venido en denominar romana, por cuanto tiene su origen en la disciplina que los textos del Digesto dieron a la remisión hecha por un coacreedor solidario, con independencia de que hubiere uno o mas deudores de la mi sisa clase. La remisión que hace un coacreedor tiene su antecedente en la acceptilatlo, de efectos extlntlvos totales, no habiendo mutado su régimen a lo largo de la historia y habiendo llegado hasta el Código civil español, plasmándole en el artículo 1.143, primer párrafo. Por ello, podemos afirmar que la norma contenida en aquel artículo ee el fiel reflejo de que se ha conservado, en el Derecho español, la similitud de efectos entre la remisión y la acceptilatlo romana; en definitiva, entre la remisión y el pago eztintlvo. Lo lógica hubiere sido que la doctrina defendida por DOMAT y POTHIER, fuese la que debió recoger el Coda. Pero rx resultó así, dando lugar a lo que se conoce como la teoría francBsa. - 423 - LA COHDOHACIóH REAL TOTAL Rompiendo con la tradición romana, y apartándose de sus máximos representantes y mas inmediatos predecesores en Francia, DOMAT y POTHIER, el Code Mapalóaa entiende que la realslón hecha por un coacreedor no extingue la obligación mas que per la parte de esa acreedor. fisto viene dispuesto en el art. 1. 198, 2 Cada: Art. 1.198. II est au cholx du débitaur de payar à l'un ou 1'autre das créanclars solídaires, tant qu'll n'a pas été prèvanu par las poursuites de 1'un d'aux. Méanmolns la remise qui n'est falte que par l'un des créaaclers sol i daires, ne libere le dèbiteur que pour la part de ce créancier. La norma en cuestión tiene en cuenta, cuando habla de la parte del acredor que ha hecho la remisión, la cuota interna en que aquel participa de la cotitularldad del derecho de crédito. Cerno vemos, no coincide con lo que desde Roma se había predicado respecto a la remisión de la deuda hecha por un coacreedor. Sin embargo, conocemos que no fue asi la redacción original de este precepto. Cuando BIGOT-PRfiAMENEU presentó ei Proyecto para su discusión en el Consell d'Atat, la norma había sido dictada de conformidad con la tradición jurídica romana, es decir, extinguiendo la obligación la remisión hecha por uno solo de los coacreedores: Art. 95. La remise falte par l'un des solídaires libere le déblteur envers pourvu qu'il n'alt pas été prévenu - 424 - cróanclers 1'autre, par las LA CONDONACIÓN REAL paursultes d'aux.' das Sin embargo, e l autres Consaíl cràanclars ou da cambió l a r e d a c c i ó n , l'un dejándola d i s p u e s t a exactamente i g u a l a l a que ahora c o n s t a en e l art. 1. 198, 2 Coda. Mas tarde, Legislación del las observaciones Tribunado, modificó de otra la vez Sección la de redacción, d e v o l v i é n d o l a a s u s o r í g e n e s romanos: «La remisa imita par 1'un das créanclers solídairas libera la dábitaur anvers las autras, pourvu qu'elle solt antarlaura á taute poursuite de la part de l'un d'aux».* Los argumentos que d i o Tribunado se fundaban, de l a s o l i d a r i d a d , hubieren pactado individualmente. l a S e c c i ó n de L e g i s l a c i ó n principalmente, del en l a misma n a t u r a l e z a exceptuando e l c a s o en que l o s c o a c r e e d o r e s la Ademas prohibición - y esto de remitir la deuda será recogido por GARCIA GOYEHA - ponen de r e l i e v e que p r o h i b i e n d o l a r e m i s i ó n t o t a l de un c o a c r e e d o r no se puede e v i t a r el hipotético fraude a los demás c o t i t u l a r e s , p u e s t o que un c o a c r e e d o r puede p e r f e c t a m e n 1 En FESET, P . a . , Racuaíl complot des travaux práparatolras du Code Civil, Tome Traiziàme, Rèimpression da l ' a d i t l o n 1.82?, Osnabrück, 1.963, pag. 17. En esta recopilación da Discussions, motifs, rapports at discours, se lee que BIGQT-PRfiAJCEïEU dijo explícitamente que l a s disposiciones del Título que era presentado a discusión, es decir, el Titulo III Des CoBtrats ou das Obligations conventionnelias an general, «sont pulsees presque en antier dans le droit rórnala, en écartant cependant quelques subtllltós qui le déparenta (en FESET, Op. cit., XIII, pág. 46). Por lo tanto, la redacción de la norma no podía haber sido r e s u e l t a da otra manera. Ademas, el a r t í c u l o fue adoptado con la misma redacción que tenía en el Proyecto presentado. * En FEIET, Op. cit., pàg. 150. loteaos que se le dló una redacción más cuidada, aunque sustanclalmante es la misma que la l e í Proyecto. - 425 - LA COHDONACIóN REAL TOTAL te dar reciba par el total, consiguiendo el mismo efecto e x t i n t i v o f r e n t e a l o s demás9. Las convencer razones al aducidas Consell definitivamente el por d'Stat artículo el ya de la Tribunado que éste misma no dejó forma debieron redactado que antes de Proyecto ai conocerlas. BIGOT-PRÉAMENEU, Carpe d'État, Léglslatlf, a pesar en la presentación t u v o que d e f e n d e r de que en la del los c r i t e r i o s exposición de del Consoli motivos hacía r e f e r e n c i a e x p l í c i t a a l a s o b r a s d e DOMAT y POTHIER. Asi, argüyó d e f e n d i b l e por s e r que la decisión poco conforme con de la Sección la equidad y no era demasiado * Los aotivos de la Sección, por su i n t e r é s , aerecen ser reproducidos: «La lol compte parol les moyens de liberation la remise de - J dette. ... II est ègalement certain que chaqué creancíer est, par rapport au dèbiteur cpwmun contre lequel les autres créanclers n'ont fait encore aucune poursuite, comae s'il étalt lul-méme l'unlque creancíer. L'obligation de ce déblteur commun peut done étre éteínte par la remise qu'un des créanclers feralt de la dette totale, comma par le pa tement Integral qu'íl aurait reçu. L'on oppose que I'intention des créancíers, lorsqu'ils coBviennent entre eux de la solidarité, est bien que chacun d'eux puisse liberar le déblteur en recevant de lul taute la somme due, mals nan pas remettant la dette pour les parts qui leur reviennent. II est facile de repondré A cet argument, sans doute si les créanclers sant canvenus dans l'acte qu'aucun d'eux n'aura le droit de faire la remise de la dette, 11 faudra que la convention solt alnsl exécucée. Mals si l'acte ne le dit point, U faut que la solidarité ait son affet sans aucuna exception, puisque les créanclers n'en ont établi aucune. La solidarité ne seralt pas complete si chaqué mayen de liberation n'était pas au pouvolr ¿a chaqué eräancier. Et d'ailleurs, quand la solidarité seralt limltée et ne comprendran pas la faculté de remettre la dette, celui qui, au Hau de faire cette remise, auralt reçu taute la soase, ne pourraít-il pas la dissiper sur-le-champ, ou mama, en la recevant d'une main, la restituer de 1'autre à celul qui venalt de la lul danner? Me paurrait-il pas aussi dannar quittance, cnmme R'U eút reçu. sans avoir rlen reçu en äffet? Dans tous les cas 11 n'y auralt pas plus d'avantage pour les autres créanclers que si la remise eút été faite franchement. On ne peut done al laguer aucune raison d'intéret par rapport aux créanclers pour s'écartar lei du principe general, et, quand les créanclers Jugeront à propos d'y déroger. lis le stlpuleront» (en FEIBT, Op. clt., págs. 150 s. ). Los subrayados son nuestros. - 426 - LA COHDOHACIöH REAL favorable razones para a la que la prohibir Ademas, el MOURICAULT, sustentar de a c u e r d o considerado remisivo que s í total diversas la del no a mismas decisivas todos remisión los no h e c h o de d a r ante el Corps P r o y e c t o de Cade, autoridad de decisiones que h a b í a n tomado e n forma d e a r t í c u l o s . v e z de manara e x p r e s a , como las era recibo lo era*. pronunciado la con respecto que contrario discusión del nombra las había al discurso la definitiva decir, consideraba d**l c o n t r a t o , En es efecto p o r l a suma d e b i d a , para ie, Sección el coacreedores. ejecución mala DOMAT y hasta Legislat!í el tribuno PQTHIER ese S i n embargo, para momento se por primera s e c i t a a ambos p a r a r e b a t i r s u postura s o b r e e l tema q u e a h o r a n o s o c u p a . En e f e c t o , las doctrinas también de MOURICAULT da aquellos r e c o n o c e que la cuenta autores solución del en adoptada apartamiento este punto, por e l aunque Proyecto e v i t a t a m p o c o l a h i p o t é t i c a mala f e d e un c o a c r e e d o r a l de no exten- * BIGOT-PSÈAKIÏEÜ presentó asi el actual a r t . 1.198, 2 Cada a l Corps Léglslatlf, c r i t i c a n d o la solución de la Sección de Legislación: «Mals cette decision a paru peu conforma à l'aqulté et trap favorable à la mau val se toi. On doit suivre 1'Intention présumée des parties. Chaqué créancler solldaire a droit d'exécuter le contrat. La remisa de la dette est autre ebose qt-a 1'execution: c'est faire un contrat de bienfalsance d'un contrat interessà. C'est un acte de llbérallté personnel à celul qui fait la remise; 11 ne peut ètre liberal que de ce qui lul appartlent. S'll est blenfalsant envers le déblteur, 11 ne doit pas ètre mal faisánt anvers ses cróanclers, qui, sans la remisa entlère, auraient au action contre ce déblteur. Une volonte n'est généreusa que quand alle n'est pas nuislble, et lorsqu'elle a ca demier caractére l'èquité la repousse: elle en concoit des soupçons de fraude. SI le créancler donne una quittance, le contrat lul a donnó le droit de recevolr et conséquenment celul da donner quittance. C'est l'executlon directe et naturelle du contrat, at c'est a cet ègard seulement que ses cocré.·'nciers ont suivi sa foi. Ce seralt à eux a prouver que la quittance n'est qu'un acte simulé, et que le cocréancíer a fait contre son droit la remisa da la detta» (en FEM1T, Op. cit., pàg. 248 s . ) . - 427 - LA CONDONACIÓN REAL TOTAL der recibo por el total de la suma D i r í a m o s q u e , s e g ú n su p u n t o de v i s t a , que no ha recibido. se optó por l a solución menos m a l a * . No s i n apartamiento la equidad, reputar discusión, de l a d o c t r i n a al la como la obligación, del visto, se romana y s e c r e y ó mismo t i e m p o remisión hemos que para coacreedor según l a cuota prevenir optó por mas a c o r d e el con el fraude, el como e x t i n c i ó n parcial de i n t e r n a en l a c o t i t u l a r l d a d del c r é d i t o d e l que r e m i t e . Los a u t o r e s de l a E s c u e l a e x e g é t i c a , opinan de diferente manera, aunque ponen evidentemente, de relieve que no el D e r e c h o f r a n c é s s e ha s e p a r a d o de l a t r a d i c i ó n J u r í d i c a romana y siguen francesa fundando remitente solidaria anterior su y opinión en la francesa a en la la codificación. hipotética diferencia de Con todo, mala fe del coacreedor régimen de la obligación y romana*. • MDURICAÜLT razonó como sigue ante al Carps Léglslatíf: «Domat et Pothier ons pensé que le créancler solldalra, ayant le droit d'exlger du dèbíteur taute la dette, devaít avoir égalemnt le droit d'en faire la remise, sauf contre lui le recours de ses cocréanciars pour leur part; et l'on peut dire en favaur de cette opinion qu'il semble inutile d'interdi re la remise directe à qui peut la faire indirectement, en donnant quittance sans recevoir. Mais, en y réfléchísant aieux, on reconnalt que la solldarlté ne s'établlt veritablement entre les c éanciers que pour autoriser cbacun d'eux à faire su beso in 1'affaire de tous, at pour les établlr a cet effet mandataires reciproques: il en faut conclure que la remise étant un acte étranger à l'intérèt común, un acte de bíeníalsance personnel a celul qui le vaut exercer, c'ast un acta absolumant bors de la mission de cbacun» (en FEHET, Op. cit., pig. 426). * Vid. LAROHBItRE (.Theorie et pratique des obligations, III, Paris, 1.8S5, pàg. 378), COLMET DE SASTERRE (Cours analytique de Code Napoleon, V, Paris, 1.865, § 130, pàg. 206), TOULLIER ill diritto civile francesa secondo l'ordine del códice, VI, Hapoli, 1.839, SI 725 y 726, pag. 512), AUBRY et RAU (Cours da Droit Civil Françals, IV, Paris, 1.902, 1 298 b i s , pàg. 22), DEMQLOMBE (Traite des Contrats, I I I , Paris, 1.870, SS 176-181. pàgs. 139 s s . ) , LAUREIT {Principes de Droit Civil, XVII, Paris, 1.875, §5 257 y 258, pàgs. 263 s s . ), MARCAD6 (.Explication thèorlque et pratique dv Code Sapoléon, IV, Paris, 1.852, § 597, pàg. 465), DELVIHCQÜRT (Cours da Coda civil, I I , Paris, 1.819, pàgs. 134, 715), BAUDRY-LACASTIHERIE y BARDE - 428 - LA CONDONACIoH REAL La italiano doctrina de del Codm f u e 1.865" 7 y e l de seguida 1.942*», así códigos surgidos bajo la influencia del por la del como p o r los Codice otros Code*. Hay q u e t e n e r e n c u e n t a q u e muchos d e l o s p r o b l e m a s q u e s e p l a n t e a b a n t a n t o l o s j u r i s c o n s u l t o s que r e d a c t a r o n e l como l u e g o l o s e x é g e t a s , doctrina menos r í g i d a el 1.143, art. 2 C.c. h u b i e r a n podido o b v i a r s e de s e g u i r de DOMAT -, habiendo d i s p u e s t o por sí remisión, tendrán partes debe acción responder de Cade, regreso en el an c i e r t a sentido de modo r e c o g i d a que el sus contra coacreedores, aquél por sus por acreedor, s ó l o de l a o b l i g a c i ó n a t r a v é s d e ante la los la cuales respectivas internas'0. (Traite theorlque et pratique de Droit civil, «Des Obligat?ans», I I , Paris, 1.907, S 1130-1132, pags. 258 s . ) . £1 único que se muestra c r í t i c a con la posición del Código, es DUEAHTON (Cours de Droit civil, VI, Bruxelles, 1.841, i 174, pág. 277): «En cela, nous crayons que l'on n'a pas été consequent: car, dans cette hypothèse, 11 devait étre fort indifferent que le déblteur eút été liberé par une remise gratuíte ou qu'll eút rèellement payé la dette». 7 «Art. 1.185. II debitore ha la s c e l t a di pagare o a l l ' u n o o a l l ' a l t r o dei c r e d i t o r i in solido, quanda non s i a s t a t o prevenuto da uno di essi con g i u d l z i a l e domanda. Ció aon di meno la r i a e s s i o n e f a t t a da un solo dei c r e d i t o r i non l i b e r a 11 debitore se non per la porzione di questo creditore». Como puede apreciarse, la redacción es literalmente exacta a la del a r t . 1.198 Code. Vid., GIORGI, G., Teoría de las obligaciones, I, Madrid, 1.928, § 111, págs. 107 s. • «1301. Bealssione. . . . / . . . Se la reaisslone è f a t t a da uno del c r e d i t o r i in s o l i d o , essa l i b e r a 11 debitore verso g i l a l t r i c r e d i t o r i solo per la parte s p e t t a n t e a l primo». • Algunos, como precedentes l e g i s l a t i v o s del futuro Códice I t a l i a n o de 1.865: a r t . 1.175 del Codice per gil Stati di Parma, Piacenza e Guastalla (1.820), a r t . 1.151 del Codlc^ per lo regno delle due Sicille (Mapoli, 1.826), el a r t . 1.288 del Códice civile per gil Stati di el Se di Sardegna de 1.838 (edición de Torino, 1.860), el a r t . 1.251 del Codide civile per glí Stati Sstensi (Modena, 1.851). Otros: a r t . 1.315 del Código c i v i l holandés (en Colección de las Instituciones Políticas y Jurídicas de los Pueblos Modernos, VI, Madrid, 1.890, págs. 223 s s . ) , a r t . 2.084 del de Louisiana (1.824) (en SAISTJOSiPH, Anthoine de, Concordance entre les Codes civils ètrangers et la Code Napoleon, I I , Paris, 1.856, pág. 534). ,0 DOMAT, J . , Op. cit., I, peg. 364: «Lorsqu'un des créanclers d'une mame dette peut seul è damander le tout i le recevolr, 11 peut aussi i n - 429 - LA CONDCNACIOH REAL TOTAL Hasta aquí las dos principales teorías acerca de la eficacia de la remisión en la solidaridad activa. A.3. Teoría acogida por al Código civil españolEl Código civil español tuvo que elegir e l l a s y escogió l a t e o r í a romana. Sin embargo, ya e l entre Proyecta de 1.851 se h a b í a d e c i d i d o por e s t a 1 1 : Art. 1.061. La quita o perdón de uno de los todas, salvo lo dispuesto en el articulo 1064. El acreedor que hays concedido la quita o perdón, lo mismo que el que hubiere cobrado quedaran responsables a los otros acreedores de la parte que a éstos corresponda, dividido el crédito entre ellos. ... La r e d a c c i ó n del artículo c u a l sea l a p o s t u r a adoptada. doctrina que francesa dudas a c e r c a de Ademas, GARCIA GQYEJJA c r i t i c ó la en su c u m e n t a r i o a l a r t í c u l o , era «notable que desviaron en este punto POTHIER, que sostuvieron nuestro no admite los autores de sus guías, la disposición del manifestando Código los Francés célebres Romana, se DOMAT y consignada en articulo»''*. novar la dette, a en faire une delegation; car il pouvoít acqultter le dábiteur, è donner mame quittance sans ríen recevoír. Mais ce créaocíe:dolt rendre coopte aux autres de ses changements». " El Proyecto de 1.836 optó por la t e o r í a francesa: «Art. 1977. Cuandc hubiere mancomunidad entre los acreedores de un deudor, la remisión concedida por uno de aquéllos se entenderá solamente en la parte que a él correspondiere». ' a Concordancias, Motivos y Comentarios del Código civil español, III, Madrid, 1.852 Creproducción a n a s t á t l c a de Barceona, 1.973], coment. a r t . 1.06-, pág. 95. Añade el autor que «pudiera decirse que los autoras del Código Francés-.: quisieron manifestar su respeto al Derecho Romana y tal vez más a las citados Jurisconsultos, aun en el acto de abandonarlos, pues trataron ci<-¡ justificar detenidamente su desvía en los tres discursos 59, 60 y 61, cas.:, que rara vez sucede en ningún otro punto ...» (ídem, pág. 96). - 430 - LA CONDONACIÓN REAL GARCIA layes GOYENA romanas llevaron ya basa la citadas, a los franceses decisión dando del en las los motivos que el criterio romano. Mas cuenta a modificar artículo de no c r e y ó o p o r t u n o l a C o m i s i ó n de C o d i f i c a c i ó n los principios de acreedores. puede toda generales y sencillos Cada uno lo de que podría que rigen ellos siendo d e «desviarse tiene solo, el la mancomunidad mismo ac s i de derecha, solus y stipulates e s s e t •>•>' * . Frente a la acusación realizar la remisión disponer de lo «nadie ajeno, se presume Por último, ser deudor parcial medio de mala y sonar especioso y el que todo es responde liberal permitir tanto GARCÍA de lo propio respecto medio de p r e v e n i r l o , y el por de al pu&3 «con un recibo fe conseguirían total: encubierto y es que como permitirle que aún de la ajeno QOJX dice que simulada su objeto: más natural al acreedor GOYENA d i c i e n d o ni fraude, al torpe no el acreedor la paga recurrir y habría paladino podría a de este la remisión»**. La s o l u c i ó n d e l a r t . 1.061 d e l ,a Proyecto de 1.351 tara- Ibidem. Recordamos que «mancomunidad» s i g n i f i c a , en e l Proyecto de 1.851, «solidaridad». ' * Ibidem. El subrayado es nuestro. ' • Ibidem. «Los acreedoras manifestaron su mutua confianza al establecer la mancomunidad: en su mano estuvo esceptuar la remisión, y no lo hicieron: en mano de cada uno de ellos ha estada siempre demandar al deudor, y prevenir los fraudes» (Ibidem). Para f i n a l i z a r nos dice que, en d e f i n i t i v a , «la mancomunidad de acreedores es rarísima ...» (Ibidem). Hoy sigue siendo poco frecuente y, como dice LACRUZ (Elementos de Derecho civil, I I , Vol. 1, Barcelona, 1.985, § 7, pàg. 71) «la solidaridad activa o de acreedores se reduce, en la práctica, a las cuentas corrientes o depósitos bancari os con titulares indistintos, que además no son un case típico de aquella solidaridad, pues el cuentacorrentista o depositante n, puede remitir o novar, etc.; semejando más a un mandato de cobro». - 431 - LA GüTOCNACIóH REAL TOTAL bien influenció especialmente - y los de no poco varios SARSFIELD c i t a , en s u s n o t a s a l la Argentina, República P r o y e c t a de Así de la - a otros países art. de Códigos civiles, America'*. VeLEZ 707 d e l C ó d i g o c i v i l autoridad del art. 1.061 Je del 1.851"". pues, literalmente el Código c i v i l los artículos formar p a r t e d e l primer y español 707 y 70S d e l segundo de 1.889 copió argentino, párrafo, casi pasardo a respectivamente, ' • BAÜDRY-LACASTINERIE y BARDE ya dieron cuenta de algunos de los códigos que adaptaron el sistema romano: «En ce qui concerne les effets de la solidari té active, le systéme de notre anclen droit a été consacré par e nombreux Codes civils modernes, notamment par beaucoup des plus recents. Hous citerons le Code civil chillen, le Code civil portugals, le Code civil argentin, le Code civil mexicain, le Code civil espagnol et le Code general des blens pour la principauté de Montenegro» (Op. clt., § 1.167, peg. 285). Hosotros refenclamos é s t o s y algunos mas: * Código c i v i l de la República de Argentina ( a r t . ?07), del que el Código c i v i l español t r a e r á la redacción del actual a r t . 1.143, 1 C e . Otros Códigos que coinciden con el e s p í r i t u (que no en la l e t r a / del a r t . 1.051 del Proyecto de 1.851 son: * Código c i v i l de la República de Chile (1.855): a r t . 1.513, 2. » Código c i v i l de El Salvador (1.860): a r t . 1.384, 2 (copla del anterior). * Código civil de Portugal (1.867): art. 751. * Código civil de la República oriental del Uruguay (1.868): arts. 1.370, 52 y 1.371. * Código civil del Distrito Federal y territorio de la Baja California de M6X1C0 (1.884): arts. 1400 y 1.401 » Código civil de Colombia (1.887): art. 1.570. * Código civil para el Distrito y Territorios Federales de México (1.928): arts. 1.991 y 1.992. Otros, de la misma área geográfica, siguieron el modelo francés: are. 789 del Código civil de Bolivia. El actual Código civil de Portugal (1.967) ha cambiado de parecer en cuanto al tema, adoptando ahora si sistema francés: art. 864, 3. ,T Vid. nota anterior. También cita VÉLEZ SARSFIELD otro Pro>*cto que no llegó a ser Código: el de Brasil, por À. TEIXEIRA DE FREITAS que, en su art. 1.013 disponía: «Art. 1.013. Os efeitos necassarios da obrlgacäo atlvaaente solidarla sao os segulntes: .../... 42 0 pagamento felto a um dos credores solidarlos, e também a novaçào, compensació, s remissäo, entre o devedor e qualquer dos credores solidarlos, extinguirá a divida quanto aos outros co-credores». Anota FREITAS obligatio». a este artículo: - 432 - «Accepti lat lone unlus tol 11 tur LA CONDQNACIòH REAL del artículo el del a r t . 1.143 C.c, aunque e l 1.061 d e l p r o y e c t o de espíritu era el mismo que 1.351'*. La s o l u c i ó n que da e l Código c i v i l español créenos que e s a%s correcta desde e l punto de v i s t a t é c n i c o . Habíamos dicho a l individual de cada empezar que e l acreedor sobre poder de la disposición obligación debíamos e n c o n t r a r l o en t r e s fundamentos d i s t i n t o s . El primero solidaridad. era el En e f e c t o , sino que, deuda. Por e l l o , naturaleza misma de no s ó l o al deudor del c r é d i t o , o deudores, puede la supone l e g i t i m a d o p a r a c o b r a r e l t o t a l de frente como único t i t u l a r la la s o l i d a r i d a d activa que cada a c r e e d o r e s t à deuda, de la actuar e x i g i e n d o l a t o t a l i d a d de la también cada medio de e x t i n c i ó n e s t é en poder de cada uno de l o s a c r e e d o r e s ' * . Se ha o b j e t a d o mandato de la norma que la r e m i s i ó n e s t a contenida en el art. prohibida 1.141 por C.c, el al s e ñ a l a r que secada uno de l o s a c r e e d o r e s s o l i d a r i o s puede h a c e r l o que sea ú t i l a l o s demás, pero no lo que l e s s e a perjudi- ' • Éste es uno de los ejemplos en que la tradición Jurídica española (roaana) se impuso a la influencia del Cade francés. So todos los autores que escribieran antes de la publicación del Código civil de 1.889 estaban de acuerda con la teoría roaana. Entre los partidarios del sistema francés podemos clt=ir a: BSCRICHE {Diccionario razonado de Legislación y Jurisprudencia, I, Madrid, 1.347, Voz Acreedor solidario, pág. 95), DOMINGO DE MORATó (El Derecho civil español con las correspondencias del Romano tomadas de los códigos de Justinlano, II, Valladolid, 1.863, 1 1601, pag. 295), GóMEZ DE LA SERMA y MOSTALBÁI (Elementos de Derecho civil y penal de España, II, Madrid, 1.874, págs. 20? s. ), SÀMCHEZ ROMAN, tanto antes como después de la publicación del Código (Estudios da Derecho Civil, IV, Madrid, 1.899, pág. 54 s . ) . ' • Hadle duda de que un coacreedor puede e x i g i r el t o t a l de la deuda. Por otra parte, es sintomático que solo surjan puntos de v i s t a diferentes al hablar de la remisión y no de los demás medios e x t l n t i v o s de la obligación. 433 - LA CONDONACIÓN REAL TOTAL clal»20. Cono expone LACRUZ «la con el Derecho entiende en que, el 1.141, y erga omnes, la terreno vinculante tradicional doctrina para de los los antecedentes actuación del actos todos, dominante, de IS a la relación interna»** el acuerdo inmediatos, acreedor, disposición, restringiendo de es alcance incluso valida del y art. . Y esta relación Interna queda a salvo con una norma de la que carecía el art. 1.198 Code, es decir, la contenida en el párrafo segundo del art. 1.143 C.c: Art. 1. 143. El acreedor estos actos, responderá a corresponde en Desde e l punto .../... que haya ejecutado cualquiera de asi como el que cobre la deuda, los demás de la parte que les la obligación. da v i s t a de la norma, se asimila el hecho de c o b r a r a c u a l q u i e r o t r o a c t o que suponga d i s p o n e r de la obligación, extinguiéndola. acreedor solidarlo asimismo debe puede serle Por reclamar posible ello decíamos que s i y cobrar toda actuar como único la un deuda, acreedor e x t i n g u i é n d o l a pues, de c u a l q u i e r manera, se l e deberá a p l i c a r 20 Tal impresión se la produjo a NAVARHQ AXASDI (Cuestiona-io del Códige. civil reformada, IV, Madrid, 1.391, pag. 3?) cuando dice: «el Código. después de sentar an el art. 1.141 una regla general que parece separarle por completo de la solución romana, la admite en el 1.113». *' LÀCRUZ (Op. cit., § 7, pág. 73). MAIRfiSA-MOREHO (.Comentarías al Código civil español, VIII, Vol. 1, Madrid, 1.967, Com. a r t . 1.141, pàg. 506) t r a t a da conciliar el a r t . 1.141, 12 C.c. y el a r t . 1.143, 12 C.c. diclanda que al primero representa la regla general y al segundo l a s excepciones, as decir, los actos perjudícales que cada acreedor s o l i d a r i o puede r e a l i z a r . Entendemos, con DIEZ-PICAZO, que «... las excepciones son tan amplias que privan a le regla general de toda su eficacia» (Fundamentos del Derecha civil patrimonial, I, Madrid, 1.979, S 78, n2 479, pág. 412). Ésta autor, criticando la postura de MASSESA-M0REI0, da cuanta del d i s t i n to origen de ambas normas (Ibidem). - 434 - LA CONDONACIÓN REAL el art. 1.143, 22 c.c. Y todo ello es la naturaleza propia de la cotltularidad solidaria. Ademas, el deber de reintegrar a los demás coacreedores, tanto si se ha cobrado como si se ha extinguido unilateralmente, evitarà cualquier tipo de fraude, con lo que ya no sera razón para impedir la remisión22. En definitiva, la misma esencia de la solidaridad exige la solución que el legislador de 1.389 adoptó en el artículo 1.143 C.c. El acreedor puede remitir totalmente la deuda, ac si solus stlpulatus esset. Además, el art. 1.143, 12 C.c. entiende la remisión como total, es decir, extintiva de la obligación frente a todos (carácter real), asimilándose con el pago desde el punto de vista dal efecto producido. Se destaca así el carácter real, extintiva, de la remisión en el Código civil, separándose de la norma contenida en el artículo 1.198,2 Code, en el que tan sólo se admite la reducción de la deuda por la parte correspondiente al acreedor que ha efectuado la remisión. En nuestra opinión, tal formulación es errónea, porque ello supone que la declaración de volunv.ad tiene como objeta la cuota que ostenta el acreedor remitente dentro de la cotltularidad en al derecho da crédito. 11 legislador francés creyó conveniente regular el efecto respecta a la disposición directa de aquella titularidad; es decir, tuvo en cuenta que el objeto de la remisión 28 era el crédito y no la deuda. Se tu- ésto ya lo había hacho notar Benito GUTIÉRREZ (.Códigos o astudlos fundamentales sobra el Derecho civil español, - 435 - IV, Madrid, 1.871, Pág. 99). LA COIDOHACIoS REAL TOTAL vo e n c u e n t a l a r e n u n c i a y no l a En e l condonación por e l l o , art. tiene Se entre por objeto puede apreciar l a salutio solidaridad forma El no a f e c t a MANRESA, »el luego a caràcter mas importancia a la que se ha en cada grupo la eficacia de tácita 1.143,1 o y, p o r un al Derecho en Derecho romano C.c. a la coincide, al declaración de romano**. de la la remisión. o expresa que las acreedores tacita l a deuda hecha trasladado exteriorice la entre la por l o que r e s p e c t a ni dificultad relación una vez reconocida se aunque que e x i s t í a artículo que sino que obligación. con e l s i s t e m a en voluntad refiere de l a deuda, de e f e c t o s activa. en cuenta crédito, y l a acceptílatio, menos p a r c i a l m e n t e , tiene se tiene no e l se extingue la la similitud La 12 C . c . con l a e x t i n c i ó n solo coacreedor, español 1.143, remisión**. iguales en la Como remisión de la prueba, y deudores, efectos dice que la no y se surtiendo expresa, declarada»2*. 23 De hecho, sólo tenemos que acudir al a r t . 1.198,2 del Coda para darnos cuenta de que el legislador era consciente de que se estaba apartando del régimen ordinario de la solidaridad, al e n t r a r en juego la condonación: la palabra nàanmains, con la que comienza el segundo párrafo, es del todo a c l a r a t o r i a ; y e l l o no tiene por què ser a s í . Hosotros preferimos adecuar cualquier acto de voluntad al juego normal del régimen de la solidaridad, el cual, e x i s t í a con anterioridad a aquel acto 2 * § 12, 1. 13, de acceptil. (46,4): (01planus libro L. ad Sablnun.Ex pluribus reis stlpulandi si unus acceptum facerit, libaratlo continglt ln solldua». *• MAIRESA-M0RE1Ü, Op. clt., Coa. art. 1.143 C.c, pág. 442. De Igual manara, GUILARTE ZAPATERO iüp. clt., Com. art. 1.146, pàg. 369). - 43© - LA CONDONACIÓN REAL B) Sol Idflrlfind PasivaEl artículo 1.143, 1 C.c. tiene, como habíamos dicho, una doble lectura. En efecto, no sólo tiene efectos extlntivos la remisión hecha por un sólo coacreedor, sino que también los tiene aquella remisión que es hecha a uno solo de loe codeudores solidarlos. El carácter solidario de la cotitularidad pasiva hace que un sólo codeudor esté pasivamente legitinado respecto a la disposición de toda la deuda. Es decir, se trata aquí de la remisión hecha en consideración a la cotitularidad solidaria en la deuda, con independencia de cómo esté organizada la posición Jurídica activa de la obligación. Al igual que en la solidaridad activa, se pueden distinguir supuestos diferentes respecto a la condonación o remisión total en la solidaridad pasiva: a) Remisión hecha con (hacia) todos los codeudores solidarlos. b) Remisión hecha con (hacia) un solo codeudor solidario. ' El supuesto contemplado en la letra a) no ofrece ninguna dificultad- Siendo la remisión de la deuda total y de carácter ilimitado, se extingue la obligación respecto a todos los codeudores. ' Podrían caber dos posibilidades acerca de la preposición «con», utilizada pdr el artículo: 1) «Con» no significa acuerdo, puesto que la rer^slón es esencialmente unilateral. Indica el destino de la declaración; 2) «Con» indica acuerdo. Por lo tanto, sólo podreaos estar ante un «pactum d» non petando». Vid. infra, Cap. V. - 437 - LA COITDOKACIóS REAL TOTAL El s u p u e s t o b). ¿Puede hacia más i n t e r e s a n t e extinguirse la deuda es el aunque r e c o g i d o en la la ccon) un s ó l o c o d e u d o r ? La r e s p u e s t a , a r t í c u l o 1.143, 1 C e , remisión letra se haga según e l t e n o r na p u e d e s e r o t r a q u e l a del afirmativa: «Art. 1.143. La ... remisión de la deuda, hecha(s) ... con cualquiera de los deudores de la misma clase, extingue(n) la obligación ...». Es d e c i r , uno de los t a n t o s i e l a c r e e d o r r e a l i z a l a r e m i s i ó n con codeudores, mismo e f e c t o : el e x t i n g u e por e l real como con todos, la norma supone i l i m i t a d o de l a r e m i s i ó n ; l a deuda el se total. A p e s a r de que e l negocio s e a c o n c l u i d o con uno s o l o de los codeudores solidarios, la declaración remisiva a c r e e d o r a f e c t a a l v í n c u l o J u r í d i c o de l a o b l i g a c i ó n , del que e s una, y, por l o t a n t o , é s t a se e x t i n g u e como t a l . Así , solidaridad la regla pasiva general es en c u a n t o a l a la de e f e c t o s remisión extintivos en ilimitados la y c o l e c t i v o s ( r e a l t o t a l ) aunque haya s i d o r e a l i z a d a con un s o l o codeudor. Tal e f i c a c i a , el punto primero, codeudores de vista porque y, por además, hay que e n t e n d e r l a t a n t o desde subjetiva ella respecto se al como objetivo: respecto entiendan liberados segundo, parque se tod-ss al los entiende e x t i n g u i d a toda l a deuda (deber de p r e s t a c i ó n ) '*»*•. "»*• En sentido parcialmente contrario se manifiesta CAFFAREÏA i La solidaridad de deudores, Madrid, 1.930, pág. 295), entendiendo que al «alcance ilimitado de la remisión se refiere al elementa subjetivo, no al elementa objetivo de la obligación, es decir, que por ella se entienden liberados todos los deudores en igual manera, no toda la deuda». So entendemos cuál es el fundamento empleado por CAFFARENA para excluir el elemento objetivo, ya que la redacción del a r t . 1.143 C.c. no deja lugar a dudas. La norma habla de que la obligación «se extingue», e x t i n - / - 438 - LA CONDONACIÓN REAL Por ello, respecto a la eficacia subjetiva, con el pactum de non petendo in rem*, de efertos entroncarà ilimitadas guiendose el deber de prestación, objeto de la misma. 2 los referimos siempre al concluido in perpetuus. Además, nay que decir que in rem no significa sobre la cosa, sino precisamente que los efectos exceden de la propia esfera del deudor que participa en el pacto, aprovechando a los herederos y fiadores. CUJACIUS lo conceptuaba así: ((Pactum in rea ... prodest non tantum debitorl, qui id fecit, omnibus, quotum interest debitoris, qui pactum fecit, dissol vi, id est, a quibus etiam pecunias non peti debitoris sea etiaa obligationem interest» (Opera Omnia, V, Mutinae, 1.777, col. 63). Como sabemos, el pactum de non petendo en el Derecho romano clásico se presumia in personam, con la excepción representada para el caso del fiador. Pero sobre ello existe mucha polèmica entre los autores de Derecho romano pues, en verdad, existen tanto pasajes del Digesto que ofrecen aquélla solución como regla general (S 11, 1. 34 ff. de ralut. et li berat. [46, 31, S 3 1. 3, ff. de 11 berat, leg. [34, 31), C O B O otros de los que se deduce la solución antagónica cuando se trata de codeudores unidos por vinculas de sociedad (S 1, 1. 1, ff. de duob. reis const. C45, 21) y, finalmente, textos que distinguen entre el pacto in rem e in personam, atribuyendo al primero una eficacia ilimitada independientemente de la existencia o no de una relación de sociedad entre los codeudores (§ 5, 1. 21 y 11. 22, 23, 24 y 25 ff. de pactis 12, 141). Vid., por todo, BOIFASTE (Op. cit., pags. 99 ss. ). La regla general acerca de cuándo el pacto se considera in rem o ín personam, nos la proporciona el S 8, 1. 7, ff. de pactis (2, 14), haciende recaer la objetividad o subjetividad (relatividad) de los efectos en la voluntad o intención de los pactantes: ULPIAIUS libro IV ad Edictum.Pactorum quaedam in rem sunt, quaedam in personam. In rem sunt, quotles general iter pac1scor, ne petam; m personam, quoties, ne a persona petam, id est, ne a Lucio Tltio petam. utrum autem in rem, an in personam pactum factum est, non minus ex verbis, quam ex mente convenientlum aestimandum est; plerumque enim, ut et Pedius ait, persona pacto inseritur, non ut personale pactum fiat, sed ut demonstretur, cum quo pactum factum est. Sin embargo, en el Derecho romana justlnianeo prevalece la opinión contraria: el pactum in rem es la regla general, sin distinciones (1. 25, ff. de pactis [2, 14] y 1. 14, ff. rat. rem hab. [46, 81; ambas, según BQNFANTE, son interpoladas^ y el pacto de eficacia limitada (in personam) es la excepción. El pacto concebido in rem, en palabras de Joannes VOET, es aquel aquae prosunt haeredlbus è fideiussorlbus» (Commentaríorum ad Pandectas, I, Venetiis, 1.827, Tít. XIV, De pactis, § 11, pag. 151). En el mismo sentido, Arnoldus VISSIUS (Tractatus de Pactis, en Tractatus Quinqué, Venetiis, 1.780, Cap. XIII, i 2, pàg. 41). ésta es la solución que se mantuvo, mayor i tar lamenta, en el Derecha internadlo, aunque ciertamente nu es extraño ver que se sigue distinguiendo según que los codeudores solidarios sean o no socios (como ACCURSIUS, opinando que sólo an el caso de que lo sean el pacto tendrá efectos objetivos (CAFFAREHA, Op. cit., pag. 276, citando a ALBERTI. La obbligazlonl solídall sorgentl de stípulazlone corréale nella doctrina dírltto intermedio, Torino, 1.937, pág. 272 >. Así, por ejemplo: BARTOLUS A SAXOFERSATO (Im prlmam ff. Veterís Comentaría, Augustae Taurinorum, 1.574, Tít. De Pactis, 1. Iurlsgen., - 439 - del partes §/ LA CONDONACIÓN REAL TOTAL frente a todos y, en cuanto a la eficacia objetiva, es decir, extinción del vínculo jurídico, con la accept i lat i cf*. Y esta Pactorum, pág. 83) al decir que «pactum vel ast in rem, vel in personam: in dubio intelligltur in rem; PAULUS CASTRESSIS, en cuanto considera que existen casos en que el pactum tiene la misma fuerza que el pago (In priman Digestí Veteris partem patavinae praelectiones, Lugduni, 1.553, Tít. De Pactis, lex XXVIII, § Sed si stipulatus decern, pág. 77); Iacobus CUJACIUS (Opera Omnia, VII, JCutinae, 1.779, pág. 354) diciendo que «ín dubio praesumitur esse in rem, A beredl prodast: * idea creditor, qui diclt esse in personam, debet id probare»; Matthaeus WESESBECIUS (In Pandectas Iuris Civilis A Codlcls Iustinianei libros Cammentaril, Colonias Agrlppinae, 1.619, Tit. De Pactis, § 4, col. 120), porque «realía in dubia pacta omnia esse intelliguntur»; Antonius FABER (Codex Fabrlanus, sin lugar, 1.640, Tit. III, De Pactis, Definitio I, nota 5, pág. 77), distinguiendo la renuncia del pacto de no pedir, porque éste «in dubio in rem esse lntalllgitur non in personam»; Arnoldus VIÏIIUS (Op. clt., Cap. XIII, S 6, pag. 42) es de la olsoa opinión: «adeoque in dubio, quantumvís persona adjecta sit, in rem tarnen esse praesumitur, quia plerumque persona pacto inserí solat, non ut pactum personale fiat, sed duntaxat ut demonstratur, cum quo pactum factum flat»; Janannes BRUÏÏEMASÏUS (Commentarius in Quinquaginta libros Pandectarum, Coloniae Allobrogua, 1.752, Tit. De Pactis, Ad 1. Juris Gentium.?., § 12, pág. 83) distingue los pactos in rem de los in personam, diciendo qua «illa sunt, quando quis absolute, & nulla restrictione ad personam facta paciscltur, haec contra. Interdum fit quldem personae mantio, sed non animo restríngendi, sad ut demonstratur, cum quo pactum sit ... Sad in dubio reale est . . .»; Samuel et Johannes STRIKIUS (Suprtamentum Dissertationum et Oparum sive Tractatuum Jurid., Vol. XIII, Florentlae, 1.840, Sectio III, Cap. VI, De Pactis, § 3, col. 313), haciéndose eco de la doctrina de los DocLores y después de decir que el pacto in personam no aprovecha a los herederos ni a los fiadores, manifiestan: «hoc casu vero reale, ita ut simpliciter tallat dabítum quoad omnes. Et boc In dubio praesumunt dd. scilicet pactum magis esse reala, (non quod rem afficiat, sed quoad ad haarades sit transitorlum,) quam personale». Por último VOET (Op, cít., § 14, pág. 153): «Quod sí incartum sit, an reale an personale pactum intercessarlt; in dubio reale magis lllud praesumendum est». En definitiva, pues, el pactun de non petendo in rem tiene eficacia Ilimitada como regla general. So hace falta acudir a las distinciones en función de si los codeudores son o no socios, pues la distinción es anacrónica y no arrojaría ninguna luz al respecto. 3 Sobre ello no hace falta insistir tanto, por la fuerza de la missa institución que, recordemos, se le asimilaba al pago: 1. 16, de acceptil. (46, 4): «ULPIAIUS Jifero VIL Disputatlonum. - Sí ex plurlbus oblígatis uní accapto feratur, non ipse solus liberatur, sad at hi, qui sacum obligantur: nam quum ax duabus pluribusqua aiusdam obligazionis participibus uní accepta fertur, ceteri quoque llberantur, non quoniam ipsls accepto latum est, sed quoniam valut solvlsse vldatur is, qui accepti latí lona solutus est». Sólo como ejemplo, citaremos a cuatro autores: BARTOLO A SAXOFERRATO (Ir. Secundam Dig. ïïovl Partem Commentarla, Augustae Taurlnorum, 1.574, Tit. de accepti!., lex XVI, Si ax plurlbus, pág. 106) dice: «Acceptí lat lona facta uní ax plurlbus reis debendl, caeterl libarantur, sicut Solutionen. CUJA-/ - 440 - LA COBDOHACIóN REAL es art. la doctrina que recogerá Código civil regla general del español, en su Digesto*, en el acreedor el 1.143. POTHIER sentido de recoge hacer acreedor* ninguna regla la depender e f e c t o de l a r e m i s i ó n del el (art. para el de la voluntad del : serà real o personal según l a 1.146 C.c). c a s o de d u d a , Sin embargo, como a s i no voluntad establece lo habían hecho l o s a u t o r e s a n t e r i o r e s a e l y a l g u n o de s u s c o n t e m p o r á n e o s * . El Code r e c o g i ó quien decidiera, l a p o s i b i l i d a d de q u e f u e r a e l s e g ú n su v o l u n t a d , de l a r e m i s i ó n e n l a c o t i t u l a r i d a d embargo, el efecto solidarla l a presunción e s en favor del real acreedor o personal de l a deuda. efecto real Sin lllaltado f r e n t e a todos l o s codeudores: CIÜS (Op. cít., VI, col. 115) afirma: «nam acceptllatia unius carrei tatam Obligationen! solvit: acceptllatio unius correl liberat utramque». Por último, Antonius PHREZIUS (.Praelectíones in duodecim libros Codlcis Justinlanl, I I , Tit. XL De duob. reis stlp. i promit., Venetlis, 1.783, S 8, pág. 44) es de la misma opinión: «Ceterum cum acceptllatia vlm solutionis habeat, sequitur, uni ex reís debendí acceptilatione facta, canes llberarl». Arnoldus VIISIUS (.Jurisprudentlae Contractas síve Partltlonum Juris civilis, Florentiae, 1.837, Cap. LXXIV, pág. 415) a f i r a a que el fin de la acceptllatio es «debitor liberetur» y que su primer efecto as: «si ex plurlbus obligat is uni acceptum feratur, asmes liberantur». • Vid., en nota 2, el pasaje del Digesto S 8, 1. 7, de pactis (2, 14). • Dice POTHIER: «La remise que le créancier feroit de la dette à l'un des dóblteurs solidalres, llbéreroit aussl les autres, s'll parolssolt que le créancier, par cette remise, a eu intention d'èteindre la dette en total. S'il parolssolt que san intention a até seuleaent d'èteindre la dettequant a la part pour laquelle celul à qui 11 en a fait remise en ètolt tenu vls-a-vis de ses codébiteurs, et de dècharger du surplus de la dette la personne da ce debiteur, la dette ne laissera pas de subslster pour le aurplus dans les persannes de ses codébiteurs» i Traí tó des Obligations, § 275). So creemos que de e s t o s dos párrafos de POTHIER pueda deducirse la prevalencia, an caso de duda, de ninguno de los dos efectos, real y personal. Hay quien sí la creyó. DEMOLOKBE, después de t r a n s c r i b i r las dos párrafos de POTHIER d i j o que «d'oú il résultalt que, dans le douta, la remise ètait in personam« (.Traite des Contrats, I I I , Paris, 1.870, S 396, pág. 332). Sin embargo, POTHIER parece cambiar de opinión en su § 621. • Por ejemplo, VOET (Vid. nota 2). - 441 - LA COHDÜNACIòN REAL TOTAL Art. 1.285. La remise ou décharge conventionnelle au profit de l'un des codebiteurs solídaires, libere tous les autres, a moins que le créancier n'ait expressament reservé ses droits contra ces derniers. Dans ce dernier cas, íl ne peut plus repéter la dette que deduction faite de la part de celuí auquel 11 a fait la remise. Como vemos, p a r a que t e n g a lugar la remisión personal, s e e x i g e una d e c l a r a c i ó n e x p r e s a d e l a c r e e d o r en e s t e sentido, r e s e r v á n d o s e s u s d e r e c h o s c o n t r a l o s demás c o d e u d o r e s . En c a s o contrario, Lo devendrá e l e f e c t o normal de l a r e m i s i ó n : mismo preeminencia acreedor sión, al se recogió efecto en real, en s e n t i d o c o n t r a r i o » . el salvo Códice de normal aún hecha con uno s o l o de l o s c o d e u d o r e s , 7 real7. 1.865, declaración El e f e c t o el expresa de l a dando del remi- l i b e r a a todos En el Coda, la cremise du titre original sous signature privés», hamologable al documento del que habla el a r t . 1.188, 1 C e , supone siempre el efecto real de la remisión. En el Cods no se le ha ¡nutado de naturaleza a t a l acción del acreedor, constituyendo un supuesto de remisión t à c i t a y no de renuncia de la acción como en el Código c i v i l español: «Art. 1284. La remise du t i t r e o r i g i n a l sous signature p n v è e , ou de la grossa du t i t r e , à l ' u n des dèbiteurs s o l i d a i r e s , a le ¡same effet au profit de ses codóblteurs». Remise aquí s i g n i f i c a entrega y no remisión de la deuda. • Respecto a la remisión expresa, e l a r t . 1.281 (que no e l 1285 como recogen CAFFAREIA y GUILARTE, entre o t r o s ) , dispone: «Art. 1281. II c r e d i t o r e 11 quale, dichiarando di r i a e t t e r e 11 debito a vantaggio di uno del condebitori in solido, non vuole Liberare t u t t i g i i a l t r l , deve espressaraente r i s e r v a r s i i suoi d i r i t t i contro di e s s i . Ma ir. t a l caso non puó r l p e t e r e 11 c r é d i t o , se non colla detrazione della parte di colui a l quale ha f a t t o la rlmesslone». Respecto a la remisión t á c i t a , es decir, la que se r e a l i z a mediante la entrega del documento privado, se sigue la misma solución del Code: «Art. 1279. La volontaria r e s t i t u z i o n e del t i t o l o originale del crédito s o t t o forma privata, f a t t a dal c r e d i t o r e al debitore, c o s t i t u l s c e la prova della liberazlone tanto in favore dello stesso debitore, quanto in favore del condebitori in solido». Come vemos, también en el Códice de 1.365, la norma presume una declaración t á c i t a de voluntad remisiva y no una renuncia de la acción, como e l Código c i v i l espafiol ( a r t . 1.138, 1 C e ) . - 442 - LA CONDONACIÓN REAL y extingue la El aunque Codice modificó remisión y del reserva de 1.942 su redacción expresa, obligaciones Code obligación. y encajándola solidarias. anterior expresa también cambió en el de caso es 1.865, de que estas la la La s o l u c i ó n Códice en recogió difiere de los Códigos normas, ubicación regu¿ación la el no s e acreedor de de misma que aunque p r o d u c i r c o n su d e c l a r a c i ó n e l e f e c t o r e a l No dos las la exige no la del la quiera extintivo». hasta ahora vistos, la s o l u c i ó n q u e da a l tema e l p a r á g r a f o 423 d e l B . G . B . . en q u e la voluntad del al resultada producido10. En acreedor definitiva, europeos respecto pasiva, recoge al la la haya es decir, concluido de tradición la decisiva adoptada remisión nistórica, en por uno a todos de orden los en l a códigos solidaridad dependiendo l a i n t e n s i d a d de l a r e m i s i ó n , frente con es solución efecto voluntad del acreedor real, también de unas veces l o s c o d e u d o r a s aunque s ó l o ellos y otras e f e c t o s e n t r e e l a c r e e d o r y un d e t e r m i n a d o races la personal, se de codeudor. * «Art. 1.301. Be s i s s i eme. La remissíone a favore di uno dei d e b i t o r i in solida libera anche g l i a l t r i d e b i t o r i . salvo che 11 c r e d i t o r a abbía r i s e r v a t o 11 suo d l r i t t o verso g i l a l t r i , nel qual caso i l creditora non può esigere i l crédito da quasti, sa non d e t r a t t a la parta del debitors a favore del quale ha consentí to la remissione». Ya en seda de Remissions del debita, el a r t . 1.279 t r a t a da la entrega dal documento o t í t u l o privado: «Art. 1.237. Restltuzione voluntaria del t l t o l o . La r e s t l t u z i o n e volontaria del t i t o l o o r i g í n a l e dal c r e a i t o , f a t t a dal c r a d l t o r e al dabitore, costituisce prova dalla liberazione anche r i s p e t t o al condebitori ln solido». 10 «423. Una remisión pactada entre el acreedor y un deudor s o l i d a r i o aprovecha también a los demás deudores s i los que concluyen el contrato quisieron suprimir toda la relación Jurídica» (Código Civil Alemán C 5GB] en Apéndice al Tratado da Derecho civil da BHÏECCBRUS/KIPP/WOLFF. traducción de Carlos MEL6H IÏFA5T1, Barcelona, 1.955). - 443 - LA COHDONAClóN REAL TOTALLa regulación dispensada por los diversos códigos peralte afirmar que la regla general la constituye el efecto real y extlntlva, que es el propio y normal de toda remisión. ¿Oué regulación dispensó el Proyecta de 1.851 a la remisión en la solidaridad pasiva? ninguna norma como la actual del Ciertamente, no contiene art. 1.143, 1 C.c. en la que expresamente se diga que la remisión es extlntlva de toda la obligación. Sin embargo, lo podemos deducir del art. 1.064 del Proyecto, que dispone: «La quita o remisión de la deuda hecha por el acreedor a uno de los deudores mancomunados, no estingue la obligación respecto de todos, cuando el perdón se haya limitado a una parte de la deuda o a un deudor determinado«. La misma redacción del artículo permite entrever que no es el supuesto normal. Ademas, y ello es muy importante, el art. 1.061 del Proyecto nos remite expresamente al 1.064, constituyendo éste una excepción a lo dispuesta en aquél'1. Y el artículo 1.061, recordémoslo, establecía la extinción de la obligación, aún hecha por un sólo coacreedor, respecta de todos, sin especificar si «todos» son los demás coacreedores o, ciertamente, todos los que están ligados por el vinculo obligatorio, incluyendo asimismo al deudor o codeudores, en su caso. El art. 1.064, por su literalidad, parece exigir para el caso de la remisión de efectos limitados subjetivos Cremi- " GARCIA G0YENA omite cualquier comentarlo a este artículo, remitiéndose a lo dicho al comentar el art. 1.061. Vid. supra, pàgs. 416 ss. - 444 - LA CONDONACIÓN REAL eión personal) u objetivos el Code, (remisión parcial), da acuerda con una declaración expresiva dirigida a este fin. Si no se hiciere así , la remisión se entenderá extlntiva de toda la obligación 12 . Como decíamos, legislador de 1.889, éste fue el que lo plasmó actual art. 1.143, 1 C e , espíritu que informó al como regla general en el que acoge la eficacia real extlnti- va de la obligación tanto en lo que concierne a la remisión en ,a Ho opinan así todos ios autores. PUIG i FEKRIOL es de la opinión contraria. Su tesis es la antagónica a la de la mayoría de autores y también a la nuestra, 61 cree que en caso de duda, el pactum debía entenderse in personam y no in rem como ya hemos dejado nosotros demostrado. Y esta misma posición es la que defiende a la luz de las palabras de POTHIER y del art. 1.064 del Proyecto isabelino: «De estos precedentes interesa remarcar por ahora que con bastante claridad (sie) el proyecto de 1.851, y de acuerdo con la tesis de Pothler, se inclina Cel art. 1.064 Proyecto] por la solución de que en la duda la remisión opera in personam, de suerte que para que la condonación favorezca a todos los deudores solidarlos, habría de quedar clara la voluntad del acreedor condonante de no referirla a uno sólo da ellos» (Régimen Jurídico de la solidaridad de deudores, en «Libro Homenaje a Ramón MS ROCA SASTRE», Madrid, 1.376, pag. 464). laturalmente, reconoce que el actual art. 1.143, 1 C e . «parte de la presunción de que la condonación, aún la hecha conc sólo alguna o algunos de los deudores solidarías, beneficia a todos ellos, salvo voluntad contraría del condonante, expresa o tácitamente manifestada» í Ibidem). A nuestro entender, y tal como consta en el texto, no se ha producida ningún cambio <le criterio desde Roma hasta nuestros dias: en caso de duda la remisión siempre ha sido considerada extintiva de toda la obligación y éste es su efecto típico, lógico y normal. El Proyecto de 1.836 era todavía más taxativo, ya que entendía la remisión siempre limitada, tanto en la solidaridad activa como en la pasiva: «Art. 1.978. Habiendo mancomunidad entre deudores se observará, respecte de la remisión concedida por el acreedor a alguna de ellas, la que s« previene en los artículos 915 y 916». El artículo 915 se refiere a la remisión expresa, otorgándole un efecto limitada, en sentida contrario a lo que hoy recoge el art. 1.143-1 C e : «art. 915. La liberación o remisión de la deuda hecha por el acreedor a uno de los codeudores, se presume tan sólo de la parte que le correspondería dividida entre todos la deuda. Para que ésta sa entienda remitida en su totalidad, es necesario que se exprese asi terminantemente». El artículo 916 dispone lo contrario que su anterior, para el caso de la remisión tàcita mediante la entrega del documento privado: «Art. 91Ö. Sin embargo de los dispuesto en el artículo anterior si a! acreedor entregare a uno los codeudores el documento en que conste su crédito, se entiende hecha la remisión aun respecto de los demás». - 445 - LA CONDQNACIòH REAL TOTAL la solidaridad activa como en pasiva13, la dándolas la misma solución. Y decimos activa: lo mismo es indiferente, que al hablar a estos efectos, de la solidaridad que l a remisión h a y a h e c h o e n forma e x p r e s a o t à c i t a ' * p u e s t o q u e , a la remisión aplicable la de que nos regulación habla que le el art. 1.143, dispensa los s i g u i e n t e s d e l Código c i v i l y, en p a r t i c u l a r , C.c: solidaridad la remisión tácitamente en manifestada la - es s a l v o d e c l a r a c i ó n en c o n t r a : extintiva claramente, 1 C.c. arts. - de t o d a la le 1.187 el a r t pasiva se es y l . 187, 1 expresa o obligación, en l a duda s e e n t e n d e r á real, no personal1*. Por ú l t i m o , operada, cabe s e ñ a l a r que en v i r t u d de la l a condonación podrá s e r opuesta por c u a l q u i e r remisión ccdeu- ' 3 Asi, GÜILARTE ZAPATERO (Op. cit., com. a r t . 1.146, pàg. 371). Ésta es también la opinión de DIEZ-PICAZO (Fundamentos del Derecho civil patrimonial, l, Madrid, 1.979, § 80, nö 499, pàg. 428): « . . . la regla general, que se deduce el articulo 1.143, es que la quita o remisión debe ser interpretada como aprovechando por igual a todos los deudores, de tal manera que si el acreedor quiere beneficiar sólo a alguno debe reservarse expresamente el derecho contra los demás. La extensión a todos del efecto remisorio se produce aunque el negocio haya sido celebrado solo con uno, pues según el articulo 1.143 "extingue la obligación'». Tan sólo alvergemos en la cuestión de la reserva expresa de derechos. Nos parece que t a l reserva, para ser eficaz y modificar la regla general, basta con que c* deduzca inequívocamente de la voluntad del acreedor, sir. necesidad de que sea expresa, en la línea del Codice de 1.Ç42 que modifico en este sentido al Códice de 1.865. Er el mismo sentida opina GÜILARTE (Op. cit., Com. a r t . 1.146, pag. 371) ya que, según e l , resulta «suficiente que asi se deduzca de la interpretación de la voluntad del condonante mediante la aplicación de los criterios legales sobre el punta, especialmente de la regla contenida an ¿1 articula 1.289 en relación COL el negocio gratuito» No nos parece aue el a r t . 1.289 C.c. sea aplicable, pues en su caso debería solucionarse por la nulidad de la remisión, lo que no parece uaa solución acertada. ' * Asi, GÜILARTE ZAPATERO (Op. cit., pàg. 371). 10 La c a l i f i c a c i ó n de real quiere decir, primeramente, i n d i s t i n t a a ilimitada, es decir, frente a todos los codeudores. En el caso de remisión parcial, como veremos mas adelante, no hay extinción de la obligación aunque la reducción tendrá lugar frente a todos los codeudores, salvo declaración an contra del acreedor, siguleado la regla general. - 44o - LA CONDONACIÓN REAL d o r como e x c e p c i ó n común o r e a l , derivada de extinción la se propia ha s o l i d a r i o s de l a En e l pagara ea/era, la producido de frente a de repetir derivada precisamente, la ante lo debldc, de haber condonación un s u p u e s t o de pago de los los uno como hemos ya d e m o s t r a d o , ¿nuién deberá s u í r l r Como s a b e m o s , acto de del de lo total la no teda que condictio debía la pues, obligación. indebido, acreedor no f r e n t e codeudores17. se extingue en su l a s consecuencias del un codeudor que i g n o r a b a , ex arts. que, a afecta d e r e c h o a l a v í a de sino ooligación, totalidad. Pero, pago e f e c t u a d o la pesar por remisión? l a buei..a f e e x i g e en e s t o s acaecido o coacree- a todos, La de manera e x c u s a b l e , c o n c l u i d o con un s o l o c o d e u d o r , ¿Tendrá cotltulares la excepción y que cuando el solamente el la civil. remisiva, a lo extinguió d o r ha d i r i g i d o su v o l u n t a d informar todos a través pagado El p r o b l e m a p u e d e s u r g i r frente decir, obligación'*: como d e u d o r lo s a t i s f e c h a 1.895 y s i g u i e n t e s d e l C ó d i g o de la es deuda. totalidad Estaríamos naturaleza 1.148 C . c . , c a s o de que un d e u d o r no o p u s i e r a podra indebiti ex a r t . de •os e l deber haber sido a t o d o s l o s demás 1 1 9 . regresa contra l o s demás "* Vid. CAFFAHEM LAPC'TA. J . , üp. cit., pág. 55. Lo que as perítetamanv..» posible ya que el codeuder s o l i d a r i o es tratado con» úalco deudor. 18 Así lo dice CAFFARENA (Qp. cit., pág. 56) : «Hay una serie de hechos que dan lugar a excepciones comunes que por su naturaleza tan sólo son conocidos por uno ae los deudores. Pues bien, existe un deber por parte de este deudor de informar a su codeudor, al que se le exige el pago, a fin de que éste oponga la correspondiente excepción. Como presupuesto de este deber es preciso que el codeudor requerido informe a sus coobligados de que se le ha exigido el pago de la deuda. No sería conforme a la buena fe el comportamiento del deudor, que no poniendo en conocimiento de su coobligado el hecho que da lugar a la excepción, luego, al ser requerido en vía de regreso por este esgrima el mismo hecho que ocultó». 1T - 447 - !,» COMDOWACIoN REAL TOTAL codeudores el que pagó ignorando la remisión acaecida? loeotroe creemos que no. La obligación se ha extinguido y, asimismo, la cotitularidad an la aeuda. No subsiste ningún tipo de responsabilidad a cargo de ningún deudor y no puede asimilarse este caso al supuesto de que ese mismo deudor hubiera pagado la deuda constante obligación. Opinamos que por economía de acciones, el deudor que ha pagado lo indebido, por error fundado en la ignorancia del hecho de la remisión, deberá repetir del acreedor condonante. El iter sería ei siguiente: 1. El acreedor condona toda la obligación dirigiendo la declaración a un codeudor. 2. Otro codeudor, desconocedor del hecho de la remisión paga la deuda total (indebidamente). 3. Al actuar en vía de regreso frente a sus coobligados ellos le oponen la excepción de remisión. 4. El deudor que había pagada se dirige frente al acreedor, repitiendo lo pagado indebidamente por error, a través de la condictio De esta manera, indebiti. el acreedor no queda enriquecido injustamente - que es lo que, en definitiva, se trata de evitar -- ocasionando menos perjuicio, a priori, al deudor que pagó, ya que la reinversión de lo satisfecha a su propio patrimonio puede ser mas célere si la acción se el acreedor que no si ha ¿e dirigirse, - 448 - dirige contra en vía de regreso (si LA COHDOHACIòN REAL se admite t a l ser posibilidad) contra sus coobligados, que pueden numerosos'*. miento En t o d o c a s o , de a c u e r d a c o n CAFFARENA*0, el comporta- del o el deber de por los codeudor información «llevara daños que sufra acarreada el deudor En c o n c l u s i ó n : solidaridad codeudores pasiva que que la omitieron responsabilidad pagó». también l a produce el r e m i s i ó n de l a deuda en efecto extintlvo coico la regla g e n e r a l , aún en e l caso de s e r c o n c l u i d a con un s o l o codeudor ya que cada uno de e l l o s e s t r a t a d o , en v i r t u d de l a e s p e c i a l o r g a n i z a c i ó n que supone l a c a t l t u l a r l d a d s o l i d a r i a , deudor, coincidiendo con el efecto típico y como ú n i c o normal del i n s t i t u t o de l a r e m i s i ó n . El a r t í c u l o respecto activa, al juego 1.143 C.c. de la aparta remisión en la s o l u c i ó n mas t è c n i c a la solidaridad. En .'.a porque supone e l r e c o n o c i m i e n t o del amplísimo poder de d i s p o s i c i ó n del a c r e e d o r s o b r e l a o b l i g a c i ó n 2 ' ; porque e s e l ámbito en donde se m a n i f i e s t a mismo poder. En ambos c a s o s , en l a pasiva, directamente ese l a r e m i s i ó n no q u i e b r a en a b s o l u - '* CAFFASENA iOp. cít., pág. 290) opina, ao definitivamente, par la solución contraria, al decir que en asta caso «sena mas que discutible que éstos [los coobligados] pudieran oponerle a aquél Cal deudor que pagoi la remisión efectuada, cargando sobre sus espaldas todo el mecanismo del cobro de lo indebido». Créanos que e s t e mecanismo es menos «pesada», en esta caso, que el de la vía da regreso contra sus coobligados que, insistimos, pueden ser numerosos. 20 Op. cít., pág. 290. *' LACRUZ Wp. cit., II, Vol. 12, pág. 73): «En general, y como consecuencia del principio en que se inspira el art. 1.143-1$, se entiende que el acreedor individual tiene un amplísima poder de disposición sobre el crédito. Sin embargo, frente a la aplicación analógica del texto citado, cabe oponer que las facultades exorbitantes que concede a cad* acreedor deben interpretarse restrictivamente Al menos, es seguro que, si bien cada uno puede remitir, en cambio no puede donar el crédito». - 449 - LA CONDONACIÓN REAL TOTAL to ni su naturaleza ni la del régimen de la solidaridad. Se reconoce en sede de solidaridad que el efecto típico de la remisión e& la extinción de la obligación, siendo su alcance ilimitado en cuanto a las personas. La razón responde a que la declaración de voluntad recae sobre el único deber de prestación que existe también en la obligación solidaria sin que las divisiones del crédito o deuda que se manifiestan en las relaciones internas trasciendan hacia al exterior, como regla general. El efecto típico de la remisión atiende en las obligaciones s-lidarias a la relación externa, extinguiendo la deuda (la obligación) y liberando a todos los deudores. Dicho efecto real ilimitado tiene lugar porque el objeto de la declaración de voluntad remisiva del acreedor es el único deber de prestación. - 450 - ii rnnsiinif Ya habíamos hecho referencia a la remisión parcial al hablar del argumenta legal/gramatical jutíflcatlvo del objeto del negocio remisivo. La existencia de la remisión parcial nos permitía. entre otras cosas, asegurar que el objeto de la declaración de voluntad remisiva recaía dentro de la esfera obligación, por cuanto no era admisible pasiva la renuncia de la parcial del derecho de crédito. Nos remitimos a lo allí expuesto'. En verdad, declaración de todo lo voluntad, que hemos capacidad y dicho acerca de la legitimación de la condonación real total es aplicable a la condonación parcial. Las diferencias, aún tratándose del mismo negocio, residen en el objeto y en su efecto. Antes, sin embargo, tendremos que ver si es admisible en el Derecho civil español tal especie de remisión real. ¿» 1 • AciiBl si DI i dad de la figura. Los argumentos serán, principalmente, dos: al doctrinal y el legal. Acaso pudiera pensarse qua es inútil argumentar que se admite la condonación parcial, si bien no se suele hacer incapíé en ella al tratar de la condonación, tal como veremos. Sirva censo propuesta general 1 que si el acreedor tiene Vid. supra, pags. 353 y ss. Recordemos que «1 único supuesto en que se podría hablar da «renuncia parcial al crédito», y aun impropiamente, ara al de la renuncia de un coacreedor a su titularidad en al derecho. manifestada por su cuota parta an al mismo. - 451 - LA COUDONACIòN REAL PARCIAL podar para disponer podrà incidir total da c u n su d e c l a r a c i ó n reduciéndole el 2.1.1. del quantum la obligación, en e l de su d e b e r de a fortiori patrimonio del deudor, prestación. Argumento d o c t r i n a l - Ya POTHIES a d m i t í a l a p o s i b i l i d a d de q u e l a r e m i s i ó n hiciera por una p a r t e o por e l total. l e y e s r o m a n a s que e x c e p t u a b a n e s t a c o s a s que no e r a n s u s c e p t i b l e s de Criticaba, posibilidad se ademas, las respecto a las división: «615. La remise d'une dette peut se faire pour le total ou pour partie. Les lois roma Ines exceptoient, à l'égard de 1 'acceptilatlon, le cas auquel la chose due n'etoit pas susceptible de parties. Par exemple Je m'ètoís obligà envers vous d'imposer sur mon heritage un certain droit de servitude pour 1'utilltè du vòtre, 1'acceptilatlon de cette dette ne pouvoit se faire para parties; 1. 13, ä 1, ff. de a c c e p t i l . Mais parmi nous rien n'enpèche qu'une parell le dette ne puísse étre remise pour partie, putà, pour la moltlé, le tiers, etc.; et l'effet de cette remise fera que vous ne pourrez exiger da mol ce droí t se servitude qu'en me faisant raison de la moltlé du prix, ou du tiers».2 La p o s i b i l i d a d total, de e f e c t u a r la aceptilación, no p o r el s i n o p o r p a r t e e r a a d m i t i d a de forma g e n e r a l en Roma 3 . 2 Traite des obligations, i 615. La 1. 13, S 1. ff. de acceptil. <4ö, 4) dispone: «ULP1AIUS libro UVI. ad Sablaum..../... § 1.- Si id, quad in Stipulationen! deductum e s t , divisionem non r e c i p i a t , a c c e p t í l a t i o in partem n u l l i u s e r i t aomenti, ut puta s i s e r v i t u s fuit praedll r u s t i d vel urbani. Plane s i ususfructus s i t in stipulatum deductus, puta fundi T i t i a n i , p o t e r i t pro parte a c c e p t i l a t i o f i e r i , et e r i t residuae p a r t i s fundi ususfructus. Si tarnen viaa quis s t i p u l a t u s acceptc i t e r vel actum f e c e r i t , a c c e p t i l a t i o n u l l i u s e r i t aomenti; hoc idea est probandua, s i actus accepta f u e r i t l a t u s ; s i autem i t e r et actus accepto fuerit l a t u s , consequens e r i t dicere, l i b e r a t u a eua, qui vlaia promlslt». * 1. 9, ff. de acceptil. (48, 4): «PAULOS libro III ad Sablaum..- Pars stipulitionis accepto fieri potest - 452 _^_^__^ LA CONDONACIÓN REAL Sólo cuando la aceptilación recaía s o b r e una c o s a q u e no d i v i s i b l e por p a r t e s se exceptuaba t a l En diferentes la nuestra opinión, no e s susceptible tampoco c a b e r e m i t i r l o Fijémonos que posibilidad'*. idea que p a s a j e s d e l D i g e s t o no e s o t r a obligación tiene la en 'alorar de era ser subyace que s i cumplido el en los objeto de por partes, parcialmente. que POTHIER, pecuniariamente al el final de derecha su comentario, de servidumbre p a r a p o d e r c o n s i d e r a r l a como r e m i t i d a en p a r t e . De c u a l q u i e r concibiendo la manera, POTHIER r e c o g e l a d o c t r i n a posibilidad de remitir romana, parcialmente las deudas*. non tantum s i s i c d i c a t : "ex numls decern, quos t i b i promisi, quinqué habesne acceptos?" sed et s i s i c : "quod ego t i b i promisi, id pro parte dimidia habesne acceptum?"». También la l . 10, ff. de acceptll. (46, 4): «POMPOIIÜS libro ZXVI ad Sab! num.- Sed s i non numerata pecunia, sed certum corpus, v e l J t i nomo, in stipulatlonem deductus e s t , potest ex parte accepti l a t i ó f i e r i ; quo modo et uni ex heredibus acceptua f i e r i potest». Asimismo, l a 1. 7 p r . , ff. de 11 berat, legat. (34, 3): «ULPIAIUS libro Ulli ad SabinumNon solum autea, quod iabetur, r e m i t t i potest, verum e t i a a pars e i u s , vel pars o b l i g a t i o n i s , . . . » . * BAfiTQLUS A SAXOFERATO, comentanc'u la 1. 13, ff. de acceptll., seguia opinando igual: «Non valet acceptllatlo partis in oblígatíone individua» y «non valet accaptilatio unlus partís integralls» íln Secundan Dig. Noví Partem Comentarla, Augustae taurinorua, 1.574, pàg. 105 versa). • Los autores de Derecho intermedio admitían también la posibilidad. Entre e l l o s , podemos encontrar el testimonio de: Sebastianus MED1CES iOp. cit., Questia XI, § 60, pàg. 402 verso): «Pars obligationis potest talli per accepti lat ionem»; Kugonis DOKELLUS (Opera Omnia, Commentariorum de Jure cívili, IV. Florentiae, 1 842, Lib. XVI, Cap. XXI, § XV, col. 993): «Nam et pars accepto ferri potest, ut sicut partis solutiane. i ta et acceptllatlo pre parte liberatio contingat. Nequs id tantum, sí pecunia numerata debita fuerít, sed etsí aliud quodvis corpus, nam et corpora quaevls alia non minus partis praestatlonea recipiunt. Partem accipe earum rerum, quae dividí possunt. Quoid si quod debebatur, dlvlslonem nan reclpiat, acceptilatio in partem ri'lllus erit momentl»; Arnoldus VIHIIUS (Partitionnm Juris Civilis, Florentiae, 1.837, Liber Secundus, Cap. LXXIV, cols. 413 y 414): «Dum autem debitum sit, totum, an pars accepto feratur, ad acceptllatiionem nihil interest, nam et pars earum rerum, quae natura sua dlvlslonem recipiunt, accepta ferri potest, - 453 - LA CONDONACIÓN REAL PARCIAL El aunque Code no recogerá l a da p o r a d m i t i d a . c ó d i g o s que s e g u i r á n a l Serà la tal Igualmente o c u r r i r á doctrina ningún exprés»mente, en e l resto de francés. científica r e c o g e r l a o p i n i ó n de POTHIER. A s í , no p o n d r á n posibilidad reparo a dicha quien se encargar*, l o s a u t o r e s de l a posibilidad® y, de exegesis de a h í , se e x t e n d e r á l a o p i n i ó n a l o s demás a u t o r e s . LA d o c t r i n a la posibilidad parte. de española del remitir la GUTIÉRREZ t i e n e siglo XIX no d u d a en obligación en c u e n t a e s t a por posibilidad d e f i n i c i ó n q u e da d e l a r e m i s i ó n : «condonación acreedor a parte de mas que a p u n t a d a tal hace al deudor embarga no s e e n c u e n t r a de toda el señalar todo en l a o perdón lä o misma que deuda»*- posibilidad, e n t r a r en o t r a s c o n s i d e r a c i o n e s como, p o r e j e m p l o , por el Sin sin s i se pue- ut pro ea parte contingat l i b e r a t i o » ; Johannes BRüïSEMASSUS (Cammentarlus in Quinquagínta libras Pandectarum, Coloniae Allobrogua, 1.752, ad Tit. De acceptílatlone, pag. 363, ad 1. Et per, § 1): «Licet debitl pars acceptllarí possít, per ) . 9 h.t. requiritur tarnen, ut res posslt dividí; nam si sit individua, ut servitus rustid praedll, non potest ejus pars accept ilari»; y, Joannes VQET (Comaentarí arum ad Pandectas, VI, Venetiis, 1.828, De acceptllatlone, pag. 165, § 2): «Accepto ferri potest debítum vel in totum, vel pro parte, si mode dlviduum sit». • DEJCQLOKBE (Op. clt., V, § 385, pàg. 276) recoge expresamente la opinión de POTHIER: ff"Si la remise peut se f a i r e pour p a r t i e " . Tel est la titre du § 4 de l'article 1, que Pothíer consacre à cette matiàre (ns 615). Et, bien entendu, sa rèponse est que la remisa peut àtra partielle ou totale. San qu'íl y alt lieu d'admettre. dans notre Droit trancáis, le~ distinctions, que les solennltes rigoureuses de l'acceptil3tíon randaiani nècessalres <=n Droit romaln. Cala est, an effat, d'evidence!:•>. Asimismo DURAÏTOH (Corso dl Dirltto Civile, Napoll, 1.855, § 358, pàg. 126) ? BOILEUX (Commentalre sur la Code civil, Paris, 1.838, pàg. 571). r Benito GUTIeRRSZ, Códigos o estudios fundamentales sobra al Derecho civil español, IV, Madrid, 1.871, pág. 150. Juntamente con e s t e autor, opinan de igual manera, entre o t r o s , Salvador DEL VISO (Lecciones elementales de Derecho civil, III, Valencia 1.879, pag. 106), D0MI5G0 DE MQRATo (.El Derecho civil español con las correpondencias el romano, I I , Valladolid, 1.868, pág. 482), ALCALDE PRIETO (Curso teórlco-pràctlco, sinóptlco-bibllográflco de Derecho civil español, común y foral, Valladolid, 1.880, pag. 176) y SANCHEZ ROMAN (Estudios de Derecho civil, IV, Madrid, i.899, pàg. 423). - 454 - LA CONDONACIÓN REAL den remitir Indivisible, Los parcialmente s i q u i e r a por c u o t a s autoras obligaciones a discernir al posibilidad, si todas con objeto Ideales. posteriores también admiten e s t a entrar las Código civil español d e una m a n e n g e n é r i c a , las obligaciones son sin remisibles parcialmente. Con t o d o , l a a d m i s i b i l i d a d de l a r e m i s i ó n p a r c i a l parte de l a d o c t r i n a no e s en a b s o l u t o c u e s t i o n a d a , e s c i e r t o que s u e l e n r e f e r i r s e a condonación 1.146 apuntada personal, la ax a r t . remisión parcial aunque sí e l l a a l h a b l a r de l a C.c, real, es dejando decir, por llamada solamente ilimitada e i n d i s t i n t a frente a todos*. La c o n c l u s i ó n a l que resaltar parcial, la poniendo argumento d o c t r i n a l admisibilidad en e v i d e n c i a de que la los no puede s e r figura de autores h a c e r l o de una manera g e n e r a l y e x c e s i v a m e n t e la se otra remisión limitan a lacónica. • CASTAS (.Derecho civil español, común y foral. III, Madrid, 1.978. puesta a l dia por GARCIA CABTERQ, pàg. 395) al hablar de l a s especies de condonación, se limita a decir que «puede la remisión ser total o parcial, según se refiera a toda la deuda o parte de ella». XAHRESA-MORENO (.Comentarios al Código civil español, VII1-12, Madrid, 1.967, Com. al a r t . 1.187, pág. 775) también adraita la condonación p a r c i a l . También BORRELL SOLER (Cumplimiento, incumplimiento y extinción de las obligaciones contractuales civiles, Barcelona, 1.954, päg. 175). Sobre e s t o s do? últimos autores volveremos al hablar del objeto de la remisión parcial GONZÁLEZ PORRAS (Comentarios al Código civil y Compilaciones íorales, d i r i g i d o s por M. ALBALADEJO, XVI-ia, Madrid, ..930, a r t . 1.137, päg. 333: al hablar de la condonación en la» obligaciones s o l i d a r i a s dice que «la remisión hecha por un acreedor o por cualquiera de los acreedores solidarios con cualquiera de los deudores de lt sisma clase puede ser una condonación general (a todos los deudores solidarios) y, a su vez, total o parcial en el quantum». RIVERO (Elementos de Derecho civil, 11-13. Barcelona, 1.985, S 39, pág. 437) dice: « . . . hablase de condonación t o t a l o p a r c i a l , según que el perdón concedido por el acreedor alcance a toda o sólo a parte de la deuda». Por último, GUILARTE ZAPATERO (Comentarios al C.c. y Comp, for., XV-22, Madrid, 1.979, a r t . 1.146, pág.372) admite específicamente la remisión parcial de eficacia ilimitada o real (él u t i l i z a e l término de colectiva). - 455 - LA CONDONACIÓN REAL PARCIAL 2.1.2. ArguwpntQ legal; el art. 1.146 Cic. Hemes de empezar diciendo que el articulo 1.146 C e . no contempla la figura que ahora estudiamos, es decir, la condonación parcial de efectos ilimitados o indistintos, sino ui supuesto diferente condonación la doctrina suele denominar como personal. Sin deducir, que embargo sin la lugar implícitamente redacción a dudas, 1 . posibilidad del que artículo el nos Código permitirá civil de que el acreedor admite reduzca el objeto de la prestación, con efectos reales. Al remisión los hablar el artículo hecha por el acreedor deudores sol i aari os» 1.146 Ce. de la parte de «la quita que afecte està admitiendo, o a uno de implícitamente, la posibilidad de que el acreedor realice una remisión que afecte solamente a parte de la deuda, reduciendo su Poco importa internamente limitada, aspecto ahora responde personal). subjetiva que un la parte determinado quantum. sea por codeudor la que (remisión En verdad debemos ahora prescindir del que contiene la declaración remisiva del art. 1.146 C.c. Lo verdaderamente Interesante es que el Código civil permite una diferente contenido que llamamos declaración de voluntad remisiva de (reductor y no extintivo) respecto a la típica, es decir, la extintlva de toda la obligación. A pesar de que el art. que regula las relaciones 1.146 C.c. contiena una norma Internas entre solidarlos, el presupuesta de la misma reside las codeudores en una remisión parcial, no extintlva de toda la obligación. Es una remisión - 456 - LA CONDENACIÓN REAL parcial en cuanto libera a determinado deudor solidario de su parte interna de responsabilidad pero, en definitiva, reductora del quantum total de la deuda. Podemos inferir, de la norma contenida en el art. 1.146 C e , que si al acreedor se le reconoce la posibilidad fortiori remitir personalmente, sin que la deuda se extinga, a se le permitirá remitir parcialmente sin de distinción de deudores. No remisión se puede parcial 1.146 C e , afirmar limitada a que el Código sólo admite uno de los codeudores ex la art. aunque sólo fuera por el aforismo Jurídico de que «quien puede lo mas puede lo menos» y, en este caso, remitir parcialmente que remitir la remisión de forma ilimitada es menos parcialmente de forma limitada. El fundamento legal del efecto real de parcial no deberemos encontrarlo en el art. 1.146 C . c , sino en el 1.143,1 C.c. Esta norma, al disponer cual sea el efecto de la remisión total, no tiene en cuenta las distintas cotitularldades pasivas, sino el objeto de la declaración: el deber de prestación. Lo mismo acontece en la remisión parcial Ilimitada. La declaración remisiva no se dirige a extinguir la obligación pero sigue recayendo en el ámbito del deber de prestación (concretamente, en el objeto de éste, como veremos) por lo que los efectos deben ser igualmente ilimitados. E'n efecto, este artículo contempla a la remisión con eficacia ilimitada, real, puede el acreedor remitir frente a todos los codeudores. Si la deuda total, también - 457 - lo podra LA CONDONACIÓN REAL PARCIAL hacer parcialmente cuando, ex art. con efectos 1.146 C.c, ilimitados, la posibilidad parcialmente e s t à admitida el el ordenamiento En d e f i n i t i v a , se admite la el remisión de t o d a s f o r m a s , art. 1.146 parcial, reductora reales, C.c. cuando máxime de remitir civil. permite menos inferir limitada que aunque, de l a c u a n t í a de l a o b l i g a c i ó n . No e n c o n t r a m o s n i n g ú n o b s t á c u l o p a r a que d i c h a r e d u c c i ó n no p u e d a tener l u g a r f r e n t e a t o d o s l o s c o d e u d o r e s y de manera da* cuando, a l mismo t i e m p o , s e a d m i t e ex a r t r e m i s i ó n de e f e c t o s mas a b s o l u t a s , El supuesto es mucho mas c l a r o deuda cuya t i t u l a r i d a d este caso, está coincidiría parcial (presupuesto remisión parcial como e s l a ostentada el del efecto art. ilimitada. de 1.146 En v e r d a d , si por la 1.143-1 C.c. como l a lo referimos a la un s ó l o d e u d o r . En remisión C.c) con no p o d r í a regulación del personal el de la hablarse de deuda. Códlg! a d m i t e n l a p o s i b i l i d a d de que e l a c r e e d o r o c o a c r e e d o r parcialmente simple misma la deuda, y mancomunada), ya s e ya de trate de un s o l o varios los una extintíva. r e m i s i ó n p e r s o n a l s i n o de s i m p l e r e d u c c i ó n de l a Tanto l a d o c t r i n a ilimita- deudor cotitulares civil remitan (deuda de la (solidaridad). 9 La cuestión se entenderá mejor cuando estudiemos el supuesto de la remisión personal en las c o t i t u l a r i d a d e s s o l i d a r l a s de la deuda. Sin embargo, pódenos adelantar que e- la remisión personal la redistribución dei r e s t o de la deuda tiene lugar porque se ha liberado a un codeudor de la obligación, extinguiéndose también su cuota de responsabilidad como supuesta normal (el a r t . 1.146 C.c. contiene un caso excepcional). Por e l l o , la redistribución podríamos c a l i f i c a r l a como indirecta del efecto propio perseguida con t a l remisión. En cambio, en la remisión parcial r e a l , la redistribución tiene lugar como efecto directo del negocio actuado, porque no se tiene en cuenta a ningún deudor ^n p a r t i c u l a r , sino a la misma deuda, reduciéndola en su cuantía frente a todos los c o t i t u l a r e s de la misma. - 458 - LA CONDONACIÓN REAL 2. 2. HI o b j e t o de l a d e c l a r a c i ó n c o n s t i t u t i v a de la rftafg^frl* El objeto de la declaración de p a r c i a l no e s e l deber de p r e s t a c i ó n , condonación t o t a l , de p r e s t a c i ó n voluntad remisiva como en e l c a s o de la s i n o e l o b j e t o sobre e l que recae e l deber (=contenido). La condonación p a r c i a l no e s o t r a cosa que l a reducción del o b j e t o sobre e l que recae l a deuda ( d é b i t o ) , p r e s t a c i ó n o b j e t o de l a o b l i g a c i ó n . deuda) subsiste como conducta deudor, no acreedor, se sino íntegramente. que debe ha visto que se El deber de p r e s t a c i ó n El d a r , observar hacer o no hacer y a modificado ha e l deber de reducida la por el que la se (la algo, obligó el declaración objeto sobre del el que r e c a í a e s e d a r , h a c e r o no hacer a l g o . Evidentemente, nos atenemos materialmente a la los cuestión deberes divisibles o c i t a r a la llamada o b l i g a c i ó n Así, entregar no s e r à un c a b a l l o , cumple en su entenderse prestación reducibles. Como ccr, mejor si objetos paradigma cabe pecuniaria'. condonable pues e s t a totalidad; de puede parcialmente obligación no es s u s c e p t i b l e la obligación de se cumple o na se de c u m p l i r s e por partes2. ' Ya 8AUDRY-LACANTINERIE y BARDE (Traite theorlque et pratique de Droit civil, «Des obligations», I I I , Paris, l.'JOä, § 1.771, nag. 98) daban cuenta de e l l o : «Bien que, en fait, la remise de dette s'applique surtout aux obligations ayant pour obJ et des chases mobli i eras, natamment des somms d'argent, elle est, en principe, susceptible d ataindra une dette quelconque». . 2 En su caso, lo que s e r í a rpmlsíble parcialmente es la indemnización de los daños y perjuicios, económicamente evaluados, en caso de incumplimiento de la obligación. LA COBTDOHACIóH REAL PAICIAL La o b l i g a c i ó n otorga el a r t . indivisible, 1.151 C e , según el concepto no e s s u s c e p t i b l e parcialmente, como tampoco es parcialmente. Otra vez manifiesta se de s e r susceptible el de que nos condonada ser cumplida 11gamen existente e n t r e l a c o n d o n a c i ó n y e l pago*"*1**. En t o d o prestación en caso, que deberemos consiste la estar al particular obligación. De su deber de naturaleza d e p e n d e r á l a p o s i b i l i d a d de su r e m i s i ó n p a r c i a l o n o . En remisión sobre definitiva, parcial ésta y la recae la declaración sobre el posibilidad objeto de naturaleza o esencia del propio consistente de l a actuarla prestación dependerá o b j e t a d e l d e b e r de p r e s t a c i ó n . parcialmente es el Por supuesto ello, de quantum no estamos condonación obligaciones accesorias, obligación, de l a etc. de la extingue prestación. de acuerdo parcial en con la quienes remisión total o parcial. ven de un las que a g r a v e t a l e s remisiones serían y c a d a una de e l l a s p o d r í a s e r y no cuantitati- Lo que s e de a l g u n a c i r c u n s t a n c i a En su c a s o , la objeto3. La d e c l a r a c i ó n r e m i s i v a s e d i r i g e a r e d u c i r vamente e l en la autónomas Por e l hecho *•»*• § 1, 1. 13, ff. de accepti 1. (46, 4): «Si Id, quad in s t i p u l a t i o n s daductum e s t , divisionam non r e c i p í a t , a c c e p t i l a t i o in partam n u l l i u s e r l t moaanti . . . » . 3 Asi, ax a r t . 1.151 C e , no podrán condonarse parcialmente l a s obligaciones de dar cuerpos c i e r t o s y todas aquellas que no sean susceptibles de cumplimiento p a r c i a l . Respecto a las de hacer y no hacer, habrá qua e s t a r al carácter de la prestación en cada caso p a r t i c u l a r . Por ejemplo, en al caso da una obligación de hacar, como la que entraña al arrendamiento de obra, se nos antoja dudoso puesta que se tiene en cuenta el resultado f i n a l , la obra. Vid., en este sentido, Antonio RERMASDEZ GIL, Derecho de Obligaciones, Madrid, 1.983, pág. 166. Ello no quiere decir que todos los arrendamientos da obra entrañan prestaciones i n d i v i s i b l e s : cfr Rodrigo BERCòVITZ Y RODRIGUEZ CAIO (Comentario al a r t . 1.151 C e , ea Comentarlos al Código civil y Compilaciones Forales, d i r i g i d o s por M. ALBALADEJO, XV, Vol. 22, Madrid, 1.983, pág. 436). - 460 - LA CONDONACIÓN REAL de que l a d e c l a r a c i ó n prestación toda de otra la Intereses- respecto recaiga sobre principal no Según de e s t o s un supuesto los que de decirse de a q u e l l a obligación da postura, la caso de a f e c t a r t o t a l i d a d de l o s mismos, no s e r í a mas q u e una r e m i s i ó n de la obligación principal. Sin embarga, a c c e s o r i a d e i n t e r e s e s ha s i d o e x t i n g u i d a condonación sobre Por lo tanto, era la ellos este sobre la toda la obligación supuesto accesoria, (ex a r t . de sin habiendo versado afectar condonación parcial para la p r i n c i p a l ? El d e b e r de p r e s t a c i ó n d e a s t a s u b s i s t e la principal. nada ¿Cómo p u e d e de la obligación obligación 1.190 C . c . ) a parcial ha h a b i d o un s o l o n e g o c i o r e m i s i v o c u y o obligación principal en y no deba accesoria aquella aún en e l que principal*. defienden intereses, e l d e b e r de puede a circunstancias de r e m i s i ó n p a r c i a l d e l a Imaginemos remisión obligación remisión ser calificada r e m i s i v a no objeto a la hablarse obligación íntegro. * MAÏRESA-MORENO {Comentarios al Código civil español, VIII, Vol. 1, Madrid, 1.967, Cora, a l a r t . 1.18?, pág. 775) son de a s t a opinión: « . . . la condonación puede ser parcial y total, y aquélla a su vez puede distinguirse según que se refiera tan sólo a las obligaciones accesorias, caso previsto en el articulo 1.190, a una cantidad dentro de la que comprenda la obligación, o a una circunstancia de esta que la agrave, como los intereses o la solidaridad . . . » . Sólo al segundo de los supuestos nombrados por l o s autoras puade considerarse con a l nombre técnico de remisión p a r c i a l . De la misma opinión sa muestra BORRELL SOLER (.Cumplimiento, incumplimiento y extinción de las obligaciones contractuales civiles, Barcelona, 1.954, pág. 175): «La condonación parcial pueda consistir en perdonar el resto de una deuda que se ha pagada en parte; o en renunciar el acreedor a las obligaciones accesorias». Estimamos también i n c i e r t o que el primer supuesta mencionado por BORRELL pueda ser calificado de remisión p a r c i a l . Si la deuda na sido pagada en parta, continúa existiendo al deber de prestación - el mismo que antas en su esencia - aunque con su objeto reducido en al quantum. Pero e s t e resto de deuda pasa a ser al nuevo deber de prestación por lo que s i se remite, se remitirá t a l debar, no ya una parte del objeto da la prestación, con lo que estaríamos ante un supuesto de condonación real t o t a l . - 461 - LA CONDOHACIòS REAL PARCIAL Abonando accesoria de mas e n intereses condonación autónoma nuestra opinión, puede s e r que es la remitida frente a misma parcialmente, la c o n d o n a c i ó n de l a o b l i g a c i ó n p r i n c i p a l . obligación hipótesis El d e b e r d e como de una prestación de e s t a no s e ha v i s t o f»n a b s o l u t o e x t i n g u i d o o m o d i f i c a d o . Así pues, totalmente s ó l o e n un s e n t i d o muy l a t o o, inexacto, obligación puede accesoria cotltularidad condonación decirse o de que una la adquiere su voluntad recae de la significado sobre obligación técnico el o b l i g a c i ó n de q u e s e t r a t e , Tema d i s t i n t o de dicho, de forma por ejemplo - e s principal. cuando objeto condonación particular en l a deuda - s o l i d a r i d a d , parcial mejor la la Tal la de una termino declaración prestación de de la principal o accesoria. es si la redución del quantum del objeto de l a p r e s t a c i ó n no e s mas q u e una n o v a c i ó n m o d i ; l e a t i v a » . En efecto, la puede a c o n t e c e r reaución cuantitativa una n o v a c i ó n m o d i f i c a t i v a del objeto subsistiendo el vínculo obligatorio de la mediante prestación anterior. Las d i f e r e n c i a s e n t r e l a n o v a c i ó n m o d i f i c a t i v a y la condonación p a r c i a l pueden y establecerse señalada c o n b a s e en d o s aspectos: a ) En p r i m e r l u g a r , d e l a c u e r d o de porque la novación o b j e t i v a voluntades y la condonación es deviene esencialmente * Creemos que no podra hablarse de novación e x t l n t l v a , púas al a r t . 1.204 C.c. exige para la novación objetiva que se declare asi terminantemente o que la antigua obligación sea del todo Incompatible con la nueva. Cfr. SAICHQ REBULLIDA, en Comntarlos al Código civil español y Compilaclones Parales, XVI, lfi, Kadrld, 1.980, COB. a los a r t s . 1.203 y 1.204, pág. 522 y bibliografía a l l í citada. - 462 - LA CONDONACIÓN REAL unilateral. Sin embargo, sabemos que cabe la posibilidad del contrato remisorio. Entonces la diferencia habrá que encontrarla en el siguiente elemento. b) 21 diferente requisito subjetivo en las distintas declaraciones de voluntad. Sn el caso de la novación se exige el mniaus novandl, es decir, la voluntad de producir una modificación objetiva en la reía lón obligatoria. En el supuesto de la condonación, se exige el snlmus realttendí, as decir, la voluntad del acreedor en reducir parcialmente el débito. Además, la novación objetiva exige variar el objeto, ee decir, cambiarlo por otro, lo que no ocurre en la condonado marcial. Bien es verdad que en cierto sentido la condonación parcial es una modificación objetiva de la obligación, por cuanto el objeto de la prestación se ve reducido, pudiéndose conseguir el mismo efecto a través de la novación. Cuándo estaremos frente a una novación o frente a una condonación parcial serà fàcil averiguarlo en el caso de la remisión expresa. Más difícil serà cuando la reducción devenga de una declaración tàcita de voluntad* ya que en este caso habrá que inferir dicha voluntad remisiva, habiendo trascendido tan sólo el efecto que, insistimos, puede coincidir con el de la novación. • La posibilidad da la novación tàcita està reconocida tanto por la doctrina <vid. SAMCHQ REBULLIDA, Qp. cit., págs. 515 se.) coi» por la Jurisprudencia (S. 2? noviaabr« de 1.980, an cita da SASCHQ en Elementos de Derecho civil, II, «Daracho de Obllgaclon&s», Vol. 13, Barcelona, 1.985, 1 41, pàg. 453, nota 1). - 463 - LA COHDOHACIOH REAL PARCIAL Con esencial todo, créenos que de c a d a negocio como e l respectivas declaraciones para d i s t i n g u i r el elemento requisito voluntad ambas f i g u r a s , condonación p a r c i a l del efecto, de tanto estructural subjetivo son d a t o s en suficientes a d m i t i e n d o que l a f i g u r a puede a s e m e j a r s e , a la novación reductora las de l a desde e l punto de (modificativa) vista del quantum condonación parcial debido7. *»3« n i fliBcto M im rftmififcwtt, pflrcifll- Ya hemos a d e l a n t a d o cuál sea: la r e d u c á e l o b j e t o da l a p r e s t a c i ó n e n e l quantum q u e r i d o p o r e l acreedor. Punto se e x t i n g u e aunque no importante a r e s a l t a r sino e s que l a que c u a l i t a t i v a m e n t e cuantitativamente en su sigue objeto ello, reducido. parcial, la deuda Asi, al subsista Igual que siendo contenido. J u r í d i c o s i g u e l i g a n d o a l deudor f r e n t e a l Por prestación El pago aunque o Tlcio debe a Cayo 100; vínculo con su cumplimiento l a r e m i s i ó n p a r c i a l no e s e x t í . n t i v a de l a s i n o r e d u c t o r a d e l o b j e t o de l a misma, acredor. íntegra el la no obligación prestación*. Cayo condona parcialmente T i c i o 50; T l c i o s i g u a e s t a n d o o b l i g a d o f r e n t e a Cayo, e l o b j e t o de su d e b a r de p r e s t a c i ó n 7 (dar 100)* a aunque s e ha v i s t o SAICH0 REBULLIDA ha afirmado que la novación, mas qua una I n s t i t u c i ó n autònoms, es un affectum iuris. Desda asta punto da v i s t a , el afecto novatlvo reductor (modificativo) pedría tener por t í t u l o a l a condonación parcial. • Las consecuencias son l a s mismas qua pueden derivarse dal pago parc i a l , i s t e tampoco supone la extinción de la obligación. Asi, ax a r t . I860 C e , l a condonación parcial de una deuda garantizada por hipoteca o prenda no supondrá la extinción parcial de la garantía ya qua la deuda no ha sido satisfecha por completo. Vi. supra, pág. 405 s s . - 464 - LA CONDONACIÓN REAL raducldo a la altad. El objeto do la declaración da voluntad de Cayo no as el dar 100. sino Ergo Tlclo sigue astando obligado a dar. En la obligación cuya posición pasiva este ocupada por un solo daudor no existe ningún problema en orden a cómo se verá reducido el objeto. Asi al sao, en el caso de nancoaunldad de deudores, pues cada codeudor mancomunado es considerado únicamente como deudor de su parte. El art. 1.138 C.c. es claro al respecto al manifestar que la deuda se «presume» dividida en tantas partes como deudores naya, «reputándose» otras. Por lo tanto, deuda de un deudas distintas unas de el acreedor puede condonar totalmente la codeudor mancomunado (su parte), condonar parcialmente su parte sin que tal negocio aíecte en absoluto a los demás codeudores mancomunados, que seguiran debiendo por las suyas respectivas, o bien condonar parcialmente la deuda, de manera que se reduzcan a prorrata cada una de las partes de los codeudores mancomunados. El supuesto de cotitularldad solidarla en la deuda presenta perillas diferentes*01-. La declaración de voluntad del acreedor va dirigida, tan sólo, a reducir parcialmente el quantum del objeto de la prestación, sin ningún otro añadido. Por lo tanto, el único objeto, en régimen da reducido frente a todos. parcial cotitularldad La sigue siendo ilimitada solidaria, eficacia de la (indistinta, real) se verá condonación aunque no * Donde dar seria el deber de prestación y 100 al objeto de tal deber. ***** Referencia expresa a la remisión parcial en la solidaridad pasiva la nace GONZÁLEZ PORRAS (Op. clt., pág. 338). - 465 - LA CONDONACIÓN REAL PARCIAL axtlntiva, es decir, aprovechara a todos los codeudores. Hi la relación externa ni l&s internas desaparecen, pues no lo hace tampoco el vinculum El iuris. problema aprovechara a se suele plantear respecto los codeudores: ¿proporcional a cómo o linealmente? Adelantamos ya la solución: en nuestra opinión, los codeudores deberán aprovecharse proporcionalment« a sus cuotas respectivas. Previamente a proseguir hay que dejar sentado que el criterio de le proporcionalidad se impondrá en el caso de duda o silencio del acreedor pues, en primer lugar, hay que estar a su voluntad declarada. Será el acreedor quien dispondrá, del mejor modo que le parezca, de la parte de la deuda remitida definiendo de qué manera deberá aprovechar a los codeudores. Asi pues, lo que sigue hay que entenderlo en el supuesta de que el acreedor haya omitido dar una solución específica10 y, ademas, que los codeudores participen en la responsabilidad medi te cuotas distintas11. suelen ser dos: uno que propugna que la condonación parcial aproveche por igual - en el sentido de linealldad - y otro que estima que la reducción debe aprovechar en proporción a las cuotas de responsabilidad internas de cada codeudor. Según el primer criterio, la parte remitida se dividirá entre el número de codeudores. El cociente obtenido se aplica tout court a cada codeudor. Es decir, 10 11 cada deudor se benefl- CAFFAREIA iop. clt., pág. 291) habla d« laguna nagoclal. le obvio que si participan por igual en la responsabilidad de la obligación - Identidad da cuotas Internas - al problema no existe. - 466 - LA CONDONACIÒK REAL ciará por igual cifra, independientement » responsabilidades sean d i s t i n t a s . Cayo y S e m p r o n i o d e b e n 200 a T i c i o , por 120 da el segundo las Pongamos un e j e m p l o . solidariamente una c a n t i d a d de l a c u a l a l p r i m e r o e s r e s p o n s a b l e y que por 80. Ticio de internamente declara remitir p a r c i a l m e n t e - r e d u c e l a c u a n t í a - p o r v a l o r da 150. Según e l c r i t e r i o verían reducida obtenido de sus cuotas dividir codeudores: lineal la 1504-2). o i g u a l i t a r i o ambos c o d e u d o r e s i n t e r n a s p o r v a l o r d e 75 cuantía Así remitida Cayo entre respondería, el (cociente número después de de la c o n d o n a c i ó n p a r c i a l p o r 45 y S e m p r o n i o p o r 5 . Con e l hay que atender a l a p r o p o r c i ó n en que cada deudor p a r t i c i p a b a de l a cantidad total. la de criterio de l a La n u e v a c u o t a restar prorratear a la lo proporeicualidad de r e s p o n s a b i l i d a d parte de remitido cada sera deudor atendiendo lo a que ese que resulta resulte da módulo de participación. Según e l e j e m p l o c i t a d o , por 30, ya que p a r t i c i p a b a lidad13 (60% de 1 5 0 ) , que p a r t i c i p a b a Cayo p a s a r í a a s e r responsable e n un 60% d e c u o t a de responsabi- y Sempronio s e r í a en un 40% da c u o t a r e s p o n s a b l e de 2 0 , de r e s p o n s a b i l i d a d 1 3 ya (40% de 1 5 0 ) . ' * La operación as la siguiente: Cayo ara responsable an un 60% en la obligación, antas de la ramisión p a r c i a l , pues ara responsable por una cuota de 120 sobre 200. La reducción ha sido hecha por 150. El 60% da 150 es 90, cantidad que habrá que r e s t a r de su cuota o r i g i n a l (120-90=30). ' • La operación es exactaoanta la misma. Sempronio participaba en un 40% de cuota de responsabilidad en la obligación (80 as al 40% de 200). II 40% de 150 as 60, cantidad asta ultima qua deberá ser restada a su cuota original (80-60*20). - 467 - LA CONDONACIòS REA*- PAICIAL De a c u e r d o c o n e l s e g u n d o c r i t e r i o , han visto modificada su cuota de ambos c o d e u d o r e s no responsabilidad: siguen p a r t i c i p a n d o d e l mismo modo q u e a n t e s . En c a m b i o , al según el primer criterio, podríamos a b s u r d o d e q u e uno de l o s d o s c o d e u d o r e s q u e d a r a llegar libre de responsabi1idad1*. El criterio mantiene a los de la proporcionalidad codeudores en la es misma mas J u s t o proporción r e s p o n s a b i l i d a d q u e o s t e n t a b a n a n t e s de l a r e m i s i ó n Con el criterio codeudores lineal participan en no se desigual tiene en manera, cuenta según la pues de parcial1*. que los relación interna. ' * Si aa vez da responder Cayo y Seapronio por 120 y 30 respectivamente, lo hicieren por 125 y 75, Sempronio quedaría l i b r e de responsabilidad frente a Cayo, pues la d i v i s i ó n da la parte remitida daría un cociente da 75, que se habría de r e s t a r de l a s cuotas respectivas, quedando Cayo responsable por 50 y quedando l i b r a Seopronio. ' * Anada CAFFAREIA (Op. cit., pág. 291) que la razón as la misma que acontece en la remisión t o t a l , porque an e s t e caso «nadie pondría en duda que la obligación solidarla había encontrada su fin, sin que posteriormente los deudores tuvieran que realizar ninguna operación de nivelación entre sí, y ello ocurriría de este modo con independencia de que la participación de aquéllos en la deuda fuera o no la misma». l o nos parece del todo acertada i i c h a opinión, pues una cosa e s que para establecer la proporcionalidad haya que atender al t o t a l del objeto de la prestación, respecto a l a s d i s t i n t a s cuotas y otra d i s t i n t a e s que se haga recaer sobre la condonación t o t a l de la obll¿, clon prorrateos ya i n e x i s t e n t e s . En efecto, s i ha acontecido la condonación t o t a l no puede hablarse de que cada codeudor ha sido liberado segúa su cuota de responsabilidad, púas esto sólo as parta del afecto remisivo; no e s la mis importante y s e r í a un punto de v i s t a muy p a r c i a l . En verdad se ha extinguido al vínculo Jurídico, la obligación y, con e l l o , han quedado liberados todos los codeudores da su c o t l t u l a r l d a d pasiva- Claro que sus respectivas cuotas se han extinguido, mas lo verdaderamente importante es que la obligación y l a s t i t u l a r i d a d e s se han extinguido: el hablar de que cada codeudor se ha v i s t o l i b e r t o en su parta as tenar en cuenta la relación interna cuando e l acto remisivo ha tenido su e f i c a c i a d i r e c t a en la externa. La condonación t o t a l no tiene en cuenta las respectivas cuotas internas sino el deber de prestación, que es uno •; único. De acuerdo también con la proporcionalidad, GUILARTE ZAPATERO (.Op. cit., pág. 372) y LACRUZ (Elementos de Derecho civil, I I , «Derecho da Obligaciones», 18, Barcelona, 1.985, i 61, pág. 61). - 468 - LA CONDONACIÓN REAL Como dice CAFFARENA, existe además un argumento legal en apoyo de la proporcionalidad, cual es al último párrafo del art. 1.145 C o . , al adoptar el legislador el mismo criterio en orden al cubrimiento la insolvencia de un deudor solidario1*. Evidentemente, en cuanto a la relación externa, el acreedor puede exigir a cualquiera de los dos codeudores las 50 restantes, que es el nuevo objeto del deber de prestación después de la remisión parcial17. A pesar de los criterios de distribución interna de las nuevas cuotas de responsabilidad, no nay que perder de vista que el efecto perseguido por el acreedor aa sido el de que la revisión aprovechara condonación no ba a todos sido los codeudoras: extintiva de reductora del objeto de la prestación, si bien la la obligación, sino dicha reducción tiene el carácter de ilimitada (real), esto es, indistinta. El fundamento Jurídico de tal condonación parcial ilimitada debemos encontrarlo en el mismo art. 1.143,1 C.c. Queremos decir acreedor en con sentido ello que a contrario, aprovechará a todos los codeudores, remisión falta de declaración toda condonación del parcial como así acontecía con la real total. La presunción es de condonación real, ilimitada, tanto si es total (extintiva) como si es parcial (reductora). '• CAFFA81ÏA, Op. cit., pág. 291. «Art. 1.145. .../... La falta de cumplimiento de la obligación por Insolvencia del deudor solidarlo será suplida por sus codeudores, a prorrata de la deuda de cada uno». 17 Una nueva condonación sobre el deber de prestación de objeto 50 seria calificada de condonación total. - 469 - LA C0HD0HACI6N REAL PARCIAL Por ello, en el caso de que la condonación parcial la realizara un coacreedor solidario, sería igualmente eficaz respecto a los demás acreedores, respondiendo frente a ellos por la parte remitida, «x art. 1.143,2 C e . 2.4. gA yfitn jurídico en la solidaridad pawl va. La quantum remisión de la parcial prestación tan sólo debida, supone sin reducción del exclusión de la responsabilidad de ninguno de los codeudores solidarios. La declaración de voluntad del acreedor va dirigida a reducir parcialmente la deuda con eficacia colectiva (real) respecto de todos los codeudores, fistos se verán liberados parcialmente de la cuantía de su módulo interno, mas no exonerados totalmente de responsabilidad. Con todo, la comunicación a un sólo deudor del hecho de la remisión parcial puede traer problemas. El primorn es el de la interpretación de la declaración remisiva del acreedor. Nuestro criterio es el siguiente: en el caso de que tal declaración se comunicara solamente a uno de los codeudores, no le es necesario al acreedor explicitar que se trata de remitir objetivamente y no de remitir personalmente'•, ya que aquel supuesto es la regla general. En caso de duda, prevalecerá el criterio de que la remisión parcial - al igual de lo que sucedía en la remisión total - es indistinta, frente a todos los codeudores, a p*-sar de que la '• Bl art. 1.146 C.c, podría hacer pensar que la remisión parcial personal es la regla general. No ea así, como ya hemos visto. Bl efecto típico, ex art. 1.143-1 C.c. es el ilimitado, colectivo (real). - 470 - LA CONDONACIÓN REAL comunicación haya sido hecha respecto a un solo codeudor. Hl segundo de los problemas se refiere a la falta de comunicación del hecho de la condonación parcial entre los codeudores solidarios, en aras al principio de la buena fe. Supongamos que Cayo es acreedor, por la cantidad de 1.000, de responden Ticlo y Sempronio, internamente cada deudores uno por solidarios 500. Cayo y que condona parcialmente por la cantidad de 500, comunicando tal hecho a Tlcio, el cual no lo notifica a Sempronio. Por el hecho de la condonación parcial se ha redistribuido la responsabilidad de los codeudores que pasarán a serlo, internamente, por módulos de 250. Evidentemente, Cayo puede exigir de cada uno la nueva deuda, es decir, 500. Pero no es este el caso, sino que Sempronio, por error excusable a causa de la no notificación del hecho de la remisión parcial, paga la totalidad (1.000) a Cayo. Como decíamos en el caso de la condonación real total, a pesar de no se han cumplido los requisitos de la buena fe por parte de Ticio y de que no ha quedado exonerada totalmente de responsabilidad, no creemos que sea él quien deba sufrir las consecuencias del pago del total efectuado por Sempronio. Con todo, el comportamiento de Ticio llevara acarreada la responsabilidad por los daños que sufra el deudor que pagó. La solución, en principio, puede resultar clara. - 471 - LA COHDQtfACIòH U A L FAUCIAL Si Sempronlo paga la totalidad, por desconocer el aecho de la condonación parcial que había sido comunicada a Tlcio, ¿pueda dirigirse contra éste para pedirle 500, su antigua cuota de rasponsabllldad? Cre'-aos que Tlcio podrà oponerle al hecho de la condonación parcial y tan sólo deberá pagarle 250 en vía de regreso (no se ha exonerado completamente da su responsabilidad) y, en su caso, Sempronlo ante Cayo las deberá reclamar otras 500 en virtud de su enriquecimiento injusto, mediante el ejercicio de la condictio Indebiti. sería el el camino normal para reestablecer Este equilibrio económico. Es decir, no se trata ya tanto de un problema de responsabilidades en la relación interna entre los codeudores, como de una situación que debe arreglarse entre el acreedor y al codeudor que ha pagado la totalidad. En efecto, no debemos olvidar que Cayo ha aceptado el pago de la parcialmente totalidad, y, por consciente lo tanto, de que reducido el había quantum remitido de la prestac i ó n. Sin embargo, indirectamente estamos perjudicando al deudor que no conoció el aecho de la condonación parcial. Para que finalmente no vea agravada su responsabilidad, le estamos haciendo ejercer dos acciones distintas para raequilibrar su patrimonio: la acción Ticio y la condictio dB regresa indebiti frente al codeudor solidario por pago de lo indebido parcial, frente al acreedor Cayo. - 472 - LA CONDONACIÓN REAL Puede existir otra alternativa, fundada en la apariencia que crea Cayo al aceptar el cobro de la totalidad, a pesar de que el mismo había actuado la remisión parcial. Sempronio deviene conocedor del hecho de la remisión parcial después de haber pagado, y al acreedor haber cobrado, el antiguo total de la obligación. ¿Cómo? Cuando Ticio le oponga la excepción de remisión parcial, al dirigirse contra este reclamando 500. Al haber cobrado, Indebidamente, <de mala fe, ex art. 1.896), el antiguo total de la obligación, el acreedor habrá creada, frente al que desconocía el hecho de la condonación parcial, una apariencia, que no coincidirá con la realidad. Y habrá de creer que el acreedor Cayo lo sigue siendo por el todo, pues en el momento de actuarse la remisión Ticio no se lo comunicó y, sobre todo, Cayo tampoco lo ha hecho, en el momento del cobro. ¿Quién debe correr con el perjuicio causada? Si ya hemos dejado sentado que Sempronio ignoraba la condonación parcial de manera excusable y que Ticio podía seguir oponiendo la excepción de remisión parcial frente a la reclamación de Sempronio, evidentemente quien debió acomodar la realidad a la apariencia en el momento del cobro, el acreedor Cayo, deberá asumir el perjuicio causado. Debería aplicarse el principio de la simplificación y economía de las acciones sobre la base de que quien tendría que salir perjudicado habría da ser quien modificó la realidad, creando una nueva situación Jurídica no coincidente con la aparente respecto al - 473 - que pagó la totalidad LA COSDQHACIóS REAL PASCIAL (modificación que había sido realizada unílateralmente, siendo así suficiente para que desplagara su efectividad). Por ello, es licito concluir que, en este supuesto, Sempronlo, que ha pagado la totalidad por la actuación, presumiblemente de mala fe, Imputable a Cayo, puede dirigirse contra éste por 750: 1) 500 en base a la condictio indebiti, derivado de la condonación parcial y, 2) 250'• a modo de «acción de regreso», en virtud de la apariencia no destruida en el momento del cobro. Serà entonces el acreedor Cayo quien deberá dirigirse contra Tlclo por 250, produciéndose entre el total reequillbrio todos los que se vieron afectadas por la remisión parcial. Sempronlo solamente esta legitimado para exigirle a Tlclo su nuevo módulo de responsabilidad (250). Le será más fácil dirigirse únicamente contra Cayo (que ha ido contra sus propios actos) con base en la apariencia creada, sin necesidad de tener que exigir de Ticlo su cuota. En definitiva, confluyen dos presupuestos, Importantes ya de sí por separado, que permitan a Sempronlo utilizar una «acción de regreso» frente al acreedor Cayo-*0: a) En primer lugar, la apariencia creada por el a, -eedor (Cayo), al aceptar el pago da la deuda antigua (co'• Se utiliza la expresión «acción da regresa» de un modo impropio, pues esta sólo es predicada da la acción qua tiene lugar antra cotitulares. *° En ningún momento se pona an duda qua Sempronlo puada dirigirse contra al acreedor Cayo «n virtud dal pago da lo indebido parcial por 500. - 474 - LA CONDONACIÓN REAL bra da mala fe). b> El principio de la simplificación y economía de las acciones, que ya hablamos aplicado en el caso de la condonación total. Ciertamente, este supuesto es aplicable tanto a la remisión parcial como en la total. ¿Cabe hablar de aplicabllidad del principio general de protección de la apariencia jurídica? Como dice GORDILLO, (tía expresión tendrá siempre un mismo definitiva tercero un significado tratamiento entre uniforma legal: la apariencia y apariencia Jurídica en correspondencia equiparación realidad en con instantánea relación con y el de buena j*e^a1. En verdad no podemos afirmar que se trate de un caso típico de la misma, aunque opinamos que sí se dan los suficientes elementos! como para qua devenga su aplicación y así, hacer recaer en el acreedor los efectos de la apariencia creada. En primer lugar, el acreedor que primero condona parcialmente y luego cobra el total provoca, frente al codeudor que pagó, un perjuicio económico que debe reequilibrarse. El deudor porque creía que pagó (por error, indebidamente ex el total lo hizo art. 1.895 C e . ) que seguía debiéndolo, independientemente de que al acreedor hubiera que•' GORDILLO, Antonio, La representación aparente (Una aplicación del principio general de la apariencia Jurídica), Sevilla, 1.&78, pág. 442. - 475 - LA CGBDGNACIóH REAL PASCIAL rldo o apariencia no tal ha da rafarlrsa como elemento a provocar apariencia. no a la declaración del negocio Jurídico una realidad COBO o situación de ya nía voluntad an vías de formación, Jurídica indiferente, respecto a este primer sabemos, sino existente»**. Es elemento de la apariencia - objetividad de la situación aparente -, que el acreedor haya obrada de buena o mala fe o que baya querida o na crear la apariencia23, pues lo cierto es que se produce respecto a una situación Jurídica ya existente, cual es, la reducción del quantum de la prestación. El segundo de les elementos de la teoría de la apariencia Jurídica es la buena fa del tercero. En el caso propuesto no hay por qué dudar de la buena fe del codeudor que paga la totalidad. La única consideración en contra que se puede nacer es sobre la calificación de tercero respecto al codeudor que paga el total, este es el punto más delicado. En verdad, la apariencia Jurídica tiene su campo de aplicación, precisamente, en la protección de la razonable confianza de un tercero frente a la situación aparente**. El que ha pagado la totalidad (Sempronio) es asimilado a un tercero en el negocio de la remisión parcial, ya que esta es la única consideración deducible después de haber satisfa- ** GORDILLO, Op. clt., pág. 175. *» OORDILLO, Op. clt., págs. 175, 442. ** COM3 dice GOEDILLO iOp. clt., pág. 198) «la apariencia as un mdío de protación dal tercero y no da punición de su creador. Por ello pueda prescindir da lía culpa da éste y se resuelve en términos de vinculación quasine('oclal y no da indemnización ... La situación aparente es tomada en conside ación por el Derecho en su objetividad como supuesto autónomo capaz c.» sacrificar »1 derecho del verdadero titular en aras de la buena fe del tercera». - 476 - LA CONDONACIÓN REAL cho la totalidad. En efecto, Sempronlo no sólo actúa de buena fe, creyendo que sigue debiendo el total, sino que es desconocedor del negocio actuado por Cayo cuya actitud, en el momento del cobro, no es consecuente a sus propios actos. Sempronlo, después de haber satisfecho el total, no puede considerársele otra cosa que dejará de ser tercero respecto a la remisión considerado así cuando se parcial y sólo reestablezca el equilibro económico. Además, hemos de tener en cuenta que no sólo su consentimiento no es necesario para la perfección del negocio remisivo, sino que tampoco ha sido el destinatario de la notificación o comunicación. La apariencia le coloca fuera del marco del negocio de remisión parcial. Sólo ingresará en el cuando tal apariencia haya sido destruida. Por todo ello es de recibo que deba ser el acreedor Cayo quien deba asumir la responsabilidad de las consecuencias de la apariencia creada. Es principio de la teoria de la apariencia Jurídica que «quima voluntariamente situación debe padecer los responder de la apariencia efectos quien haca posíbla da la misma ... Debe, voluntariamente la la pues, craa»*m. El caso de la remisión parcial en que un codeudor paga el antiguo total al acreedor, el cual recibe el cobro sin adecuar su actitud a la nueva situación, entra en lo que se llama, dentro de la teoría de apariencia de titularidad. GORDILLQ, Op, clt., p&g. 461. - 477- la apariencia jurídica, la LA CONDONACIÓN REAL PARCIAL La apariencia de titularidad por el total es aquí la base de la buena fe del codeudor que paga el total: es la modalidad del acreedor aparente. Por ello, el aapíritu que aplicaríamos en estos casos en que la realidad no coincide con la apariencia, debido a un hecho modificativo de la relación obligatoria realizado por el acreedor y que no ha sido comunicado al deudor , es el mismo que informa el articulo artículo 1.527 C.c. 151 de aunque en la Ley Hipotecarla el supuesto que y el ahora comentamos, se de de una manera mas atenuada, ya que aqui el acreedor lo sigue siendo, aunque por menos cantidad y, en el caso del art. 1.527 C.c., no es ya tal acreedor, por haberse realizado la cmsíón del crédito. En el caso de la condonación parcial, que es en el que estamos, también se da una apariencia jurídica, como en el articulo 1.527 C.c. (acreedor aparente). Existe la necesidad, en ambos casos, de proteger y no perjudicar a quien cumple una obligación apariencia Jurídica art. (cfr. 151 confiando en la L.H.>. Lo contrario equivaldría, en el caso de la cesión, a imponer al deudor la carga de investigar quién es su actual acreedor, en lugar de que sea el cedente quien notifique la cesión al deudor; y en el caso de la condonación, ya sea total o parcial, porque lo contrario equivaldría imponer al deudor que paga la totalidad, el deber o carga de investigar si el acreedor todavía lo es, o por quien cuanto lo es, en lugar de que sea el propio acreedor destruya, notificación de con su actuación, que ha sido objeto - 478 - la posible falta de Sempronlo del hecho de la LA C0HD0HACI6S RIAL remisión parcial. Así. la solución para el caso de la cesión es que el deudor quedara pagando a acreedor; no liberado da su deuda y de responsabilidad, quien aparentemente, para el. sigue ello opera asi en virtud de la apariencia destruida por el cadente a traves de la siendo su jurídica puesta en conocimiento al deudor dal hecho de la cesión: sera pues el cesionario quien deberá reclamar al cedenta, puas asta ara quien debió notificar tal cesión. La solución para el caso de la condonación es similar, diversidad da supuestos. En ambos casos, a lo que se tiende es a que deba asumir al riesgo**, como elementa de conexión entre los efectos producidos a consecuencia de la protección de la buena fe del tercero y el patrimonio que ha de padecerlas, quien debió destruir con su actuación la dicotomía entre la realidad jurídica y la realidad aparente; destruir , en defintiva, la apariencia de que la relación Jurídico-obligatoria co había mutado en absoluto. Por ello, el deudor solidarlo que pagó la totalidad, desconocedor del hecho dirigirse directamente pagado hubiese menos estado la da la condonación contra aquel acreedor cuota interna parcial, podra por el total de responsabilidad que obligado a satisfacer en el caso de una hipotética acción de regreso contra el. Riesgo como criterio objetivo da imputación, excluyendo la culpa. - 479- LA COHDOBfACIóH RPAL FASCIAL Corresponderá una nueva resto acción de la 1.527 similitud, el Bebe la creó, Ce.*7, cargar otro u otros responder de respondiendo con el con a l que la acto, modos, quedó acreador, el libre deudor ya de q u e pagó linea tanto el al la parcial. la totalidad, insolvencia da quien establecido responsabilidad a e x p e n s a s de una p o s i b l e por apariencia a esta hamos ejercicio codeudores como e l c a s o p r o p u e s t o d a c o n d o n a c i ó n De t o d o s ase acreedor contra deuda. voluntariamente art. al frente con al da alguna da los o t r o s codeudores. Concluyendo: apariencia, si bien no s e t r a t a da un c a s o t i p l e o de e l s u p u e s t o p l a n t e a d o reúne l o s r e q u i s i t o s para su aplicación: 1. Objetividad de la situación aparenta, i n d e p e n d e n c i a de l a v o l u n t a d d e l a c r e e d o r en c r e a r l a , 2. Buena f e p o r p a r t e d e l deudor que pagó l a con y totalidad y su a s i m i l a c i ó n a t e r c e r o en e l n e g o c i o r e m i s i v o . Por e l l o e l codeudor que pagó puede d i r i g i r s e f r e n t e al acreedor exigiéndola, no s ó l o l o que pagó i n d e b i d a m e n t e c a s o p l a n t e a d o , 500) por su c o n s i d e r a c i ó n de pago de l o i n d e - 27 (en e l La frase viese dedicada expresamente por G0RDILL0 al supuesto del a r t . 1.52? C e . <0p. c í í . , pág. 461). El e s p í r i t u del a r t í c u l o 1.127 C.c. viene reforzado por los a r t í c u l o s 149 y 151 da la Lay Hipotecarla. El cadente del c r é d i t o hipotecario será al responsable da l o s perjuicios que pueda s u f r i r e l cesionario por consecuencia de l a f a l t a da comunicación ( a r t . 151 L.H.), sunca e l deudor, que confió en l a apariencia J u r í d i c a . Quien omitió dar conocimiento, debe ser a l perjudicado. - 480 - LA CONDONACIÓN IEAL bldo, s i n o también e x i g i r l a para reestablacar al condonación parcial a modo da acción equilibrio módulo d e r e s p o n s a b i l i d a d En d e f i n i t i v a 250, económico según a todos los regreso* sv y a l o s e f e c t o s que nos i n t e r e s a n , nay simplemente codeudores, interna proporcionalmente, nuevo interna2*. reducción p a r c i a l d e l o b j e t o d e l a p r e s t a c i ó n y, p o r t a n t o , frente de no que verán o con reducida en la extinción eficacia su cuota linealmente. *• Xí.s casos de apariencia j u r í d i c a : Artículo 1.16A C e ; en est« supuesto el deudor no t i e n e que volver a pagar y el e q u i l i b r i o economice debe restablecerse entre el que cobrà y el verdadero acreedor. - 431 - 1 GAI» tXXJLO TERCERO I-A C O N D O N A C I Ó N PERSONAL Como declaims al principio, la condonación de la deuda no sólo adquiría significado en cuanto al deber de prestación del deudor, sino que su ámbito de aplicación debía extenderse a toda la esfera jurídica pasiva de la obligación. Pues bien; es en este Ámbito donde encontramos la sede de otro objeto que puede tomar la declaración de remisión del acreedor. En este caso se trata, no ya de condonar la deuda, o el objeto de la prestación, sino que la declaración remisiva toma una dirección distinta, cual es la propia titularidad de esa posición pasiva de la obligación: la cualidad de deudor. Es lo que se acostumbra a llamar condonación que POTHIER denominaba trata ya tanto de personelle'1 décharge extinguir la deuda personal , porque y, con y no se ella, la obligación, cuanto de liberar al deudor de su cualidad, de su titularidad en la deuda. La función liberatoria se sobrepone, en esta especie del negocio remisivo, a la ertintiva. Además, tal y como sucedía en la condonación real, la declaración del acreedor dirigida a liberar al deudor puede adquirir diferentes intensidades, según su voluntad y puede tanto extinguir totalmente su situación en la obligación, dejando de ser deudor, como extinguir o liberarle de parte del contenido de su titularidad, sin extinguirla. Por lo demás, la condonación personal seguirà teniendo los mismos caracteres estructurales que definen el negocio remisivo, con las salvedades que se explicitaran en cada caso. ' Vid. supra, págs. 345 y siguientes. - 433 - LA EXTINCIÓN DE LA TITULARIDAD PASIVA Teniendo en cuenta lo dicho, vamos a estudiar a continuación las particularidades que presenta la condonación personal. teta clase su e s p e c i f i c i d a d , Además, de condonación la cotitularldad se entenderá lidaria, supone mejor en e l necesariamente, en e l deber de prestación. c a s o de l a c o t i t u l a r l d a d a u n q u e p o r e s t o no h a y a q u e e x l u i r a l a mancomunada, para como v e r e m o s a l c o m e n t a r e l a r t . so- cotitularldad 1.350 C.c. Como hemos h e c h o en l a s a n t e r i o r e s e s p e c i e s o c l a s e s de condonación, de t a l estudiaremos por separado el objeto y el efecto condonación. 1 • mm UftiBTQ Dfi MA DJRSfliARAGiQjl C£ YOLvBTAD• La d e c l a r a c i ó n d e v o l u n t a d r e c a e s o b r e la d e un d e u d o r de t e n e r pasiva en la obligación, dejando titularidad esta c u a l i d a d d e s d e l a e x i s t e n c i a de a q u é l l a . Evidentemente, previamente, trabajo. a una En t o d a tal afirmación distinción posición ya supone realizada obligatoria, ya en activa puede d i s t i n g u i r s e e n t r e t i t u l a r i d a d y c o n t e n i d a de Así, guir, en l a p o s i c i ó n j u r í d i c a como ya l o h a c í a m o s , recha s u b j e t i v a activa acudir, al presente ya pasiva, esta. es pasible distin- e n t r e r e l a c i ó n de t i t u l a r i d a d y d e - (poder)'01". Y l a mismo podemos h a c e r respec- " , 1 " DB CASTRO {Derecho civil da España, I, Madrid, 1.949, reedición de Madrid, 1.984, pag. 564) considera conveníante «distinguir y caracterizar al concepto más amplio de la situación activa de la persona en la relación jurídica básica. Para designarla, puede utilizarse, de acuerdo con el uso, el término de titularidad, que ofrece la ventaja da mostrar la íntima re-/ - 484 - LA CONDONACIÓN PERSONAL to a la situación pasiva de una relación jurídica obligatoria. Por un lado tendríamos la titularidad de la posición pasiva en la obligación, entendida cano cualidad jurídica de la persona del deudor en la relación obligatoria*. Por otro, dicha titularidad atribuirà el determinado deber Jurídico o de prestación atribuido <no podríamos aquí hablar de facultad o poder). Esta distinción facilita, utilizando y modificando para este caso las palabras de DE CASTRO, mostrar el porque del deber de prestación (título) y este mismo. Pues bien, resuelta en estos termino la cuestión, es importante reseñar que la declaración de voluntad del acreedor, en el caso de la condonación personal, toma como objeto la titularidad pasiva de la persona del deudor, la relación de titularidad respecto a la deuda. Evidentemente, cuando exista un sólo deudor en la parte pasiva de la relación obligatoria y el acreedor condone la deuda, en este negocio no podrán separarse, mas que instrumenmente, la condonación real y la condonación personal, puesta que sin deuda, sin deber de prestación no puede existir deudor. Por ello, el supuesto de la condonación personal, como decíamos, sera diseccionable del caso da la condonación real en el supuesto en que exista cotltularidad en la deuda. Resulta conveniente resaltar, desde un principio, que la declaración de voluntad del deudor lacián antra el parqué del podar (título) 2 no va encaminada a con- y asta mismo». DE CASTRO defina así al taraino titularidad: »la cualidad Jurídica que la confiera a una persona el estar en una relación Jurídica, an cuanto determinante de las facultadas Co debares, añadimos nosotros! que por ella se la atribuyen» (Op. cít., pág. 564). - 485 - LA EXTINCIÓN DE LA TITULARIDAD PASIVA seguir un efecto real; y ello en un doble sentido: 1. Su aiibito, aún recayendo como todo negocio remisivo en la esfara pasiva de 1. obligación, no se encuentra tanto en el deber de prestación como en la cualidad personal de ser deudor. 2. Sus efectos concebible ia codeudores pues, serán remisión en siempre personal este caso, limitados. frente se a No todos confundirla con es los la condonación real total, ya que el efecto sería el mismo: extinción de la obligación. En el primer caso, por no existir ya deudor o deudores; en el segundo, porque no existe deuda. Son dos maneras de conseguir el efecto remisiva típica: la extinción de la deuda y, con ella, la de la obligación. Por ello, podremos hablar de que la declaración del acreedor es hecha intuitu persanae, en consideración a un determinado codeudor. Como sabemos, todo negocia remisiva es presumida como de efectos ilimitados, reales. Para que devenga eficaz la condonación personal cuando exista cotitularidad de la deuda, el acreedor deberá explicitar intención para Como stricto sensu (solidaria) claramente su eludir dicha presunción. veremos más adalante, la condonación personal no es reconocida por el Código civil, a menos que no vaya acompañada de la reducción del quantum de la prestación para así no perjudicar a los demà» codeudores. Para - 436 - LA COHDONACIÓS PERSONAL que surta los efectos perseguidos por el acreedor, es decir, extinción de la cualidad de deudor en beneficio del destinatario de la declaración sin reducción del quantum de ia prestación, se necesita de la anuencia o consentimiento de los demàs codeudores. En virtud de esa reducción del objeto de la prestación, acaso pudiera considerarse que el acreedor no na querlao sino remitir parcialmente, con efectos ilimitados frente a todos los codeudores, habiendo comunicado tal acto a uno de ellos, precisamente al que el acreedor quería liberar de su condición de deudor (condonar personalmente). Es por esto que se exige del acreedor una declaración remisiva explícita, en el sentido de que el objeto de la misma no es el deber de prestación o el objeto de éste, sino la titularidad receptor de uno de de la los codeudores: el que ha sido el comunicación del acto. De esta manera se evitarà el efecto típico de la remisión parcial, es decir, que aproveche tal codeudores, remisión incluyendo proporcionalmente el verdaderamente a todos liberado los de su condición. La receptividad, en el caso da la condonación personal, se revela mas claramente que en cualquier ctra especie de condonación, ya que, declaración hecha intuitu liberado de su como hemos personas. condición debe dicho, se trata de una El deudor que deba quedar ser el receptor de la declaración del acreedor, con exclusión de cualquier otro. El acreedor no podrà condonar personalmente a un codeudor comunicando el acto llevado a cabo a otro codeudor distinto. - 43? - LA EXTINCIÓN DE LA TITULARIDAD PASIVA Por lo que antecede, la declaración del aerador debe ser lo suficientemente explícita coao para no dejar en duda el efecto perseguido. En definitiva disposición del y en acreedor virtud sobre del amplio la obligación, poder óste de puede dirigir su declaración de voluntad, dentro del ámbito de la esfera pasiva de aquella, no sólo sobre el deber de prestación sino también sobre la propia cualidad Jurídica del cotltular de la posición pasiva de la obligación. 2. EFECTOS DB LA COBUQJACIQM PKRSQBAL. Recordemos que la condonación era un negocio Jurídico que venía definido por sus efectos, según la regulación dispensada por el Código civil. Pues bien, al contrario de lo hemos venido diciendo hasta ahora, la eficacia de la condonación personal, coao su mismo nombre indica, se circunscribe a la<s) personaCs) en favor de laCs) cual(es) aquel acto es realizado. La primera conclusión es que la condonación personal tiene efecto« limitados, personales y no reales, circunscritos a la esfera del destinatario de la declaración del acreedor. La eficacia real ilimitada de la condonación de la deuda (axtintiva), así coao de la remisión parcial (reductora del quantum da la prestación) se contrapone a la eficacia limitada de la condonación personal, dirigida a desplegar sus efectos en la esfera Jurídica de determinado(s) codeudor(es). - 438 - LA COHDONACIoS PERSONAL En puridad de conceptos, la condonación personal, es un negocio de eficacia personal que no afecta en nada a terceros. Así, la que es hecha a un codeudor solidarlo tiene consideración, respecto a los damas codeudoras, de rms alios la Intar acta. Ademas, tal negocio no conlleva ni la extinción ni la reducción del quantum de la prestación. Tan sólo se consigue la exclusión de un deudor o de varios da la titularidad pasiva en la obligación. El deber de prestación y el quantuir del mismo siguen intactos. Pero hasta aquí no puede llegar el poder de disposición del acreedor. ésta encuentra su límite cuando con su declaración beneficia a un determinado codeudor y perjudica a los demás. En el caso de cotltularldad en la deuda, la extinción de la titularidad personal), sin que de determinado codeudor el quantum la de (condonación prestación se vea reducido, agrava la posición de los coaudores no condonados pues siendo senos en número siguen respondiendo por la ais uta deuda que antes, frente al acreedor. Por ello, el ordenamiento no permite la condonación personal sin que, asimismo, se vea reducido el quantum de la prestación. ¿Cuál será la referencia a tomar respecto a la reducción que se ha de producir? Lógicamente el módulo de responsabilidad liberado. interna De esta manera por se la que evita situación de los demás codeudores. - 439 - respondía el el codeudor agravamiento de la LA EXTIHCIó» DE LA TITULARIDAD PASIVA La posibilidad despliegue su efecto de que esencial la y condonación propio personal (extinción de la titularidad pasiva de uno o varios codeudores sin reducción del quantum), sólo se dará en el caso de que los restantes codeudores no beneficiados por la declaración del acreedor, que son los que verían agravada su posición (responsabilidad) en la obligación, presten su consentiaiento y, con di, asuman la (s) cuota(s) de responsabilidad del(os) codeudor(es) perdonado(s). Estos son los planteamiento generales de la condonación personal. El estudio aàs pormenorizado del efecto y régimen de tal condonación lo realizaremos con base en dos artículos que recogen, a nuestro entender, esta artículos 1.850 y 1.146 C.c. - 490 - especie remisiva: los LA CQSDQSACIóS PIRSQHAL 2.1. Bl articulo liBSO C.c; la liberación dal cofiador- Este artículo dispone: «art. 1.850. La liberación hecha por el acreedor a uno de los fiadores sin el consentimiento de los otros, aprovecha a todos hasta donde alcance la parte del fiador a quien se ha otorgado». Como puede verse, el articulo tan sólo habla de la liberación de uno de los fiadores por voluntad del acreedor, sin que la declaración de este contenga nada mas. Es el único supuesto del Código civil en que se admite que el acreedor puede remitir tan sólo a un codeudor sin que por la misma declaración de voluntad se pueda derivar la reducción del quantum de la deuda. Bl efecto reductor, en su caso, debe encontrarse en us mandato legal, no voluntarlo. Antes de pasar al anàlisis del artículo y de sus consecuencias, resulta interesante ver cual era la solución adoptada en el Proyecto de 1.351 al respecto. ** • * • • * > • MflinMiJkMBMMuHuLHGadM^ahdiEjUkMiHwiiJ^ El anteceden-ce del art. 1.850 C.c. debemos encontrarlo en el art. 1.764 Praymato y la posibilidad genérica de liberar lo perdonar, como dice el Proyecto) a los fiadores, sin que ello repercuta en el deudor principal, se encuentra en al art. 1.143 Proyecta, pardon do la en sede de la sección dedicada a la «quita deuda». Recordemos que decía el art. 1.143 - 491 - Proymcto: o LA CONDOMACIÓN PERSONAL «Art. 1.143. El p e r d ó n c o n c e d i d o a l deudor principal aprovecha a sus fiadores, pero el o t o r g a d o a é s t o s no a p r o v e c h a a a q u e l . S i l o s f i a d o r e s f u e r e n mancomunados, s e o b s e r v a r à , r e s p e c t o de e l l o s , l o d i s p u e s t o en c u a n t o a l o s d e u d o r e s mancomunadas en e l a r t í c u l o 1 0 6 4 . F u e r a de e s t e c a s o no a p r o v e c h a a un f i a d o r e l perdón concedido a o t r o f i a d o r , s a l v o lo d i s p u e s t o e n e l a r t í c u l o 1749». El p r i m e r p á r r a f o d e l a r t í c u l o , es la aplicación principio general p. « n c i p a i , particular da q u e mas no a l del perdón una segundo norma de fiadores se de de los remisión. hallen accesoria de la sigue fianza, la suerte del de no e s t a d e s t i n a d o t a n t o a r e g u l a r la r e p e r c u s i o n e s en l a f i a n z a , El caso lo revés. Pero e l a r t í c u l o efectos lo al como ya h a b í a m o s d i c h o , obligación principal c u a n t o a l perdón de párrafos Trata de de ob1.gados la por este sus ésta. artículo posibilidad vínculos y los de contiene que los de mancomunidad los fiadores de remite el (solidaridad)». Por deudores ello, y subsidiarios por de razón la de tratarse obligación principal, a r t í c u l o 1.143 a l a norma e s t a b l e c i d a e n e l a r t . Evidentemente, fiadores, fianza el extinguiéndose <art. aereadoasi 1 . 0 6 1 , 1 Proyecto la puede total y art. 1.064*. perdonar relación 1.143,1 a todos obligatoria los de C.c). * Recordamos qua cuando al Proyecto de 1.851 habla da mancomunidad sa r e f i a r é a lo qua e l Código c i v i l denomina solidaridad: cfr. a r t s . 1.056 s s . dal Proyecto. * «Art. 1.064. La quita o remisión da la dauda aecha por a l acreedor a uno de los deudoras mancomunados, no extingue la obligación respecto de todos, cuando al perdón sa haya limitado a una parta de la deuda o a un deudor determinado». Sustituyase «deudoras» por «fiadores» y llenaremos la remisión efectuada por al a r t . 1.143. - 492 - LA CONDONACIÓN PERSONAL Por contra, el acreedor puede perdonar una parte de deuda solamente: la de determinado cofiador, ex art. 1. 143 último párrafo. Sin embargo posibilidad. La no nos cuestión de interesa, la por remisión ahora, de la esta parte de determinado fiador se regirà por las mismas reglas que la remisión de la parte de un ieterminado codeudor solidarlo, como asi explícitamente lo dice el párrafo segundo del art. 1.143 Proyecto y como lo veremos al estudiar el art. 1.146 Ce. Nos interesa el perdón o liberación de un determinado cofiador sin que se vea reducida el quantum de la obligación. Para ello, debemos acudir al último párrafo del art. 1.143 Proyacto, cuando dice que «fuera de este caso [cofiadores solidarlos] no aprovecha a un fiador el perdón concedido a otro fiador, salvo lo dispuesto en el artículo 1749». Nos preguntamos si verdaderamente la remisión se hizo a dicho art. 1.749 o fue un error del legislador de 1.351, queriendo haberse remitido al art. 1.764. Creemos que caben ambas remisiones: la del art. 1.749 A porque trata del beneficio de excusión que ostenta el subfiador respecto del fiador y al deudor principal, puesta que el subfiador sólo se obligó para el caso de insolvencia del fiador; por ello le aprovechará el perdón concedido al fiador. El subfiador es al fiador, lo que este al deudor principal. • «Art. 1.749. 11 fiador de un fiador goza del beneficio de excusión, tanto respecto del fiador coao dal deudor principal». - 493 - LA COHDONACIòB PERSONAL Pero el párrafo no habla de subflador, sino de a p r o v e c h a r a un f i a d o r e l p e r d ó n c o n c e d i d o a o t r o f i a d o r , s i s e t r a t a r a d e l c a s o de coflanza p o r una una entenderse remisión 1,850 la misma deuda. al Por art. ello 1.764, coso misma d e u d a * . h a b l a de d o s f i a d o r e s s i t u a d o s e n un mismo p l a n o , conjuntamente no garantizando decíamos antecedente Se que del puede actual C.c. El a r t í c u l o 1.764 Proyecta dispone: «La liberación hacha por el acreedor a uia de los fiadoras sin al consentí mi auto da los ~-zro&, aprovecha a todos hasta donde alcance la parte del fiador a quien se ha otorgado». Como vemos, la igual a la del actual redacción art. íntima conexión del a r t . de l a d e u d a » y, igual C.c. 1.350 Código la Proyecto en p a r t i c u l a r , con e l normativa artículo C.c, 1.764 modo h a b r á q u e e s t a b l e c e r con del es exactamente y hemos e s t a b l e c i d o con l a « q u i t a o p e r d ó n art. 1.143 Proyecto. la vinculación del a r t . dispuesta para la la condonación De 1.350 en el civil. * Obvíameate, para e l caso del subflador, no hacía f a l t a e l t e r c e r párrafo de e s t e a r t í c u l o , ya que seguiría el principia general de la subsídiariedad: el subflador e s t á en un segundo plano respecta al fiador, esto es, la obligación del subflador se extingue al mismo tiempo que la del deudor y por l a s mismas causas que l a s demás obligaciones. Si sa condona al fiador, se extingue autoaáticaaente la obligación del subflador, que respondía de la insolvencia del fiador condonado o liberado, Insistimos, se encuentra en la misma posición que la del fiador respecto al deudor p r i n c i p a l . - 494 - LA CONDOMACIòN PERSONAL 2.1.2. lili liberación dal cofiador an al Código civil. En nuestra opinión, tanto el art. 1.764 Proyecto el actual art. 1.850 C e . permiten defender como que es posible extinguir la titularidad pasiva de un deudor sin que por ello la deuda se vea ni extinguida-ni reducida en su quantum. Y el ejemplo que nos ofrece el Código se encuentra en la norma del art. 1.650 C e . Es decir, nos estamos refiriendo al caso en que el acreedor quiera solamente librar de responsabilidad a cierto codeudor, extinguir su .titularidad pasiva. No la deuda, ni siquiera parcialmente, solamente va dirigida ya a que la declaración librar de de voluntad responsabilidad a ese cofiador frente al acreedor. En el art. 1.350 semejanza con el artículo Ce, a pesar 1. 14Ö C e , de guardar gran hay que diferenciar claramente dónde y a qué efecto va dirigida la declaración de voluntad del acreedor. Antes de proseguir con el articulo, aclararemos que éste hace referencia a la fianza mancomunada: cfr. artículos 1.837 y 1.138 C e * . Sin embargo, también adelantaremos que es igualmente aplicable cuando la coflanza haya sido expresamente pactada como solidaria, reenviando, en este caso, al artículo 1. 146 C e La declaración de voluntad va dirigida solamente a la liberación q perdón de un determinado fiador, sin que haya, en 7 Cono sa reputan créditos y deudas distintos, y como sia deudor no puede haber deuda (ya que con al perdón hemos exonerado al perdonado de la condición d« deudor), su parte se axtlngua. - 495 - LA CONDONACIÓN PERSONAL el animo del acreedor, voluntad de condonar parcialmente la deuda. Sin embargo, el artículo declara que esta declaración remisiva, cuando no acontece el consentimiento de los demás cofiadores, aprovecha a los demás. ¿Cómo? No asumiendo la parte del cofiador liberado o perdonado. La palabra «aprovecha» en el sentido cofiadores, da que que se utiliza, no seguirán puede por este artículo, perjudicar afianzando al a deudor los damas por sus respectivas partes, sin que la parte del fiador liberada sea asumida por aquellos. Así, se habrá reducido la deuda por la parte del fiador liberado. Siendo ello cierto, no lo es menos que la declaración de voluntad del acreedor solamente iba dirigida al perdón del fiador y no a la reducción del objeto de la obligación, de la deuda, éste es el sentido que hay que dar a la primera parte del artículo: se habla de liberación de un fiador, no de condonar o remitir la parte de ese fiador. Sin embargo, como antes ya hemos dicho, el acreedor puede aventajar a un deudor (en sentido lato) siempre que con ello no perjudique a los otros codeudores. Por.ello, aunque el efecto buscado y querido por el acreedor sea solamente el extinguir la cualidad de deudor de uno de los fiadores, con ello conseguiría que siguiesen afianzando por la misma deuda menos fiadores, con el consiguiente perjuicio para estes que verían incrementadas sus respectivas cuotas internas en la coi' \nza. Como ello no puede ocurrir, a menos que los cofiadores restantes prestan _.u consentimiento, - 496 - la ley ordena la LA COHDONACIóS PERSONAL reducción de la cuantía de la deuda, en la relación obligatoria de fianza, por la parte que correspondía al fiador liberado. Esto es muy importante: la reducción no es un efecto ax volúntate, cono el perdón o liberación del cofiador, sino legal, ex lege, del para no perjudicar, con aquella declaración acreedor, a loe otros deudores (cofiadores)-. En cambio, como veremos, en el artículo 1.146 C e , tanto el perdón como la condonación parcial son afectos volúntate del acreedor. «...sin ¿ Qué quiere decir, en el artículo 1.850 C e , el ex consentimiento contrario, de los otros...»? Interpretado a sensu quiere decir que si los otros cofiadores prestan su consentimiento, no les aprovecha la reducción derivada de la liberación o perdón ex volúntate, ex lege, de la parte del cofiador liberado. Los cofiadores no liberadas que han manifestado su consentimiento, asumen la parte del liberado, proporcionalmente a sus respectivas partes. Y este es otro argumento muy importante para ver que el supuesto de la norma del art. 1.850 C e . no es otro que la condonación personal, la remisión da la titularidad pasiva de un determinado cofiador, aunque para que surja el efecto deseado por al acreedor se necesite del consentimiento de los demás cofiadores. Éstos tienen en su OUAO la eficacia o intensidad de la declaración del acreedor. Sí quieren respetar su voluntad, serà a costa de ver incrementadas sus respectivas • El fiador as tanbidn daudor: Vid., por todo, La relación de fianza, ds A. CASAÏQVAS, Barcelona, 1.985. - 497 - obligatoria LA CONDONACIÓN PERSONAL cuotas. En caso contraria, na tendrán más que desvirtuarla a traves de su silencio o de su declaración en contra del efecto perseguido por el acreedor, es decir, de la condonación personal. La prestación del consentimiento de los cofiadores no liberados sólo es necesaria para aumentar sus respectivas partes, su responsabilidad. Si no manifiestan nada o se oponen a la liberación, les pide una perjudicarlos, esta no les puede perjudicar. declaración entre otras en sentido razones la Solamente positivo mas se para importante: el acreedor no puede, por su sola voluntad, ya sea directa o indirectamente (como en este caso, a traves de la liberación de uno de los cofiadores), modificar las relaciones internas de los cofiadores entre sí, para perjudicar su posición jurídica», como tampoco lo puede hacer entre los codeudores solidarlos. El acreedor solamente necesita de una prestación de consentimiento de los cofiadores o codeudores no liberados para incrementar contraria, la responsabilidad de éstos; a saasu no necesita de su consentimiento para conservar su alsaa posición jurídica o para mejorarla, es decir, para no perjudicarlos'0. Es verdad que el supuesta del artículo 1.850 C.c. se entiende mejor , o es útil, cuando la cafianza es solidaria. Sólo hemos de tener en cuenta, para fundamentar esta afirmación, que dicho artículo proviene del artículo 1.764 del * Artículo 1.066 Proyecta. ,0 El art. 1.850 C.c. haca refaráñela a las partes de que habla al art. 1.844-1 y 2 C.c. - 498 - LA CONDONACIÓN PERSONAL Proyecto de 1.851, en que la solidaridad era la regla general para el caso de coflanza. Así también podría entreverse del redactado del C.c. vigente, para los casos de pluralidad de fiadores, a pesar del artículo 1.837 C.c. y del mismo 1.137 C.c, ya que el artículo 1.844 C.c. està redactado en clsve de solidaridad. Sin embargo, también puede ser útil para el caso de nnflanga wianrnmiinaria. desde el momento en que a pesar de tal mancomunidad» la obligación es sólo una. SI un cofiador mancomunado, voluntariamente, pagase la totalidad de la deuda, estaría pagando bien, lo que debe. En cambia, si ha habido perdón de un fiador mancomunado, se reduce el objeto de la obligación de garantía por su parte y si otro cofiador pagase espontáneamente la totalidad, estaría realizando un pago parcialmente no debido, ya que se había reducido en aquella parte, ax läge, la obligación de garantía. Evidentemente este caso presupone que los cofiadores no liberados se han opuesto o no han dicho nada. Desde este punto de vista vemos que también en el régimen de la mancomunidad resulta útil este artículo, pues permite que el deudor mancomunado que quiera pagar espontáneamente, quede protegido en el caso an que haya habido perdón de uno de los cofiadores. Naturalmente, en el caso de la mancomunidad no hace falta que el perdonado comunique tal hecho a los demás cofiadores, ya que a éstos no les es exigible por el acreedor mas que su parte, puesta que la obligación se halla disidida en tantas partes como deudores mancomunados haya. Ademas, hay que tener en cuenta que si - 499 - LA CONDONACIÓN PERSONAL ssnsu consienten en la liberación, interpretado el artículo a contraria, manifiestan con ello la voluntad de asumir proporcionalmente a sus respectivas partes la parte del fiador perdonado, con lo que no habrá habido condonación parcial de la deuda de fianza. Por todo lo que acabamos de decir, vemos claramente qui puede existir perdón o liberación, sin que coetáneamente exista reducción de la deuda; aunque para ello se necesite una manifestación de los damas cofiadores en el sentido de asumir la parte del cofiador liberada. Esta es la idea que subyace en todas las relaciones Jurídicas en que el lado pasivo de éstas está formado por más de un sujeto: para perjudicar la condición de los que no hayan sido perdonados o liberados, se necesita de su .consentimiento; no así para conservar o mejorar su posición jurídica dentro de la relación Jurídico-obligatorla. En el artículo 1.850 Ce, con el perdón de un cofiador, si la obligación de garantía es mancomunada (que sería la regla general, en definitiva) la condición de les demás cofiadores que no se manifiestan o no se oponen, queda igual que antes, ya que siguen debiendo lo mismo, en virtud del beneficio de división. En cambio, si consientan en el perdón, éste no les aprovecha, en el sentido de que no quedan igual que estaban, sino que impiden con ese consentimiento, la reducción perdonado, de la deuda aumentando y sus asumen cuotas; cotltularidad pasiva mancomunada la parte del y ello tanto cofiador como en la solidaria. - 500 - en la LA CQiDOMACIóN PERSONAL Si la obligación de garantia as solidarla, el supuesto del artículo 1.850 C.c. se ve mejor, ya que exigir la totalidad cofiadores. de la prestación Lo que decimos sirve a igual el acreedor puede cualquiera para una de los obligación principal cuya parte pasiva sea pluripersonal y solidarla. Nos remitíaos a lo que diremos al tratar del artículo 1.146 C . c : C.c, la única diferencia es que en el artículo ambos efectos ex son volúntate. En cambio, artículo 1.850 C . c , la extinción parcial es ex lege. 1.146 en el La razón està en que en el art.1.146 C.c. el acreedor quiere perdonar y condonar parcialmente y en el art. (condonación personal); pero como 1.850 C.c. sólo perdonar ello no es posible, sin perjudicar a los no perdonados (a menos que consientan en tal liberación) es la propia ley la que se encarga de extinguir la obligación por la parte del perdonado. En el supuesta del artículo 1.145 C . c , de voluntad iba dirigida a perdonar la declaración y condonar parcial- mente. Pero, ¿qué sucede si el acreedor sólo quiso perdonar o liberar a cierto codeudor? Ese es precisamente el supuesto que plantea el Resulta artículo 1.850 perfectamente C.c, licito aunque en extrapolar sede el de fianza. resultado y aplicarlo a los supuestos típicos obllgacionales. La reducción del lege, la quantum de la deuda (o remisión parcial) devendrá ex a no ser que los restantes codeudores solidarias asuman parte del perdonado, en cuyo caso estaremos frente al perdón sin condonación o reducción parcial. Pero perjuicio es importante ver para los no liberados, - 501 - que, como ello supone un no puede el acreedor por si LA COBÖOIACIOH PERSQBAL sólo generar tal efecto: debe ir acompañado de reducción parcial de la deuda. onnrt nnaf; 1ftn persona 1 • Podemos servirnos de el para Justificar no ya la admisibilidad por el Código civil de la condonación personal - lo cual bersos dejado ya sentado con base en el art. 1.850 sino como otro supuesto tipificado del que es posible entrever que no solamente hay remisión parcial sino tambián condonación personal. El art. 1.146 C e . dispone: »La quita o remisión hecha por el acreedor de la parte que afecte a uno de lo<s deudores solidarios, no libra a éste de su responsabilidad para con los codeudores, en el caso de que la deuda haya sido totalmente pagada por cualquiera de ellos». Lo que a primera vista puede parecer como un supuesto típico de condonación parcial no es así sí nos adentramos y profundizamos en su análisis. No es lo mismo condonar una parte del objeto de la prestación que condonar una determinada parte, precisamente la de uno de los codeudores. El supuesto de esta norma no es otro que la condonación de la parte de un determinado codeudor solidario. Resulta obvio afirmar que esa parte es la que corresponde a aquel - 502 - LA CONDüNACIóN PERSONAL deudor según el módulo del que es responsable a tenor de las relaciones internas entre los codeudores. La declaración de voluntad del acreedor condonante contiene, en este caso, un plus respecto a la declaración de remisión parcial. No se trata ya de reducir el quantum prestación, con eficacia ilimitada frente a todos de la los codeudores, sino de remitir con eíectos puramente personales; en definitiva, condonar a uno de los codeudores. Véase pues que, según la formulación del art. 1.146 C.c., la declaración del acreedor va dirigida a conseguir los dos aspectos de la unidad efectual de la condonación: liberación del deudor y extinción de la deuda si bien se da de una manera limitada, liberando al deudor y reduciendo el quantum de la prestación. Cómo aprovechará a los demás codeudores la extinción de la parte respecto a la cual era responsable el codeudor liberado es un tema que ahora no nos interesa. Lo cierto es que al objeto de la prestación se ha extinguido parcialmente, se ha reducido, precisamente en la parte que correspondía internamente al deudor condonado. Ya habíamos acudido al art. 1.146 C.c. para Justificar la admisibilidad de la remisión parcial en el seno del Código civil. Se trata ahora de utilizarlo para justificar que dicha remisión parcial adquiere unas características propias, desde el momento en que la declaración remisiva del acreedor toma una doble direclón: no va solamente dirigida a condonar parte de la deuda sino, y mas importante, a liberar a un determinado - 503 - LA COHDONACIóH PERSONAL codeudor. Desde el segundo punto de vista, coincide plenamente con la declaración remisiva del art. 1.850 C.c, ya visto. Al contrario de lo que sucede en la remisión parcial, la declaración de voluntad bi direcetonal. Tanto la no es ya unidireccional, sino liberación del deudor como la extinción de parte del objeto de la prestación son efectos perseguidos por el acreedor a través de su declaración. La intencionalidad en perdonar a un determinado deudor, liberándole en ei supuesto del artículo 1.146 C.c, al hablar de la «quita o remisión de su responsabilidad, ... da la parto solidarios». qua afecta es manifiesta a uno de los deudoras ¡lo de cualquier parte! Precisamente ha querido condonar la parte de ese deudor, no otra. ¿Por qué? Porque lo que verdaderamente quería era excluir a ese deudor de la obligación. Si no fuera así, resulta absurdo que se fijara en su parte, ya que podía haber condonado parcialmente la deuda por el mismo quantum, con eficacia meramente real, ilimitada, sin que se hiciera expresa referencia ni a ningún deudor ni a la parte de un determinado deudor. Así pues, la declaración de voluntad del acreedor toma un doble objeto: a) una parte del quantum parcial respecto al acreedor y a conllevará su reducción, b) la (condonación titularidad personal), de la prestación (remisión los demás codeudores), que y pasiva de un deudor solidario con el efecto de excluir - 304 - a ese LA COHDOMACIc-U PERSONAL deudor de la obligación, no sólo respecto al acreedor sino también respecto a los demás codeudores. En efecto, el supuesto de hecho del art. 1.146 C e . permite deducir que no sólo el codeudor solidario queda liberado frente al acreedor sino que también queda liberada y exonerado de responsabilidad frente a los codeudores, sste es el supuesto normal y la regla general que implícitamente nos ofrece el art. 1.146 C e . El supuesto excepcional, contemplado aunque no por imposible. este El deudor solamente no quedara libre de responsabilidad mismo, no surtirá su efecto total artículo es condonado o, lo que es lo la condonación personal (seguirá siendo deudor frente a sus codeudores) sí cualquiera de los rtros deudores paga el total de la deuda. Leída a contrario sensu la norma, veremos que lo noraal y regla general es que dicha quita o realsión libra al codeudor perdonado de responsabilidad para con loe codeudores. El artículo 1.064 Proyecta en su redacción, al admitir era todavía aas explícito expresamente la condonación personal: «La quita o ramlslón de la deuda hecha por el acreedor a uno de los deudores mancomunados, no estlngue la obligación respecto de todos, cuando el perdeü se haya i imitada a una parte de la deuda o a un deudor A pesar detarminmda». de que este artículo diferente al actual 1.146 C e , se redactó de forma sobre todo para reconocer la existencia de la remisión de efectos limitados no extintivos -505 - LA COHDQHACIóM PERSONAL de la obligación, el último inciso del artículo es revelador para nuestros intereses, maxirae cuando supone diferente el caso de la remisión parcial del de la condonación personal, a traves de las palabras «pordán limitada a un deudor da term! nado». En definitiva, a través de los artículos 1.850 v 1.146 C.c, hemes podido deducir la existencia y admisibilidad de la llamado condoaación personal, es decir, aquella declaración resísiva del acreedor que tiene por objeto la titularidad pasiva de determinado exclusivamente declaración codeudor y cuyos efectos son personales, quedando el destinatario de tal exonerado de su condición de deudor, tanto respecto al acreedor como respecto a los demás codeudores, en virtud del obligación. poder de Las dos disposición del acreedor sobre la consecuencias mas importantes de tal especie remisiva son: 1. Que la condonación persrial no supone, por si misma, modificación objetiva alguna de la obligación, sino tan sólo subjetiva. El deber de prestación, así como su objeto, continúan intactos: el quantum sigue siendo el misma. 2. Que, sin embargo, la condonación personal no es eficaz por sí sola pues para conseguir su efecto esencial (extinción de la titularidad pasiva de un determinado deudor, dejando de serlo), el ordenamiento exige: a) que vaya acompañada de la declaración remisiva parcial (ex art. 1.146 C.c.) ya que en su defecto, el - 506 - LA CONDONACloa PERSONAL efecto reductor deviene por expreso mandato legal (SJT art. 1.850 C e ) ; o b) que los demás codeudores (y cofiadores, pues también tienen esta consideración) asuman, mediante la prestación de su consentimiento, expresa o tácitamente manifestado, la cuota por la que era responsable el deudor perdonado según la relación interna. Siempre que se den estos dos últimos requisitos o limitas que impone el ordenamiento al poder de disposición del acreedor, estaremos ante un supuesto de condonación personal, quedando el deudor destinatario de la declaración del acreedor excluido de la relación obligatoria y a todos los efectos. 3« LA C-fiMUtiBAr-ToB PF*"IQBAIYI wO ¥S COBDQMACIÓM, SBCúJ ML C . C . . ésto, que puede resultar, cuando menos, sorprendente, no lo es en absoluto. Habíamos dicho que el efecto esencial de la condonación personal es la exclusión del deudor, destinatario de la declaración del acreedor, de la relación obligatoria: deja de ser deudor. reducción Ademas, del ello quantum no comportaba de la necesariamente la prestación, objeto de la obligación. Es decir, la eficacia de la declaración remisiva que tiene por objeto la titularidad pasiva de determinado deudor no tenía por que afectar a la estructura de la obligación, que seguía siendo la misma. Es verdad que normalmente esta especie - 507 - LA COSDOKACIoH PERSONAL de remisión irà acompañada del efecto reductor de la remisión parcial, pero ésto serà efecto, en ocasiones de la propia voluntad del acreedor, que emitirá su declaración en una doble dirección (perdonar al deudor y reducir el prestación por el otras, lo agravamiento serà de quantum de la importe de su módulo interno), pero en del mandato legal responsabilidades de para preservar el los codeudores no perdonados. En este último caso, esto es, cuando el acreedor ha emitido una declaración «pura» unidireccional en este sentido da condonación personal, (supuesto de hecho del art. 1.850 C.c, por ejemplo) puede suceder que, efectivamente, el deudor se vea exonerado de su cualidad, de su titularidad pasiva, mediante el consentimiento de los demás codeudores, sin que el quantum de la prestación se vea reducido o alterado. Pues bien, al no haber ai extinción ni reducción de la deuda no puede hablarse de condonación en sentido estricto o, al menos, tal y como la entiende el Código civil, por razón de lo que dispone el art. 1.187-2 C.c: «Una y otra [condonación expresa y tacita] estaran sometidas a los preceptos que rigen las donad ones I noi i cl osas». La inoficlosidad (efecto Jurídico) supone, sobra todo, lucratlvldad (efecto económico) es decir, empobrecimiento del acreedor/condonante o, si se prefiere, ausencia de onerosidad. Por el hecho de que un codeudor haya quedado exonerado de su reponsabilidad, de su condición de deudor, - 508 - el acreedor LA CONDONACIÓN PERSONAL no sa ha visto empobrecido. La prueba està en que los demás codeudores siguen debiendo el total del débito. Lo único que ha sucedido es que un deudor ha desaparecido de la relación obligatoria por la expresa voluntad del acreedor y contando con el consentimiento de los demás codeudores. El deudor enriquecido, perdonado por cuanto el o liberado «debe» que sí se ha constaba visto en su patrimonio ha desaparecido; no así el «haber» del acreedor, que sigue intacto en su patrimonio. En cierta manera, podemos decir que sólo se ha producido una parte dal efecto remisivo típico (tipificado). Con la condonación personal sólo se ha conseguido beneficiar al deudor, que ha dejado de serlo, pero el acreedor, con su acto, no ha visto modificado en absoluto su poder, manifestado en la titularidad del derecho subjetivo de crédito, de exigir la totalidad de la douda. La nota de la inoficiosidad, ineludible en toda condonación según el Código civil, no se ha dado. Por lo tanto, no ha existido condonación sino tan sólo perdón o liberación de un deudor. Por ello, podemos concluir que la condonación personal, la extinción de la titularidad pasiva de determinado deudor sin reducción del quantum de la prestación, no es condonación en sentido estricto, pues tal negocio - en tanto declaración de voluntad - no es inoficioso porque tampoco ha sido lucrativo. La condonación personal uo tiene, por sí misma, trascendencia económica, de signo negativo, para el acreedor. - 309 - CAPÍTULO EL ARTÍCULO LEGAL CUARTO 1.14,6 C e . C O M O DE COEXISTENCIA COIDOSTACIóN REAL CONDONACIóN SUPUESTO DE PARCIAL Y LA LA PERSONAL J Coso ya hablamos avanzado, en el artículo 1.146 C.c. se dan doe especies remisión personal. de remisión: Ambas están la remisión parcial y la referidas a un determinado deudor solidarlo: a> la parcial, porque la reducción del quantum de la obligación lo es por el módulo de responsabilidad interna de ese deudor, destinatario de la declarac.-ón del acreedor; b) la personal, porque la regla general deudor quede liberado de la obligación, es que el tanto frente al acreedor como frente a sus codeudores: queda liberada de responsabi1 idad. A pesar de que el art. 1.145 C.c. regula las relaciones internas entre codeudores, también tiene en cuenta la relación externa, sobre todo en su última parte: « . . . en el caso de que la deuda haya totalmente pagada por cualquiera de ellos». sido Si nos atenemos a la redación literal del artículo, podríamos entender que, a pesar de que la declaración de voluntad ha ido dirigida a liberar un deudor y condonar su parte, esa condonación (bidireccional) tuviese eficacia exclusivamente limitada a aqral codeudor, sin que los demás codeudores no liberados pudieran aprovecharse de la remisión parcial operada, máxime cuando el artículo acaba diciendo que uno de los codeduores no liberados paga el total. - 511 - EL ARTÍCULO 1.14© C.C. Pero vayamos por pasos. En primer lugar hay que definir cuál es el supuesto de hecho del articulo y, más tarde, ver cuáles son lis consecuencias que produce. 1- SUPUESTO DE HECHOEl supuesto de hecho de la norma contenida en el art. 1.146 C.c. contempla una remisión hecha por el acreedor de doble objeto: uno objetivo, cual es la remisión parcial operada; otro subjetivo, cual es la remisión personal operada. Los efectos son los propios de estas di" especies de remisión, contenidas en una sola declaración re .isiva: por in lado, la reducción del quantum de la deuda y, por otro, la extinción de la titularidad pasiva del deudor condonado. Los efectos son limitados por la existencia de la condonación personal mas no por la remisión parcial operada, por más de que se trate de la cuota interna de responsabilidad de un determinado deudor. Es la existencia de la remisión personal la declaración que del permite los acreedor, pues efectos limitados de sólo libera deudor se al la destinatario de aquel acto. La remisión de la cuota de que era responsable según la relación interna entre codeudores tendra efectos ilimitados, siguiendo la regla general ya apuntada al hablar de esta clase de condonación. Por eso decíamos que del art. 1.14Q C.c. se deducía la existencia de una remisión personal, ex volúntate, por parte del acreedor; pero aquella no derivaba tanto del hecho objetiva de la reducción, sino de cómo se había emitido la declaración remisiva del acreedor: - 512 - buscando un efecto EL ARTÍCULO 1. 146 C C . personal, liberando a un deudor al condonar su cuota de responsabilidad Interna en la cotitularidad de la deuda. La diferencia con la simple remisión parcial es evidente: en ésta no hay liberación de responsabilidad de ninguno de los codeudores. En el supuesto del art. 1.146 C e . hay remisión personal y parcial an una sola declaración de voluntad del acreedor. No puede deducirse de la existencia de una norma como la del art. explícita 1.146 para que Ce, la la exigencia remisión da una parcial declaración tenga efectos ilimitados, reales, sino al contrario. Dicha norma supone una declaración explícita en el sentido de querer favorecer tan solo a determinado codeudor, para liberarle. Es decir, cuando el acreedor quiera liberar a determinado deudor, ademas de remitir parcialmente, habrá de manifestarlo inequívocamente para así destruir la regla general de eficacia ilimitada de la remisión (ex quiso art. 1.143 C.c.J, para que no parezca que sólo remitir parcialmente con efectos ilimitado, sin la eficacia personal perseguida. Pues bien, esta declaración remisiva compleja - en ei sentido de que tiende a una dualidad de efectos: liberatorias y reductores del quantum de la prestación - es realizada antes de que otro de los codeudores haya pagada la totalidad. Esto, que parece absolutamente obvio, merece la pena de ser reiterado pues algún autor ha opinada ai contrario. Asi MANRESA1, el cual, opina que «par su fundamento ' MASRESA-MOREHO, Comentarlos al Código civil 1.950, art. 1.148. - 513 - español, y palabras em- VI11-12, Madrid, EL ARTICULO 1.146 C.C. pleadas, tal limitación exige qua el pago haya s i d o anterior a remisión»2. la No podemos e s t a r de a c u e r d o con l a o p i n i ó n de MANSESAMORENO. La r a z ó n e s obvia y s u f i c i e n t e : ha e x t i n g u i d o l a deuda y l a o b l i g a c i ó n y, por lo tanto, no cabe remisión si ha habido pago (ex a r t . alguna 1.145-1 sobre se C.c.) obligación inexistente3. Si c u a l q u i e r codeudor s o l i d a r i o paga l a t o t a l i d a d de l a deuda ello de la C.c. no hace se darán norma mas que c u m p l i r las condiciones contenida en e l con su deber: suficientes párrafo paga para segundo la del bien. Ccn aplicación art. 1.145 y r e c l a m a r à «de s u s c o d e u d o r e s l a c a r t e aue a cada una l e corresponda, Por con l o s i n t e r e s e s del lo tanto, es antes anticipo». de dicho a c a e c e r l a r e m i s i ó n de que h a b l a e l a r t . Hasta a h o r a , pues, cumpla l o que p r e s c r i b e e l pago 1.146 cuando debe C.c. san d a s l o s r e q u i s i t o s para que se artículo: 3 Op. cit., pag. 531. El misino autor lo J u s t i i l c a a s í : «La salvedad q:;e declara el Código tiene indudable y Justísimo fundamento, tendiendo a evitar el fraude de que, una vez pagada la deuda, apareciese una remisión, que ningún perjuicio supondría ya al acreedor, siendo *j salvedad expresada prueba de que el Código no entiende que son absolutas er. cuanto a los otros deudores los efectos de la remisión obtenida por uno» (Ibid.), 3 En el mismo sentido CAFFAREM (Op. cit-, pag. 302): ;<ci se pago la deuda totalmente por un deudor solidario, no puede llevarse a cabo ningur. tipo de remisión» aludiendo al a r t . 1.145-1 C . c . Incluso e s t e autor apela al sentido gramatical de la l e t r a del a r t i c u l o 1.146 C . c : '¡Pero es que ni siquiera una interpretación gramatical del texto del precepto, en la que MANRESA se apoya, que en ningún caso tendría que ser decisiva, nos conduce necesariamente a dar al precepto el alcance y sentido que el comtintarista pretende. En efecto, el tiempo empleado en el articulo, pretérito perfecto da subjuntivo, expresa una acolen acabada en un tiempo pasado o futuro, y por tanto, no tenemos por que pensar que hace referencia el articulo a un pago anterior a la remisión. Si el acreedor quisiera beneficiar a un deudor solidario tras haber sido pagada la deuda, tendría que utilizar i.i vía de la donación, por ejemplo» (Ibidem). GUILARTS ZAPATERO (Op. cit., paj. 373) sa adhiere a la posición ¿e CAFFARESA. -514- EL ARTICULO 1.146 C.C. a) que se t r a t e de una d e c l a r a c i ó n de v o l u n t a d r e m i s i v a del a c r e e d o r l i m i t a d a a un detarrain *n codeudor, por importe de su cuota i n t e r n a , y b) que dicha remisión acontezca antes del pago del que pague la t o t a l por p a r t e de o t r o codeudor. Sin totalidad embarga, - el hemos de antiguo recordar total - qua el cualquiera de los demás codeudores perdonados no es e l s u p u e s t o normal. Lo e x c e p c i o n a l deviene de que e l codeudor no l i b e r a d o no d e t r a i g a d a l de l a deuda la parte el remitida. codeudor Si así liberada lo h i c i e r a total (supuesto normal), ademas, lo e s t a r a a todos los efectos, coma ya habíamos d i c h o , t a n t o f r e n t e a l a c r e e d o r como f r e n t e a s u s codeudores 3 *» 1 ». Pero e l a r t . 1.146 C e . es claro al respecto: p a r t a del mismo e s c l a r a a l d e c i r « . . . deuda haya s i d o Admite, pues, la totalmente pagada posibilidad pague e l a n t i g u o t o t a l . por la ultima en e l caso de que l a cualquiera de que un codaudor de no ellos». liberado ¿Es que l a r e m i s i ó n no ha p r o d u c i d o su e f e c t o ? ¿ E s que t a n s ó l o s e ha e x o n e r a d a a l deudor de su c o n d i c i ó n s i n que l a p r e s t a c i ó n *\aya s i d o r e d u c i d a en su o b j e t a ? A esta cuestión ya hemos r e s p o n d i d o anteriormente. e s p o s i b l e e x o n e r a r a un d e u d o r de su c o n d i c i ó n da t a l 3e No s i n qua "~ Pónganos qua Tlcío y Sampronio daben solídaríamenta. a Cayo, 1.000, respondiendo internaments cada uno da e l l o s por 500. Cayo remite la parta que afacta a Tlcío, liberándolo da la obligación, ssta queda excluido da la relación obligatoria y la prestación reducá automaticamenta su quantum por la porción remitida «.500), quedando Sampronio como único deudor por su parta. Con e l l o no sa perjudica a Sampronio, pues asta sigua dabiando lo mismo que antas (500), aabiàndosa beneficiado de la reducción, pues no la es exigible 1.000. Sampronio, anta la reclamación da Cayo, pagarà 500 y, con e l l o , extinguirá la deuda y la obligación. ftsta es la solución normal y la qua se desprenda da la lectura, a sensu contrarío, del a r t . 1.146 C.c. La anormalidad vendría dada s i Seapronío - 515 - EL ARTÍCULO 1.146 al mismo t i e m p o s e r e d u z c a módulo de voluntad responsabilidad del acreedor efecto, ya s e a 1.350), en lloerados, en razón ¿asume de acto de la propia responsabilidad acaso, el la Rotundamente 1.146 declaración, codeudor tácitamente liberado? su los la propia ley (art. demás c o d e u d o r e s a consecuencia creer un que no a liberado, perjuicio? cuota NO. lo través Quien del pago de la estuviere paga la de responsabilidad es este, tampoco, éste totalidad, del el deudor supuesto C.c. que todavía desconociendo plantearse «parece demás la no de El pago d e l a t o t a l i d a d s e d e b e a l e r r o r de q u i e n al tal acreedor. un tal con a por de su previene, mandato sea quantum ya no p e r j u d i c a r su por e l interna, del pensarse, por con del a r t . virtud del ¿Podría asumiendo que agravando acto unilateral totalidad la prestación C.C. la remisión cuestión deducirse que la obligación la deuda parcial como l o no ya siendo la operada*. la del quita misma, No n a c e DIEZ-PICAZO a l obstante de pago sigue, paga, puede decir que en los subsiste entero»*. Así , e l p a g o d e l e n t e r o t i e n e l u g a r e n i g n o r a n c i a de remisión efectuada. C.c. El problema que subyace e s que a l que ha p a g a d o e l t o t a l de l a r e m i s i ó n e f e c t u a d a , por e r r o r ; si en e l art. desconocía la como ya nemas d i c h o , i.146 existencia d a n d o l u g a r a un pago de l o fuera s i n error, la indebido queaaría pagara 1.000, pues sólo dabe ya 500: éste es al supuesto dal 1.146 C.c. * Si quien pagó conocía el 'nacho da la remisión, no podra r e p e t i r contra al deudor liberado, al cual podrà oponerle, por vía de excepción, al hecho de la remisión personal, pues por a l i a había quedado liberado de responsabilidad. Paro no as ésta al supuesto del a r t . 1.145 C.c. • Fundamentos aal Derecho civil patrimonial. I, Madrid, 1.979, § 30, n2 499, pag. 428. - 516 - EL ARTICULO 1.146 C.C. excluida la posibilidad de reclamar. Como habíamos dicho en el caso de la remisión parcial, el que el acreedor acepte el pago de la totalidad de la deuda, habiéndola reducido en su quantum, indica que va contra sus propias actos, no siendo explicable si tenemos en cuenta la anterior declaración de voluntad remisiva. Distinto seria si el acreedor sólo hubiera querido extinguir la titularidad del deudor, sin querer reducir la deuda. Pero esto no sólo no sería condonación, sino que tampoco as el supuesto del art. 1. 146 C.C. El problema es de doble vertiente: por un lado el pago de la totalidad y, por otra, el cobro de la totalidad. Después de remitir parcialmente, liberando a uno de los deudores solidarlos, el acreedor no esta legitimada a exigir el total a cualquiera de los demás codeudores no liberadas. El deudor no liberado que paga el total, por su parte, tampoco estaba obligada, ante la exigencia del acreedor, a satisfacerlo. ¿Por qué paga la totalidad? Las posibilidades pueden ser varias, aunque a nosotros se nos acurre una ante todas: paga excepción la totalidad pertinente, ex parque art. no ha 1.143 podido Ce, a oponer causa la del desconocimiento del hecho de la remisión parcial. Tal como viene redactado el artículo, la solución podría venir fundada en que el legislador pudo muy bien haber pensado en el caso en que el deudor no liberado paga al representante aquél, como del puede acreedor ser o a un tercero autorizado por una entidad financiera donde esto domicllado el cobro. Bn definitiva, siempre que exista un - 51? - EL ARTÍCULO 1. 146 C C . lnteraedlario entre el deudor y el acreedor autorizado éste cuando para aceptar el cobro: el acreedor no por cobre di rec taiiente. La posibilidad viene admitida expresamente por el art. 1. 162 C.c*. Por ello, el deudor no condonado, vencida que sea la obligación e ignorando el hecho de la remisión, paga la totalidad. Hasta aquí el supuesto de hacho y la pasible explicación de por què el deudor paga la totalidad, aunque no hemos establecido sobre quien pueda recaer la responsabilidad de este pago de lo indebido. Mo se nos escapa la posibilidad de la que ya habíamos hablado en la remisión parcial, es decir, la apariencia creada por el acreedor al recibir el total. Veamos cual es el régimen Jurídico que sigue este complejo remisivo en orden al reequilibric económico una vez se ha satisfecho, Indebida, aeate, el antiguo total de la obligación. 2. RfeGIMEH JURÍDICO. éste se suele estudiar separando las tres distintas relaciones que pueden presentarse: la primera, que se r,efiere a la relación entre el acreedor condonante y el deudor condonado; la segunda, entra el acreedor condonante y el deudor no condonado que paga el total; la tercera, entre el deudor condonado y el deudor que ha pogado el total. Sin que elle Justifique que es la mejor manera de tratar el tema, utilizaremos dicha división compartimentada de- • «Art. 1.162. El pago deberá hacerse a la persona an cuyo favor estuviere constituida la obligación, o a otra autorizada para recibirla ea su nombra;). - 518 - EL ARTÍCULO 1.146 C.C. jando claramente expuesto que las interrelacíones son, en ocasiones, difíciles de separar. 2.1. Acreedor condonante-deudor condonadoEsta relación es tenida en cuenta por la norma del art. 1.146 C.c. tan sólo como presupuesta para las consecuencias que en él se describen, que no hacen referencia, precisamente, a dicha relación. Ya habíamos dicho que en este artículo se regulan, principalmente, cuestiones de la relaciór interna entre codeudores solidarios. Sin embargo no es muy difícil pronunciarse sobre las consecuencias que se derivan, de la declaración de voluntad que conforma el presupuesto de la norma, en la relación entre los directamente participes de ella: emisor y destinatario; acreedor y deudor condonado. Sobre ello ya nos hemos definido. El deudor ha sido remitido personalmente y, por lo tauto, queda fuera del variandi lue del acreedor el cual, voluntariamente, ha excluido a ese deudor frente a su posible reclamación. ¿Puede el acreedor exigirle al deudor condonado el resto de la deuda, es decir, el total menos la parte remitida que es la misma por la que era el deudor responsable? Creemos que no por la razón ya varias veces repetida: el deudor ha dejado da serlo en virtud de la condonación personal que ha ex .nguido su titularidad pasiva en la relación obligatoria, al menos, frente al acreedor. No creemos voluntad del ni que acreedor, si sea cuestión de la declaración - 519 - interpretar la ha sido emitida EL ARTÍCULO 1.146 canfora» puede total resto los dictadas dirigirse (pues contra ha habido del art. 1.14© el deudor C e : condonado remisión parcial) el ni ni C.C. creedor no exigiéndole el exigiéndole el ( p u e s ha h a b i d a c o n d o n a c i ó n p e r s o n a l ) r . El reclamante, deudor condonado frente l a asccepgló.a que l e o t o r g a e l que t i p o ? E v i d e n t e m e n t e personal. tendrá la cual le art. l a qua l a a s p-arSQSVal: liberó c o n d i c i ó n de d e u d o r y de t o d a frente al al acreedor 1. 148 C . c . la ¿De condonación acredor de toda responsabilidad'"*1". 7 Mo piensa asi LACRUZ íQp. cit., 1-12, § 7, pag. 62), aunque reconce qua el supuesto as poco probable. Para él «sera cuestión da interpretación decidir si la remisión de su cuota a un deudor impide reclamarle la cantidad restante, da la cual ara asimismo responsable; es decir, sí, aún habiéndosele perdonado su parte da deuda, persista su responsabilidad por lo adeudada por sus compañeros (cosa poco probable)». CAFFARESA (Op. cit., pág. 296) también aboga por la interpretación de la voluntad del acreedor. Xas taxativo es GÜILARTE ZAPATERO (Op. cit., pág. 374 s . ) en su pensar. Ante la pregunta que él mismo se formula, responde en sentido negativo: « . . . el problema radica en saber si la remisión presume o implica también la renuncia del acreedor a actuar contra el deudor remitida por la cantidad no condonada. A mi juicio, el punto debe resolverse en sentido negativo; si el acreedor exige a éste la suma dicha, la remisión sigue produciendo su efecto, ya que el deudor condonado podra exigir de los restantes codeudoras la cantidad pagada, entendiéndose que aquel no ha querida más que limitar la condonación a la cantidad parcial y sin prescindir de las eventuales condiciones de solvencia del deudor perdonada a los efectos de una mayor seguridad en el cobro da la deuda restante». En nuestra opinión, la postura de GÜILARTE es errónea por no tenar en cuenta que además de remisión p a r c i a l , en el supuesto da hecho del a r t . 1.146 C.c. ha habido, además, condonación personal del d e s t i n a t a r i o da la declaración de voluntad. Te,4 · Así, Luis PUIG FERRIOL (Régimen Jurídico de la solidaridad de deudores, en «Libro Homenaje a Ramón *a Roca Sastre», Xadrid, 1.976, pág. 466): !< ... si la condonación se extiende a la parte que efectivamente corresponde al codeudor según la relación intarna entre los diversos obligados, no se presentan mayares problemas, pues en la relación entre este deudor y el acreedor la obligación queda extinguida». - 520 - £L ARTÍCULO 1 . 1 4 6 m*£* C.C. AGlTftftflLOr CQttflOylluXM""ClflllCtQi „ flO „ CQ^illOliOQC^^ Tampoco esta relación viene regulada en el art. 1. 14© C e . Insistimos en que regula aspectos de la relación interna entre codeudores. Pero que no venga regulada no quiere decir que no se tenga en cuenta, máxime cuando en la última parte de la norma se indica el requlsi'to objetivo que debe cumplirse para que el deudor condonado no actúe como tal frente a las reclamaciones de sus codeudores: el pago de la totalidad al acreedor por parte de cualquiera de los codeudores no condonados. Pero vayamos por pasos. ¿Afecta de algún modo la remisión efectuada ex art. 1.146 C e . a los deudores no condonados? Evidentemente sí. No debemos olvidar que conforma el presupuesto del la declaración artículo remisiva que citado la hemos calificado de compleja y, ademas de contener la liberación de un determinado codeudor, contiene asimismo una remisión parcial: la reducción de la prestación por el quantum de la parte interna de responsabilidad del deudor liberado. Así pues, a la cuestión de si el deudor no condonado debe pagar la totalidad de la deuda, debemos responder negativamente. Sin embargo, existe una particularidad respecto al supuesto típico de la remisión parcial. En ésta conocemos que la prestación se reducía proporcionalmente a las cuotas de todos, los codeudores, independientemente de que alguno de ellos hubiese sido el concreto receptor de la comunicación del acreedor. - 521 - EL ARTICULO 1.146 C.C. En cambio, que t e n e r en l a d e c l a r a c i ó n del a r t . en c u e n t a e l determinado codeudor. efecto Éste de l a queda 1.146 liberación excluido de C.c. hay o perdón de la obligación, pero también debe r e d u c i r s e l a p r e s t a c i ó n por e l importe de l a parte interna remitida: lo que los d e s a p a r e c e un deudor y su c u o t a , deudores solidariamente, no condonados pasarán deber, l a a n t i g u a deuda menos l a p a r t e condonada*. E x i s t e i m i t a c i ó n dal e f e c t o r e m i s i v o , liberación a por de d e t e r m i n a d o deudor. en v i r t u d de l a ¿Qué s e q u i e r e decir con e l l o ? Pues que l o s demás codeudores no verán m o d i f i c a d a s sus cuotas internas; por siguen siendo responsables internamente e l mismo módulo que a n t e s de l a r e m i s i ó n operada, un codeudor de menos en l a r e l a c i ó n i n t e r n a . de que l a r e m i s i ó n ex a r t . deudores, res propuesto, later esto alios es, que 1.146 C.c. acta9, sus es, aunque con Cuando s e p a r a l o s demás c o - debe e n t e n d e r s e en e l posiciones internas la remisión parcial, al redistribuirse sentido no s e a l t e r a d a s por l a r e m i s i ó n , como s í sucede con e l e f e c t o de habla ven típico proporcionalmante las cuotas. Pero f r e n t e a l a c r e e d o r han v i s t o reducido el quantum " Así, la diferencia mas importante es que en el caso de la remisión parcial ilimitada no hay exoneración de responsabilidad respecta a ningún deudor, pues tampoco había sido ésta la voluntad del acreedor. Con la remisión limitada las cuotas de los deudores no condonados no se modifican. Ticio y Sempronio deben solidariamente 200 a Cayo y, en la relación interna, 100 cada uno. Si Cayo perdona a Ticio su parte, éste se ve liberado frente a Cayo y Sempronio verá reducida la prestación ei 100; su cuota interna no se reduce. Las consecuencias no son las mismas que en la típica remisión parcial: según el ejemplo citado, Ticio y Sempronio verían reducidas sus cuotas en 50 cada uno. Y este no es el supuesto del art. 1.146 C.c. Véase, pues, la diferencia. En el mismo sentido LACRÜZ (Op. clt., 11-12, Barcelona, 1.985, S 7, pág. 61). • PÜIG i FERRIOL (.Régimen jurídica de la solidaridad de deudores, en «Libro Homenaje a Ramón M Roca Sastre», Madrid, 1,976, pág. 466) u t i l i z a la expresión en un sentido más r a d i c a l . (Vid. nota s i g u i e n t e ) . - 522 - EL ARTÍCULO 1.146 de su deber contraria, acreedor de prestación. como continúa la que estanio No p u e d e algunos admitirse propugnan legitimado para una al decir exigir el c u a l q u i e r a d e l o s c o d e u d o r e s no c o n d o n a d o s l O . por e l norma d e l a r t . a c r e e d o r o, 1.146 solución que el total de Sostener ésto es t a n t o como d e s p r e c i a r e l h e c h o o b j e t i v o d e l a r e m i s i ó n efectuada C.C. en o t r a s p a l a b r a s , parcial no e s t a r a la Ce. ,0 En primer lugar cabe c i t a r , entre los que defienden t a l postura, a PÜIG i FERRIOL: « . . . del articulo 1.146 C.c. se deduce que esta condonación de la deuda frente a uno solo - o algunos - de los codeudores es para los demás res inter a l i o s acta, puesto que el precepto contempla como situación normal que la deuda haya sido pagada íntegramente por cualquiera de los codeudores no condonados, lo cual parece que equivalga a decir que éstos no podrán alegar o ñxcmpcionar la condonación en la que no han sido parte. Pero como contrapartida la proposición 2* de este artículo 1.146 C.c. establece que esta condonación no le libera «de su responsabilidad para con los codeudores», de manera que en la relación interna entre ellos el codeudor condonado viene obligado a satisfacer la parte que efectivamente le corresponda en la obligación, como si la condonación no se hubiese producido. Pero como que frente al codeudor condonado la remisión existe, pese al silencio del art. 1.146 con respecto a este punto, ha de admitirse que aquél podrá reclamar del acreedor la parte de deuda que le había sido remitida, por cuanto esta parte se hizo efectiva al acreedor sin causa alguna que justificara la atribución, al haber quedado ya extinguida por la remisión» (.Op. cít., pag. 466). Respetando la opinión de PUIG I FERRIOL, créenos que el pago del t o t a l , en el a r t . 1.146 C . c , no es el supuesto normal. Sobre la cuestión 7a nos hemos pronunciado al t r a t a r del supuesto de hecho de la noraa. Podríamos añadir a la negativa ya dada por nosotros, lo que dice CAFFAREHA al respecto: «Si el legislador hubiera querido decir en este articulo lo que creen estos autores, lo habría redactado omitiendo la última frase " ... en el caso de que la deuda haya sido totalmente pagada por cualquiera de ellos"» (Op. cit., pàg. 293). Otro que defiende que el acreedor puede e x i g i r el t o t a l al deudor no condonado es DIEZ-PICAZO (Fundamentos del Derecha civil patrimonial, I, Madrid, 1.979, § 80, n2 499, pàg. 423), a l sostener que del a r t . 1.146 C.c. «se deduce que los demás deudores pueden continuar obligados a pagar el entero. Significa, además, que Jos deudores no condonados no pueden oponer la condonación frente a la demanda del acreedor» porque, según é l , «el condonante debe hacer expresa reserva de su derecho por el entero contra los demás deudores». Lo último no se deduce, en absoluto, de la redacción del a r t í c u l o ; lo que sí deberá e x p l i c i t a r , coso ya habíamos dicho, es que la remisión es limitada para d e s t r u i r así la regla general del efecto ilimitado de la remisión p a r c i a l . Tal como supone el a r t í c u l o la declaración del acreedor, queda suficientemente e x p l i c i t a d o , sin que en ningún momento pueda pensarse que se reserva el derecho por el t o t a l contra los demás. Asimismo, cabe recordar que el a r t í c u l o en cuestión regula r e l a c i o nes internas e n t r e codeudores y no entre acreedor y deudor no condonado, -523 - EL ARTICULO 1.14© No faltan autores que sostengan r e d u c c i ó n de l a p r e s t a c i ó n p o r e l del deudor deudor condonado condonado: además el de quantum acreedor no citarse ALBALADEJO1' a absurdo, además de actos13, que acreedor, deudor, el cobrase el s i n causa ilícito por la después todo a otro, la puede que interna Como m e j o r los doctrina Sería del de los de r e m i t i r la parte ya q u e e s t e s e r í a del a doctrina todo propios de un perjudicado Justificativa. la deuda no s e viera reducida, l i b e r a b a a determinado codeudor aunque, el la liberación El a c r e e d o r p o d í a h a b e r e j e c u t a d o o t r o t i p o de para de reclamar LACRUZ1*. y hecho de l a p a r t e producirse c o d e u d o r e s no c o n d o n a d o s más q u e e l r e s t o . puede el C.C. consentimiento de los mismo t i e m p o para e l l o , demás c o d e u d o r e s su módulo i n t e r n o de r e s p o n s a b i l i d a d : al remisión p a r a que necesitaría asumieran e s l o que habíamos mado como c o n d o n a c i ó n p e r s o n a l p u r a o stricto sensu. que lla- Pero tam- 11 Derecho civil, 11-12, § 18, pág. 94. ALBALADEJO dice textualmente que «en la relación externa la deuda se reduce en la cuantía que correspondiese a ese codeudor en la relación interna, quedando éste liberado, y contiguando obligadas los dsaás (todas y cada una) par si resto» (el subrayado es nuestro). ia Op. cit., pág. 61: «vale el perdón particular como tal, y con efectos sólo para el perdonado, en cuanto que éste, en la relación individual, deja de deber la correspondiente cantidad; pero en la relación de grupo disminuye la deuda global en igual importe. Tal es, también, el régimen del art. 1.850 C e . [aunque el efecto reductor, en este caso, sea ex lege, como ya dijimos anteriormente] en un supuesto que ofrece totabJe semejanza con el presente». Sigue diciendo LACRÜZ que «el acreedor no podría evitar directamente estas consecuencias ni, en general, la propagación de los efectos de cualquier variación en la particular relación de deuda con un codeudor, sobre la responsabilidad de los restantes, salvo acuerdo con todos ellos». 13 Vid., por todo, Luis DIEZ-PICAZO, La doctrina de los propias actos. Un estudio critico sobre la jurisprudencia del Tribunal Supremo, Barcelona, 1.963, especialmente, págs. 159 ss. Además, vid. números 42 (p. 288) y 86 (pags. 320 s.) en la exposición cronológica que el mismo autor nace de las sentencias del T.S., con expresa referencia a la condonación. Vid. asimismo, la S. 2 octubre 1.975 (A2AIZADI, Hep. Jur.. nfi 3.410); también la S. 23 enero 1.974 (ASAIZADI, Rep. Jur., no 258). - 524 - EL ARTÍCULO 1.146 C.C. poco es éste el supuesto del art. 1.146 C.c.14 En definitiva, los deudores no liberados pueden aprove- '* ÁLBALADEJO plantea otra alternativa para liberar a un deudor y no reducir la deuda, por lo que podría exigir el total a cualquiera de los codeudores no liebrados. Ademas, y a diferencia de la condonación personal, no se le eximiría de su situación frente a sus codeudores. Lo expone así: « ... el acreedor único, o uno cualquiera de ellos, si son varios, puede: 1.2 Condonar la deuda a un deudor aisladamente, de forma que éste quede liberado en la relación externa, y no pueda reclamársele el pago ni por el acreedor condonante ni por los demás; pero siguiendo obligados los otros deudores por el total de la deuda. Tal cosa parece posible, al amparo del principio de autonomía de la voluntad, y porque quien puede lo más (el acreedor puede condonar la deuda frente a todos los codeudores: art. 1.143 C.c, y, además, podría exigir el pago de los deudores que no fuesen aquel a quien querría condonar, luego, cobraría de los otros>, puede lo menos. En la relación interna, la situación del deudor perdonado o variará trente a sus codeudores; de forma que si uno de éstos paga la deuda íntegramente, puede, después, exigirle su parte (argumento, art. 1.146 C.c.)». Hasta aquí la tesis de ÁLBALADEJO (Op. cit., pág. 93 s.). Estructurando un poco el supuesto, según los efectos perseguidos, tendríamos una declaración remisiva del acreedor que persigue: a) la liberación de un deudor frente a él y demás coacreedores si hubiere, aunque no frente a los codeudores; b) no reducción de la prestación; y c) legitimación del acreedor para reclamar por el todo a cualquiera de los no liberados. Se trata de liberar a un determinado codeudor sin que el acreedor vea mermada su legitimación de cobrar el total de la deuda. Ante esto tenemos que decir: 1. Que no es el supuesto del art. 1.146 C.c. 2. Que para que el acreedor pueda exigir el total de cualquier deudor no condonado, habiendo perdonado a uno de ellos, se necesita del consentimiento de los demás asumiendo la parte interna del liberado. 3. Que aún el caso del n& 2 anterior, éste no se adecúa al supuesto presentado por ÁLBALADEJO, ya que por la condonación personal se extingue la titularidad pasiva del deudor a todos los efectos, incluí du el de la responsabilidad frente a los demás codeudores. Así, pues, ¿no es viable el supuesto planteado por el autor? Sí, pero con una importante matización. Para conseguir todo el haz de efectos pretendidos hay que acudir a una figura remisiva, todavía no estudiada, como es el pactum de non petendo, tste libera de la legitimación pasiva al deudor destinatario del mismo, por lo que el acreedor no podrà dirigirse contra él. Sin embargo, no le libera de responsabilidad frente a los demás codeudores, puesto que sigue ostentanto la cualidad de deudor. Además, el acreedor puede dirigirse contra cualquier otro deudor por el total, pues no ha existido tampoco ningún tipo de reducción de la deuda. Como vemos, se consiguen los efectos pretendidos y planteados en el supuesto que presenta ÁLBALADEJO. ¿Todos los efectos? No! Aquí viene el matiz. El pactum de non petendo, como especie de remisión personal que es, tiene efectos estrictamente relativos (personales) en la relación externa, incluso con más intensidad que la condonación personal pura. Por ello; só~ - 525 - EL ARTICULO 1.146 C.C. c h a r s e de la r e d u c c i ó n de la prest«, la remisión p a r c i a l , Ante la cualquiera los ex parcial operada. oponer? ¿Real, personal, del total codeudores art. Ce.1-. 1.146 reclamación de excepcionar, ex a r t . 1.148 '.ón operada en v i r t u d de no C.c, del acreedor liberados, en virtud frente éste de la puede remisión ¿Qué c l a s e de excepción e s l a que l e personal, derivada de puramente personal? remisión limitada la puede Evidentemente, a determinado codeudor, de e f e c t o s r e l a t i v o s e n t r e é s t e y e l a c r e e d o r . como la en relación externa, la o b l i g a c i ó n ha r e d u c i d o su c u a n t í a , la parte de la deuda en que el prestación a de la pueden v a l e r s e de e l l a en deudor objeto ?«ro condonado fuera responsable16. Si no fuera deudor no l i b e r a d o , pagar e l total. así, e s t a r í a m o s a n t e e l absurdo de que e l ante la reclamación del acreedor, Acto s e g u i d o , se d i r i g i r í a contra el perdonado e x i g i é n d o l e su p a r t e según l a r e l a c i ó n por último, acreedor, del deudor condonado se dirigiría debería deudor interna. Y, contra el reclamándole l o s a t i s f e c h o en v í a de r e g r e s o , para lo liga al acreedor y deudor que lo ha realizado, mas no a los demás coacreedores. Éstos podrán dirigirse contra el deudor beneficiado por el pacto y exigirle el total, quedando a salvo, obviamente, su derecho de regreso contra los demás codeudores. La conclusión es la siguiente: el supuesto plantado por ALBALADEJO es viable en el caso de que exista un único acreedor, a través de la figura del pactum de non petendo, mas no si son varios los acreedores en régimen de solidaridad (caso poco frecuente, por demás). ' • CAFFAtESA (Op. cit., pág. 299) se muestra también partidario de la existencia de reducción de la prestación en el supuesto del art. 1.146 C . c : «En resumen, no compartimos la tesis de que en el supuesto de remisión limitada los codeudores siguen obligados a pagar la totalidad de la deuda». Recoge su opinión, GÜILARTE ZAPATERO (Op. cit., pág. 375). ' * Así, CAFFAREHA (Op. cit., pág. 303): <*"J"J condonada le puede oponer al acreedor por la totalidad de la deuda. Los codeudores tan sólo pueden servirse de ella por la parte de deuda de que aquél era responsable». También GÜILARTE ZAPATERO (Op. cit., pág. 376) es de esta opinión. - 526 - EL ARTÍCULO 1.146 C.C. que así la remisión resultase eficaz y no perjudicara al resto de codeudores. No es este el camino que dispone el art. 1.146 C e . La reducción de la prestación, en la remisión limitada, opera automáticamente"'. Sin embargo, no debiendo pagar la totalidad los demás codeudores, ni estando legitimado para exigirla el acreedor, el art. 1.146 C.c. contempla el supuesto excepcional - «en el caso de», es la expresión utilizada por la norma, lo que refuerza su carácter anormal - de que un deudor pague el entero. Ya habíamos avanzado que el supuesto de hecho de la norma enseñaba que se había producido un pago de lo indebido por error, al no estar notificado el que pagó del hecho de la remisión. Ello nos permite adentrarnos en relaciones al principio apuntadas: deudor condonado y los demás codeu la tercera de las la que media entre el -es. Si bien insistimos en que, en ocasiones, haremos referencia a las otras relaciones, para conocer, en el fondo, la mecánica del art. 1.146 C.c. "" Así, GUILARTE ZAPATERO (Op. cit., pág. 376). - 527 -