AUTO Sujeto del proceso Panthers Machinery Colombia S.A.S

AUTO
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Sujeto del proceso
Panthers Machinery Colombia S.A.S
Asunto
Resuelve Solicitud
Proceso
Reorganización
Expediente
71658
I.
ANTECEDENTES
1. La sociedad fue admitida al proceso de reorganización mediante Auto 400-016063
de 27 de noviembre de 2015.
2. Mediante memorial 2016-01-010988 de 21 de enero de 2016, el apoderado de la
concursada puso en conocimiento del Despacho la situación que se está
presentando en relación con el contrato N°5215925 de 23 de julio de 2014,
celebrado entre la concursada y Ecopetrol y que está afectando o podría llegar a
afectar el proceso de reorganización.
El apoderado señaló varios argumentos y solicitó lo siguiente:
a. Es indispensable que el juez del concurso genere los escenarios eficientes
para que entre Ecopetrol y la concursada se establezcan esquemas que
permitan que Panthers pueda desarrollar en forma transparente el proceso
concursal.
b. Es importante informar a Ecopetrol, que permita a la concursada desarrollar el
proceso de reorganización y que como entidad del Estado propenda por la
recuperación empresarial y la estabilidad jurídica y económica de las empresas
que están adelantando un proceso concursal sin las presiones que
actualmente está ejecutando y que inciden en la buena marcha de la sociedad.
c. En el caso de que no sea posible celebrar una reunión, solicitan que se oficie a
Ecopetrol exponiendo los efectos del procedimiento de reorganización
empresarial.
d. El proyecto de calificación y graduación de acreencias tiene término para ser
presentado hasta el 1 de febrero de 2016.
II.
CONSIDERACIONES DEL DESPACHO
En l a Su pe r int end en c ia d e So ci ed ad e s t r a baj a mos con
int eg rid ad po r un P aí s si n co r rup ció n.
Entidad No. 1 en el Índice de Transparencia de las Entidades Públicas, ITEP.
www.supersociedades.gov.co / [email protected] – Colombia
2/5
AUTO
2016-01-023209
PANTHERS MACHINERY COLOMBIA SAS EN REORGANIZACION
1. Dada la naturaleza de la petición elevada por el apoderado de la deudora, todas
relacionadas con la gestión que debe emprender el deudor concursado, el
Despacho precisa que:
a. A partir de la modificación al régimen de insolvencia en la Ley 1429 de
20101, las funciones que de acuerdo con la Ley 1116 corresponden al
promotor, serán cumplidas por el representante legal de la persona jurídica
deudora, salvo que excepcionalmente, el juez designe un promotor.
b. El proceso de reorganización busca la preservación de empresas viables y
la normalización de sus relaciones comerciales y crediticias. Para
conseguir esta finalidad, el estatuto de insolvencia consagra además de las
prohibiciones que surgen para el deudor y los acreedores, los efectos del
inicio.2 Todos permiten definir este concurso como un verdadero
mecanismo de protección a la actividad empresarial que cumple una
función social y por ende participa del desarrollo económico del país.
c. El régimen de insolvencia, no consagra dentro de sus efectos la separación
de los administradores de sus cargos, precisamente porque el más
interesado en se cumpla la finalidad del proceso debe ser el mismo deudor,
quien además ha elegido a su representante y a sus órganos de
administración. Por tanto, la figura del promotor no desplaza a los órganos
de administración ni de fiscalización que tiene instituido una empresa.
d. La Superintendencia, en el auto de inicio profiere algunas órdenes en
cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 19 de la Ley 1116 y otras como
conductor del proceso encaminadas a su buena marcha.
e. Revisado el Auto de inicio de proceso, 400-016063 27 de noviembre de
2015, se puede verificar que el mismo contiene ordenes con distintos
destinatarios y quien debe librar los oficios a las autoridades
jurisdiccionales, fiduciarias, notarios, cámaras de comercio y a todos los
acreedores, incluyendo aquellos acreedores garantizados que se encuentre
ejecutando su garantía por medio de mecanismo de pago directo, es el
representante legal del deudor.
2. En adición a lo anterior, y en atención a la petición elevada por la concursada, es
válido aclararle que la Superintendencia como juez del concurso, no tiene dentro
de sus funciones la de oficiar a los acreedores del concurso ni mucho menos a los
1
Ley 1429 de 2010, Artículo 35: “Intervención de promotor en los procesos de reorganización. Las funciones
que de acuerdo con la Ley 1116 de 2006 corresponden al promotor serán cumplidas por el representante legal
de la persona jurídica deudora o por el deudor persona natural comerciante, según el caso.
Excepcionalmente, el juez del concurso podrá designar un promotor cuando a la luz de las circunstancias en
su criterio se justifique, para lo cual tomará en cuenta entre otros factores la importancia de la empresa, el
monto de sus pasivos, el número de acreedores, el carácter internacional de la operación, la existencia de
anomalías en su contabilidad y el incumplimiento de obligaciones legales por parte del deudor…”
2
La ley 1116 de 2006 contiene distintas normas que gobiernan la estructura del proceso de recuperación,
dentro de los cuales se resaltan las siguientes: a) Art. 17: prohíbe al deudor realizar las operaciones allí
señaladas o pagos distintos al del giro ordinario de los negocios; b) Art. 20: prohíbe a los acreedores continuar
o iniciar procesos de ejecución por obligaciones causadas antes del inicio del proceso; c) Art. 21: prohíbe a los
contratistas del deudor decretar la terminación unilateral de un contrato por haber iniciado la reorganización;
d) Art. 22: prohíbe que se adelanten procesos de restitución de tenencia sobre bienes con los que el deudor
desarrolle su objeto social, siempre que la causal invocada fuere la mora de obligaciones sujetas al concurso;
e) Art. 40: obliga a los acreedores ausentes y disidentes someterse al acuerdo de reorganización celebrado
por la mayoría de los acreedores; y f) Art. 71: se ocupa de la forma en que deben atender las obligaciones
causadas con posterioridad al inicio del proceso.
En l a Su pe r int end en c ia d e So ci ed ad e s t r a baj a mos con
int eg rid ad po r un P aí s si n co r rup ció n.
Entidad No. 1 en el Índice de Transparencia de las Entidades Públicas, ITEP.
www.supersociedades.gov.co / [email protected] – Colombia
3/5
AUTO
2016-01-023209
PANTHERS MACHINERY COLOMBIA SAS EN REORGANIZACION
terceros3, como es el caso especial de Ecopetrol, con el fin de informarles el inicio
o el contenido de las normas que alimentan el proceso de reorganización. Por otra
parte, tampoco le es permitido celebrar reuniones con dicho propósito, cuando
quiera que esta es una carga del promotor o del representante legal, en ejercicio
de funciones de promotor, según sea el caso.
3. No obstante lo anterior, el Despacho observa del memorial 2016-01-010988 de 21
de enero de 2016, que la concursada a través de su apoderado, efectivamente ha
cumplido con los deberes a su cargo y ha comunicado a Ecopetrol el inicio del
proceso de reorganización y los efectos que de acuerdo con la Ley 1116 de 2006
se derivan, no sólo para la sociedad concursada sino también para sus
acreedores. Sin embargo, también encuentra que, a pesar de las múltiples
comunicaciones que se han surtido entre la concursada y Ecopetrol, persiste una
situación especial en torno al marco legal del proceso de reorganización y que
puede eventualmente tener incidencia negativa en el mismo.
4. Así las cosas, éste Despacho encuentra preciso aclarar varias cosas así:
a. El proceso de reorganización, como el que adelanta actualmente la
sociedad Panthers Machinery Colombia S.A.S., implica clasificar a todos
los acreedores dentro de unas categorías creadas por la ley, de suerte que
el pago de sus obligaciones se efectúe de manera ordenada y respetando
una prelación. De esa manera, el trámite busca que todos los acreedores
se sometan a una disciplina colectiva que impida que uno o algunos de los
acreedores obtengan satisfacción de sus créditos. Si ello no fuera así, se
menoscabarían gravemente los principios sobre los que descansa el
régimen de insolvencia. Estos principios garantizan la eficacia del concurso,
en cuanto a la consecución de los fines para los que fue concebido, los
cuales se encuentran establecidos en el artículo 1º de la Ley 1116 de 2006.
b. En particular, si se permitiera la satisfacción de ciertos acreedores antes
que la de otros, los principios de universalidad y de igualdad se verían
completamente frustrados. El de universalidad, pues en su vertiente
subjetiva, supone que todos los acreedores del deudor comparezcan al
concurso para hacer valer sus acreencias y obtener su pago de forma
ordenada. El de igualdad, pues supone que todos los acreedores
pertenecientes a una misma categoría reciban un trato equivalente en el
escenario concursal.
c. De lo anterior se desprende que la ley de insolvencia sancione con la
ineficacia de pleno derecho, todos los actos y negocios jurídicos que
tengan por efecto atentar contra los principios de universalidad e igualdad,
pues de no hacerlo, el proceso de insolvencia quedaría expuesto al riesgo
de no cumplir cabalmente con su finalidad. Dicha sanción se establece en
el artículo 17 de la Ley 1116 de 2006, el cual establece los efectos de la
presentación de la solicitud de admisión al proceso de reorganización con
respecto al deudor. La lectura de ese artículo es obligatoria y evidencia que
se encuentra prohibido efectuar pagos a acreedores del deudor.
d. La prohibición, sin embargo, no es absoluta. La norma prevé la posibilidad
de que el juez del concurso autorice la ejecución de los actos jurídicos y
procesales referidos, previa solicitud motivada en ese sentido.
3
Artículo 1630 del Código Civil. Pago por terceros. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre
de él, aún sin su conocimiento o contra su voluntad, y aún a pesar del acreedor.
En l a Su pe r int end en c ia d e So ci ed ad e s t r a baj a mos con
int eg rid ad po r un P aí s si n co r rup ció n.
Entidad No. 1 en el Índice de Transparencia de las Entidades Públicas, ITEP.
www.supersociedades.gov.co / [email protected] – Colombia
4/5
AUTO
2016-01-023209
PANTHERS MACHINERY COLOMBIA SAS EN REORGANIZACION
e. En ese sentido y teniendo en consideración que Ecopetrol, en virtud del
principio de publicidad, ya fue informado del proceso de reorganización que
ante esta Superintendencia adelanta Panthers Machinery Colombia S.A.S.,
desde el 27 de noviembre de 2015, le queda vedado entonces, realizar
pagos de obligaciones por cuenta de la sociedad deudora y contra la
facturación de la misma, a menos que medie autorización del juez del
concurso que le permita realizar la operación de pago.
f.
Es por ello que, Ecopetrol no puede efectuar pagos de aquellas
obligaciones señaladas en el parágrafo de la cláusula sexta del contrato
N°5215925, sin que medie autorización del juez del concurso previa
solicitud elevada por la sociedad en concurso. Por lo tanto, los acreedores
citados en dicha cláusula, deberán concurrir al proceso de reorganización,
para obtener satisfacción de su crédito sometiéndose a la disciplina
colectiva que éste implica.
g. En definitiva, la orden de abstención de pago a Ecopetrol, se refiere
solamente a las obligaciones que hayan sido causadas con anterioridad a
la fecha de admisión de la sociedad al proceso de reorganización, esto es
el 27 de noviembre de 2015. Lo anterior, porque la arquitectura del proceso
concursal, en particular según lo dispuesto por el artículo 71 de la Ley 1116
de 2006, fue concebida tomando en consideración que las obligaciones
causadas con posterioridad a la fecha de admisión al proceso de
reorganización tienen la calidad de gastos de administración y deben ser
atendidas a medida que se van causando. El pago de los gastos de
administración se convierte así en testimonio de la viabilidad de la
empresa.
En mérito de lo expuesto, el Superintendente Delegado para Procedimientos de
Insolvencia
RESUELVE
Primero. No acceder a la petición formulada por el representante legal, quien funge
también como promotor, en el proceso de reorganización de Panthers Machinery
Colombia S.A.S., por las razones expuestas en la parte considerativa de esta providencia
Segundo. Oficiar a Ecopetrol para poner en su conocimiento la presente providencia.
Notifíquese y cúmplase,
NICOLÁS POLANÍA TELLO
Superintendente Delegado para Procedimientos de Insolvencia
TRD: ACTUACIONES
RAD. 2016-01-010988
Borrador: B16-0430-000743
C.F. R5735
En l a Su pe r int end en c ia d e So ci ed ad e s t r a baj a mos con
int eg rid ad po r un P aí s si n co r rup ció n.
Entidad No. 1 en el Índice de Transparencia de las Entidades Públicas, ITEP.
www.supersociedades.gov.co / [email protected] – Colombia
5/5
AUTO
2016-01-023209
PANTHERS MACHINERY COLOMBIA SAS EN REORGANIZACION
En l a Su pe r int end en c ia d e So ci ed ad e s t r a baj a mos con
int eg rid ad po r un P aí s si n co r rup ció n.
Entidad No. 1 en el Índice de Transparencia de las Entidades Públicas, ITEP.
www.supersociedades.gov.co / [email protected] – Colombia