Grave error del Ministerio del Trabajo en la expedición de la Resolución 2851 de 2015 El Ministerio del Trabajo cometió un grave error en la expedición de la Resolución 2851 de 2015, al imponer a los empleadores y contratantes la obligación de notificar TODOS los accidentes de trabajo (accidentes leves, graves y mortales) a la respectiva Dirección Territorial u Oficina especial del Ministerio del Trabajo donde hayan ocurrido los hechos. En efecto, el artículo 1° de la resolución 2851 de 2015 que modifica al artículo 3° de la resolución 0156 de 2005 señala: “Obligación de los empleadores y contratantes. De conformidad con el literal e) del artículo 21 y el artículo 62 del Decreto Ley 1295 de 1994, los artículos 2.2.4.2.2.1, 2.2.4.1.6 y 2.2.4.1.7 del Decreto 102 de 2015, el empleador o contratante deberá notificar a la entidad promotora de salud a la que se encuentre afiliado el trabajador, a la correspondiente administradora de riesgos laborales y a la respectiva Dirección Territorial u Oficina especial del Ministerio del Trabajo donde hayan ocurrido los hechos sobre la ocurrencia del accidente de trabajo o de la enfermedad laboral. Copia del informe deberá suministrarse al trabajador y cuando sea el caso, a la institución prestadora de servicios de salud que atienda dichos eventos.” (subrayas fuera de texto) No es cierto que se deba reportar TODO accidente de trabajo al Ministerio del Trabajo. Solo debe reportarse el accidente de trabajo GRAVE, el MORTAL y la enfermedad laboral diagnosticada. La obligación del reporte del accidente grave, mortal y la enfermedad laboral diagnosticada, nació en el artículo 14 del Decreto 472 de 2015, norma “compilada“ posteriormente en el Decreto 1072 de 2015, artículo 2.2.4.1.7, que reza: Artículo 2.2.4.1.7. Reporte de accidentes y enfermedades a las Direcciones Territoriales y Oficinas Especiales. Los empleadores reportarán los accidentes graves y mortales así como las enfermedades diagnosticadas como laborales, directamente a la Dirección Territorial u Oficinas especiales correspondientes dentro de los dos (2) días hábiles siguientes al evento o al recibo del diagnóstico de la enfermedad, independientemente del reporte que deben realizar a las Administradoras de Riesgos laborales y Empresas Promotoras de salud y lo establecido en el artículo 2.2.4.1.6. del presente Decreto" (resaltado fuera de texto) www.laborando.info Página 1 Error de MinTrabajo Como consecuencia de la nueva obligación contenida en el artículo 2.2.4.1.7 del Decreto 1072 de 2015, el Ministerio del Trabajo debió adecuar los formatos de informe de accidente de trabajo y de enfermedad laboral. Para ello expidió la Resolución 2851 de 2015, modificando el artículo 3° de la Resolución 0156 de 2015. Hasta aquí, no había problema alguno. El problema surge al combinarse en el nuevo articulado la obligación contenida en los artículos 21, literal e) y 62 del Decreto Ley 1295 de 1994 (obligación de reportar a la EPS y ARL el accidente de trabajo) con la obligación impuesta por el artículo 2.2.4.1.7. del Decreto 1072 de 2015 (obligación de reportar al Ministerio del Trabajo el accidente de trabajo grave y el mortal). Por otro lado, el Ministerio del Trabajo al expedir la Resolución 2851 de 2015 incurrió en un segundo error: apoyarse en una norma extraña a la materia. Nos referimos al artículo 2.2.4.2.2.1 del Decreto 1072 de 2015 (afiliación del trabajador independiente), demostrándose con ello la incoherencia de lo reglamentado en la Resolución 2851 de 2015 con su fundamentación jurídica. El error del Ministerio del Trabajo al imponer al empleador la obligación de reportar TODOS los accidentes no es de poca monta: Imagínese al Responsable del SG-SST redactando y enviando al Ministerio el reporte de TODOS los accidentes laborales ocurridos en su empresa. E igualmente imaginémonos al funcionario de la Oficina de archivos del Ministerio, organizando y archivando TODOS los reportes de accidentes de trabajo que a diario ocurren en las empresas. Tiene el Ministerio del trabajo la capacidad locativa para ello? por lo demás, el no reportar TODOS los accidentes al Ministerio generará NO CONFORMIDADES legales en la próxima Auditoría al SG-SST, amén de exponerse el empleador a multas y sanciones económicas por el no reporte. Urge por tanto, que el Ministerio del Trabajo expida una nueva Resolución aclarando su error. En conclusión: El empleador no está en la obligación de reportar al Ministerio del Trabajo TODOS los accidentes. Únicamente debe reportarle el accidente GRAVE y el MORTAL. Si por ventura se dijera que debe acatarse lo dispuesto en la Resolución 2851 de 2015 (reportar al Ministerio TODO accidente laboral), ello no tiene fundamento jurídico, toda vez que el Decreto 1072 de 2015, norma jerárquicamente superior a la Resolución 2851 de 2015, solo obliga a reportar el accidente GRAVE y MORTAL. Existiendo por tanto dos normas contradictorias sobre el mismo tema, se prefiere e impone la de mayor jerarquía. Como dice el refranero popular: "CocaCola mata tinto....Decreto mata Resolución!! Esperamos que el Ministerio del Trabajo expida pronto la correspondiente Resolución aclaratoria. JESUS PALOMINO CERVANTES Abogado Especialista en Derecho Laboral y Seguridad Social Barranquilla, Septiembre 24 de 2015 www.laborando.info Página 2