Oficio 220- 104554 Del 2 de Noviembre de 2010

Oficio 220- 104554 Del 2 de Noviembre de 2010
REF.: EMBARGO DE CUOTAS DE INTERES SOCIAL DE UN SOCIO GESTOR EN UNA SOCIEDAD
COMANDITA SIMPLE.
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 232373, mediante el cual solicita concepto
sobre lo decidido por el Juzgado Cuarenta y Uno Civil Municipal de Bogotá, a través del oficio No. 2344 del
25 de agosto de 2009, en el sentido de decretar el embargo de las cuotas de interés social que posee el
señor ERNESTO MANZERA JIMENEZ, el cual es socio gestor de la sociedad INVERSIONES
MANZANERA Y CIA S. EN C., quien solicita la revocatoria directa de la inscripción de dicho embargo, toda
vez que no posee ninguna cuota de interés social dentro de la sociedad, por lo tanto, no procede el
embargo.
Al respecto, este Despacho se permite hacer las siguientes precisiones jurídicas:
1.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 323 del Código de Comercio “ La sociedad en comandita
se formará siempre entre uno o más socios que comprometen solidaria e ilimitada su responsabilidad por
las operaciones sociales y otro o varios socios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes.
Los primeros se denominarán socios gestores o colectivos y los segundos, socios comanditarios” . (El
llamado es nuestro).
Del estudio de la norma antes transcrita, se desprende que en la comandita simple la pluralidad mínima
exigida en la ley es de un socio colectivo o gestor y un comanditario, cuya yuxtaposición es indispensable
no solo para su constitución sino para que subsista la misma como tal.
Así las cosas, cuando se constituye la sociedad o ulteriormente en virtud de una reforma estatutaria puede
presentarse cualquiera de las siguientes posibilidades de pluralidad:
a) Un socio gestor y dos o más comanditarios
b) Varios colectivos y un comanditario.
c) Varios gestores y dos o más comanditarios.
Sin embargo, es de advertir que la desaparición de una de las categorías de socios esta erigida en causal
de disolución, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 333 del Código de Comercio.
En otros términos, las sociedades en Comandita, se caracterizan por tener una naturaleza mixta que se
evidencia en la concurrencia de dos clases de socios (Art. 323 del Código de Comercio).
Uno son los denominados socios gestores o colectivos, los cuales comprometen solidaria e ilimitadamente
su responsabilidad por las operaciones sociales, y como tales son los encargados de ejercer directamente
o a través de sus delegados la administración de la sociedad.
Los otros socios, son los comanditarios, que limitan su responsabilidad sólo hasta el monto de sus aportes
y están excluidos de la gestión de los negocios sociales, amén de que su vinculación supone ya no un
aporte de trabajo, sino necesariamente de capital.
No obstante lo anterior, el socio gestor sin perjuicio de los derechos y obligaciones que le asisten, puede
también efectuar aportes de capital conforme al artículo 325 del Código de Comercio.
2.- Ahora bien, dentro del ámbito legal, la sociedad es una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados, de ahí que cuando los asociados realizan un aporte a la sociedad bien al
ingresar o al aumentar el monto del capital original, éstos dejan de ser de propiedad de ellos, para entrar
a formar parte, a partir del momento en que se legalizan dichos aportes, del patrimonio de la compañía
respectiva.
3.- Como contraprestación de la anterior operación, el asociado recibe a su favor un número determinado
de cuotas, acciones o partes de interés, dependiendo el tipo societario de que se trate, que conforme
nuestra legislación comercial, bien puede ser una sociedad de responsabilidad limitada, anónima, en
comandita o colectiva.
4.- Las cuotas, acciones o partes de interés que adquieren los aportantes son bienes de exclusiva
propiedad de cada uno de sus respectivos titulares y por consiguiente, no le pertenecen a la compañía,
para lo cual el valor correspondiente representa un pasivo.
En tal virtud tratándose de una sociedad en comandita simple, los socios comanditarios recibe como
contraprestación de su aporte un número determinado de cuotas, cuya regulación en lo no previsto, el
artículo 341 ibídem, remite expresamente a las disposiciones de la compañía de responsabilidad limitada,
que es la otra forma asociativa cuyo capital se divide en cuotas de igual valor nominal y en la
cual los socios circunscriben su riesgo al monto de sus respectivos aportes. Respecto al pago de éstos el
artículo 354 ejusdem, dispone de modo imperativo que el capital se pagará íntegramente al constituirse
la compañía, así como al solemnizarse cualquier aumento del mismo.
No obstante lo anterior, es de observa que el trabajo personal o gestión del socio gestor o colectivo se
realiza de manera continuada en la medida en que va prestando su actividad a lo largo de la duración de
la sociedad, es decir, que la entrega de su aporte a la sociedad se rige por el principio general consagrado
en el artículo 124 del citado código, según el cual los aportes de los asociados deberá entregarse en lugar,
forma y época estipulados en los estatutos. Claro que con el aporte de industria no es posible liberar
cuotas en razón a que no forma parte del capital social, como no podría serlo, toda vez que el capital debe
pagarse, se repite, íntegramente al constituirse la compañía, así como al solemnizarse cualquier aumento
del mismo.
Luego, el cumplimiento sucesivo de la obligación de hacer que se promete, sin estimación de su valor, se
compensa periódicamente con utilidades en el porcentaje estipulado. Los socios comanditarios, en cambio,
no pueden en ningún caso ser socios industriales. Sin embargo, cuando el socio gestor colabora además
de su trabajo con dinero u otros bienes apreciables en moneda legal, éstos han de especificarse en los
estatutos, discriminados con sus correspondientes valores, en cuyo caso, fuera de su interés social por su
aporte de industria o gestión, tendrá en la sociedad un cierto número de cuotas, en relación con las cuales
se aplican las normas específicas que rigen los aportes de los comanditarios.
En otros términos, el socio gestor de la en comandita simple, además de su interés social como aportante
de industria que es, puede liberar cuotas con las aportaciones de capital que haga, las cuales pueden
cederse en la forma prevista en las normas que regulan la compañía de responsabilidad limitada.
5.- De otra parte, se anota que las cuotas, acciones o partes de interés pueden ser objeto de
embargo. En efecto, el artículo 142 del Código de Comercio consagra que "Los acreedores de los asociados
podrán embargar las acciones, las partes de interés o cuotas que estos tengan en la sociedad y provocar
su venta o adjudicación judicial como se prevé en este Código y en las leyes de procedimiento".
Tenemos como, el fin esencial que persigue en términos generales el embargo de las cuotas, acciones o
partes de interés, es ubicar el bien fuera del comercio y conlleva "… los dividendos, utilidades, intereses y
demás beneficios que al derecho embargado correspondan, que se consignarán oportunamente por la
persona a quien se comunicó el embargo, a ordenes del juzgado en la cuenta de depósitos judiciales… ".
(Subraya el Despacho), en los términos del artículo 681, inciso 3 del numeral 6, por remisión del inciso 2
del numeral 7 del mismo artículo del Código de Procedimiento Civil. Con relación a las acciones los artículos
414, 415 del Código de Comercio y el numeral 6 del artículo 681 citado disponen la forma en que esta se
llevará a cabo.
En lo que se refiere a las cuotas en una sociedad de responsabilidad limitada el embargo "… se comunicará
a la autoridad encargada de la matricular y registro de sociedades, las que no podrá registrar ninguna
transferencia o gravamen de dicho interés, ni reforma o liquidación parcial de la sociedad que impliquen
la exclusión del mencionado socio o la disminución de sus derechos en ella" (numeral 7 ibídem y numeral
8 del artículo 28 del Código de Comercio).
Ahora bien, el embargo de las cuotas sociales una vez recibida la notificación pertinente, debe anotarse
en el libro de registro de socios que lleva la sociedad, conforme lo señala el artículo 361 de la legislación
mercantil.
Sobre las consecuencias que se derivan del embargo, predicables también a las cuotas sociales (artículo
372 del estatuto mercantil), esta entidad ha expresado que "...es claro entonces que ciertamente las
acciones son susceptibles de embargo e igualmente, que la medida como procede en tratándose de otros
bienes, no afecta su titularidad ni impone restricción alguna distinta a la limitación que impide su
negociación, toda vez que trata solo de sustraer temporalmente el bien del comercio, de donde se deduce
que el accionista conserva la plenitud de los derechos que la ley le reconoce, excepción hecha de los
dividendos que le pueden corresponder durante el tiempo en que estén gravados los títulos… "
"… el propietario de las acciones objeto del gravamen, en ejercicio del derecho que le asiste en los términos
del artículo 379 del Código de Comercio, puede participar en las deliberaciones de la asamblea general de
accionistas y votar en ella, sea directamente o a través de apoderado, lo que obviamente supone que debe
ser convocado en las condiciones que al efecto determinen los estatutos o en su defecto la ley" (Doctrinas
y Conceptos Jurídicos 1997 – Superintendencia de Sociedades, pagina 33 y 34).
De otro lado, se precisa que el interés social, de acuerdo a los términos en que se encuentra redactado el
artículo 329 del Estatuto Mercantil, es estrictamente económico, razón por lo que la persona puede no
solo participar de las utilidades sociales o proceder a su cesión (artículo 301 ibídem), sino igualmente
susceptible de perseguirse por los acreedores del socio y ser transmitido por causa de muerte, en
cuyo evento debe liquidarse, pues no puede olvidarse que toda herencia está constituida por los bienes
que conformaban el patrimonio (tanto el activo como el pasivo), y que transmisibles, refieren a los
derechos reales, personales, inmateriales y universales.
Acorde con lo anterior, el artículo 524 ejusdem, modificado por el Decreto 2282 de 1989, Art.1, Núm. 282,
preceptúa que si lo embargado es el interés social en sociedad colectiva, de responsabilidad limitada, en
comandita simple o en otra sociedad de personas, el juez antes de fijar fecha para el remate, comunicará
al representante de ella el avalúo de dicho interés a fin de que manifieste dentro de los diez días siguientes,
si los consocios desean adquirirlo por dicho precio. En caso de que dentro
de este término no se haga la anterior manifestación, se fijará fecha para el remate; si los consocios
desearen hacer uso de tal derecho, el representante consignará a orden del juzgado el veinte por ciento
del precio al hacer la manifestación, indicando el nombre de los socios adquirentes, y el saldo dentro de
los treinta días siguientes. Sin embargo, para el pago de éste las partes del proceso podrán de común
acuerdo conceder plazo hasta de seis meses.
Si el saldo no se consigna oportunamente, se perderá el valor consignado a título de multa y se procederá
al remate.
Pagado el saldo del precio, el juez adjudicará el derecho al adquirente, por auto que se inscribirá en la
forma indicada por la ley.
El rematante del interés social adquirirá los derechos del ejecutado en la sociedad. En este caso, dentro
del mes siguiente a la fecha del registro del remate, los demás consocios podrán decretar la disolución,
con sujeción a los requisitos señalados en la ley o en los estatutos, si no desean continuar la sociedad con
el rematante.
En este orden de ideas, una cosa es el embargo de las cuotas sociales y otra muy distinta el de el interés
social. En el caso planteado, se tiene el embargo decretado por el Juzgado Cuarenta y Uno Civil Municipal
de Bogotá, por auto calendado el 12 de agosto de 2009, fue de las cuotas de interés social que posee
el señor ERNESTO MANZERA JIMENEZ, el cual es socio gestor de la sociedad INVERSIONES
MANZANERA Y CIA S. EN C., y no de las cuotas sociales que aquél pudiera tener en
dicha compañía.
Tal medida fue comunicada a la Cámara de Comercio de Girardot, a través del Oficio No. 2344 del 25 de
agosto de 2009, para lo de su competencia, es decir, para que procediera a la inscripción de la misma en
el registro mercantil, como en efecto lo hizo, en cumplimiento de lo dispuesto en el numeral 7. del artículo
681 del Código de Procedimiento Civil, que consagra que el interés de un socio en sociedad colectiva, de
responsabilidad limitada u otra de personas, se comunicará a la autoridad encargada
de la matricula y registro de sociedades, la que no podrá registrar ninguna transferencia o gravamen de
dicho interés, ni reforma o liquidación parcial de la sociedad que implique la exclusión del mencionado
socio o la disminución de sus derechos en ella.
En tales circunstancias, se tiene que la inscripción en el registro mercantil del embargo de las cuotas de
interés social que posee el señor ERNESTO MANZERA JIMENEZ, en la sociedad INVERSIONES
MANZANERA Y CIA S. EN C., en cumplimiento de la orden impartida por el referido despacho judicial debe
ajustarse a lo exigido por el Juez, tema que se adiciona a que la orden de un juez no puede ser
discutida en sede administrativa a través de recursos frente a las inscripciones en el
registro mercantil de decisiones judiciales en firme.
En los anteriores términos se da respuesta a su consulta, no sin antes advertir que la misma tendrá el
alcance previsto en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.