Posición

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Legales
Posición
institucional
La Constitución prohíbe a funcionarios y
empleados públicos hacer política partidista
No. 73, febrero de 2014
I. Antecedentes y normativa
La Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia
de éstas no interfiera con la eficiencia de la función
(CSJ) ha ordenado que los funcionarios y empleados públicos se
pública que desempeñan y se participe fuera del horario
abstengan de hacer política partidista. Mediante la resolución
de desempeño de labores; asimismo, el que no se utilicen
del 24 de enero de 2014, en el proceso de inconstitucionalidad
recursos públicos asignados para llevar a cabo su labor
8-20141, se admitió una demanda presentada por varios
dentro de la administración pública para participar en tales
ciudadanos en contra del art. 1 inc. 2° de las “Disposiciones
actividades y no se recurra a la práctica de ninguna forma
para Regular la Eficaz Gestión de la Administración Pública en el
de presión para intimar a personas jerárquicamente bajo el
Marco del Proselitismo Electoral y de las Actividades que el Mismo
mando del funcionario a participar en dichas actividades.”
Conlleva”, aprobadas por el Presidente de la República, mediante
Los ciudadanos demandantes consideran, contrario al
el Decreto Ejecutivo N°. 181, del 20 de septiembre de 2013.
Presidente, que la expresión “prevalerse de sus cargos”
La Constitución de la República prohíbe que los
contenida en la citada disposición constitucional, no alude
funcionarios y empleados públicos se prevalezcan de
únicamente al hecho de que los funcionarios y empleados
sus cargos para hacer política partidista. El art. 218 de la
públicos utilicen recursos estatales como vehículos o
Constitución (Cn.) establece: “Los funcionarios y empleados
seguridad para hacer política partidista, sino que les
públicos están al servicio del Estado y no de una fracción
prohíbe que se presenten en esa calidad para hacer
política determinada. No podrán prevalerse de sus cargos para
propaganda electoral.
hacer política partidista. El que lo haga será sancionado de
Durante la campaña para las elecciones presidenciales
conformidad con la ley.”
de 2014, ha habido casos en los que funcionarios
El Presidente de la República, al emitir la disposición
públicos se han valido de sus cargos para hacer campaña,
impugnada considera que, siempre que se cumplan ciertos
contrariando el art. 218 Cn. El más notable es el del
supuestos, los funcionarios pueden hacer política partidista,
Presidente de la República, el cual se ha analizado por
pues establece: “[…] los funcionarios públicos podrán participar
el Departamento de Estudios Políticos de FUSADES2. Un
en actividades relacionadas con la política partidista de
ejemplo de ello es cuando el mandatario dijo: “[…] utilicen
cualquier partido político o coalición, siempre que el desarrollo
su voto para evitar que ellos recuperen el país, tenemos que
1 Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. (24 de enero de 2014).
Resolución de admisión en el proceso de inconstitucionalidad 8-2014.
2 Fusades. (Enero de 2014). El uso indebido de recursos del Estado en época
electoral. Posición Institucional N°. 24. Departamento de Estudios Políticos.
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continuar lo que hemos empezado a construir desde hace cinco
que los demandantes han demostrado que posiblemente
años, necesitamos cinco años más de cambios […] el dos de
existe la violación constitucional (apariencia de buen
febrero lo pueden hacer y lo podemos lograr” . Otro ejemplo
derecho) y que además, se puede continuar infringiendo
es la Primera Dama de la República, quien pidió permiso en
el precepto mientras se tramita el proceso (peligro en
su cargo de Secretaria de Inclusión Social para dedicarse de
la demora), por lo que emite una orden con efectividad
lleno a hacer campaña4, lo cual la Sala considera prohibido y
inmediata para que los funcionarios y empleados públicos
entra en la definición de prevalerse del cargo que alegan los
no continúen haciendo política partidista. Esta medida
demandantes.
puede cambiar durante el proceso y no determina el
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sentido de la sentencia definitiva, de hecho, la aclaración
Sobre estas consideraciones deberá pronunciarse la Sala de
aludida constituye una primera modificación.
lo Constitucional en la sentencia definitiva, pero mientras se
tramita el proceso, en la resolución de admisión 8-2014 ya
Los funcionarios o empleados públicos a los que aplica
ha ordenado que: “Ningún funcionario público, sin excepción
la medida cautelar son los de todas las instituciones
alguna, podrá ampararse en tal disposición para participar en
del Estado, sin excepción alguna, tal como
actividades relacionadas con la política partidista, prevaliéndose
posteriormente lo ha aclarado la Sala. Debe tenerse en
del cargo público, especialmente en lo que se refiere a actividades
cuenta que la norma impugnada, aunque no lo detalla,
de campaña proselitista. […] Todo funcionario debe abstenerse
se refiere solo al Órgano Ejecutivo, pues de lo contrario
de realizar actividades político partidarias que tiendan a
rompería el principio de separación de poderes al tratarse
favorecer o perjudicar a cualquiera de los candidatos o partidos
de un decreto emitido por el Presidente de la República;
que participarán en las elecciones presidenciales del presente
sin embargo, la medida es más extensa, puesto que busca
año.”
la protección del art. 218 Cn. que es omnicomprensivo
y claro en la prohibición. Esto es razonable, ya que lo
El alcance de la medida cautelar ha sido posteriormente
relevante es la afectación constitucional que se causa, es
especificado en la resolución de aclaración del 10 de febrero
decir, prevalerse del cargo para favorecer a un partido,
de 20145. En ella se detallan los funcionarios a los que aplica,
no a cual institución pertenece el funcionario que lo
las acciones de las que estos deben abstenerse y el deber de
hace. Con esto, la Sala ha ponderado provisionalmente
las instituciones de hacer cumplir la medida cautelar.
que tiene más peso el interés público de que no se use al
Estado para desbalancear la competencia electoral, que
II. Análisis
el derecho de los funcionarios de involucrarse en política
partidista, salvo, desde luego, que el funcionario sea quien
El objeto de análisis es la medida cautelar dictada en el
compite en las elecciones.
proceso de inconstitucionalidad 8-2014 y la resolución de
aclaración sobre esta. La Sala de lo Constitucional ha estimado
En virtud de esta interpretación a favor del interés general
de que se preserve la confianza en las instituciones, las
3 Ventura, J. (15 de diciembre de 2013). “Funes induce el voto en acto”. El Diario de Hoy.
Consultado el 5 de febrero de 2014 en: http://www.elsalvador.com/mwedh/nota/nota_
completa.asp?idCat=47673&idArt=8409578 .
4 Redacción Diario La Página. (19 de enero de 2014). Vanda Pignato se suma a la campaña
conductas que se incluyen en el concepto de prevalerse
del cargo para hacer política partidista son amplias. El
del FMLN. Diario La Página. Consultado el 7 de febrero de 2014 en: http://www.lapagina.
com.sv/nacionales/91816/2014/01/19/Vanda-Pignato-se-suma-a-la-campana-del-FMLN
decreto ejecutivo impugnado establecía excepciones
5 Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. (10 de febrero de 2014).
Resolución de aclaración de la medida cautelar en el proceso de inconstitucionalidad
8-2014
a la regla general de que los funcionarios no pueden
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prevalerse del cargo, pero la Sala manda que no se haga ni
ordenamiento jurídico. Deben hacerlo en todo momento,
siquiera en esos casos y ejemplifica las siguientes actuaciones
pero con especial cuidado en los 3 días anteriores a la
prohibidas:
elección presidencial, pues el art. 175 CE prohíbe a los
partidos políticos o coaliciones y a todos los medios
”(i) vincular, directa o indirectamente, las acciones y los
de comunicación, personas naturales o jurídicas, hacer
resultados de sus funciones, con los principios, la doctrina o
propaganda en ese periodo.
la oferta electoral de un partido político o de un candidato
determinado;
En este orden de ideas, con la emisión de la medida
cautelar, los funcionarios de cualquier institución que
(ii) aprovechar la relevancia social y el tratamiento informativo
hagan política partidista, no solo desobedecerían
de sus funciones públicas para expresar sus preferencias
directamente el art. 184 CE y el 218 Cn., que mandan a
electorales o para producir, de manera objetiva, una ventaja
los funcionarios a no involucrase en política partidista,
o beneficio a alguna de las ofertas políticas en competencia
sino también un mandato judicial, es decir, serían
durante un proceso electoral;
acreedores a dos tipos de sanciones.
(iii) utilizar la autoridad, influencia o condición institucional de su
cargo para favorecer a un partido político o a un candidato a un
La mera violación a dichos artículos implica que el TSE
cargo político en contienda;
debe seguir los procedimientos de sanción conforme
con el art. 226 CE, es decir, suspender o destituir del cargo
(iv) asistir, acompañar o participar, de cualquier modo, en
a quienes hagan política partidaria prevaliéndose de su
actividades político-partidarias que constituyan objetivamente
cargo, teniendo cuidado que para los funcionarios de
una forma de apoyo, vínculo o reconocimiento hacia un partido
elección popular y los protegidos por la Ley del Servicio
político, sus integrantes o sus propuestas electorales;
Civil, se seguirán los procedimientos señalados en las leyes
(v) solicitar o requerir, directa o indirectamente, al personal a
correspondientes para la aplicación de sanciones. Los
su cargo o a compañeros de trabajo, cualquier tipo de apoyo,
procesos para sancionar violaciones a la ley electoral,
reconocimiento o adhesión para un partido político o un
el TSE puede iniciarlos de oficio, sin necesidad de
candidato determinado; y
denuncia previa, tal como lo prescribe el art. 254 CE y
deben hacerse oportunamente y no de forma tardía
(vi) aprovecharse de un permiso o licencia para hacer campaña o
como ha sucedido, pues a modo de ejemplo, el mismo día
política partidista, en fraude a la Constitución” .
de las elecciones, la Presidencia de la República divulgó
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spots en los medios de comunicación, y el TSE ordenó el
Las formas para realizar estas acciones pueden ser
retiro de estos cuando solo faltaban menos de dos horas
variadas, por ejemplo, cuñas televisivas o anuncios en
para que se cerraran las urnas. Incluso, el Comunicado de la
medios de comunicación o redes sociales, realizados u
Misión de Observación Electoral de la OEA en El Salvador7
ordenados por los funcionarios y empleados públicos, aun
señaló: “[…] la necesidad de encarar en la segunda vuelta
amparándose bajo el nombre de sus instituciones y todos
algunos desafíos importantes, como el ejercicio oportuno y
ellos deben ser suspendidos y además sancionados por las
7 Organización de Estados Americanos. (4 de febrero de 2014). Comunicado de
la Misión de Observación Electoral de la OEA en El Salvador. Centro de noticias.
Consultado el 5 de febrero de 2014 en: http://www.oas.org/es/centro_noticias/
comunicado_prensa.asp?sCodigo=C-033/14
autoridades correspondientes, que están en la obligación
de hacer respetar la medida, como parte que es ya del
6 Ídem
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de oficio por parte del TSE de la competencia de control sobre
III. Recomendaciones
la participación e intervención de las autoridades públicas en la
campaña electoral, que ayudará a mejorar el clima de confianza
y transparencia del proceso.”
La resolución judicial alcanza a funcionarios como
el Presidente de la República, la Primera Dama,
Por otro lado, al incumplir la medida cautelar se puede
ministros, alcaldes y diputados y por lo tanto,
incurrir en el delito de desobediencia, contemplado en
deben abstenerse de hacer política partidista.
el art. 322 Código Penal (C. Pn.), consistente en que un
funcionario o empleado público, agente de autoridad o
El TSE debe hacer cumplir la resolución de la Sala
autoridad pública se niegue abiertamente a dar el debido
de lo Constitucional, actuando de oficio para evitar
cumplimiento a una sentencia.
oportunamente que los funcionarios y empleados
del Órgano Ejecutivo y demás instituciones del
Estado, como la Asamblea Legislativa y las Alcaldías
Municipales, hagan política partidista para la
segunda vuelta de la elección presidencial de 2014.
El Fiscal General de la República debe estar atento
ante posibles negaciones a cumplir la mencionada
resolución judicial, pues se incurriría en el delito de
desobediencia, tipificado en el artículo 322 (C. Pn.).
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