LA NATURALEZA JURIDICA CONTRATO DEL DE SOCIEDAD JUAN La existencia de ERNESTO CAMBIASO ciertos a los distintos entes, evidentemente seres como humanos, pero sujetos de derecho ellos, empíricamente improbables ha pero jurídica e históricamente imprescindibles, hecho de lo jurídico dedicaran que los estudiosos gran parte de su de su energía intelectual tiempo y mucha para llegar a comTanto ha sido así prender la naturaleza jurídica de la sociedad. Ascarelli que Tulio pudo afirmar que en los países de lengua latina éste es el objeto pricipal de la disputa dogmática. intrascendente, búsqueda en de un instituto gran parte el jurídico solucionamos el de los legos de los jueces y los abogados, así como de principios la serie se sirven al instituto de él, acaplando generales que comparten que acompañan a todos aquéllos otros de ella. derivan su se así como los propios que naturaleza, _Es camino un decir que el jurista en este trabajo sigue primeramente oscura la cuestión inductivo aclarar ascendente hasta y luego otro Esta naturaleza es no porque al determinar la problema que deductivo descendente le son principios Le que legislación entre los contratos contrato de cambio Pero la teoría suficientemente distorsionarse ron con de tratar derivar de la naturaleza los a la sociedad dudó en incluir no un considerándolo salvedad mayor, pecualiaridades. del siglo pasado no contrato comprender al de sociedad para algunas lo era general del sin amplia como contractuales fueteorías sí misma. Las nuevas liberándolo del imperativo de contrato, el concepto de vosimétricas dos declaraciones y antitéticas a ampliando de referirse luntad. al implícitos. continental sin hacer a- Louis artículo Josserand un en publicado en 1936 que denoContractual" minó del Derecho “El Desarrollo Moderno niega cacon valor el derecho que Cicerón para positivo a la sentencia el verdadero como lificaba natural al derecho derecho, aquella ley 105 como tanto inmutable, sempiterna por demasiado simplista, artide la verdad cual es que el derecho ficial y desgajada es una cienla sociedad cia social humana en constante devenir. que estudia J osserand un desarrollo Observa cuantitativo así como cualitativo contractual. de la institución Ejemplo de este último es la amcontenido de los contratos de obligatorio respecto terceros.l pliación del afirmar Pero esta como de contratos ampliación del número del alcance del objeto de la obligación emergente implican de parte de quienes lo aceptan y como primer paso lógico, una ampliación del concepto mismo de contrato las vo“admitiendo en él todas luntades concurrentes emitidas con ánimo de producir y unidas sin acerca de las condiciones se en obligaciones, distinguir que produce esta unión, ni en razón de los resultados, fugaces, temporales o permanentes a que conduce". Es decir contrato que existe a dos “aun cuando el negocio jurídico no se refiera declaraciones simétricas de voluntad, cuando no entrara y antitéticas y aun por el molde romana" en de la stipulatio consiguiente (palabras del mismo Josserand).2 No el todos flagrante dar este de diversas aceptaron problema paso y solucionaron conceptual. maneras: insostiene bilateral, que es un contrato caracteLas intervinientes. de partes de obligade pluralidad de la existencia de sea de dos socios; la sociedad social, aunque del incumplimiento.a de los efectos peculiaridad Mossa su por del dependiente rísticas propias y del ciones ahí la En 1892 parte número emanan fin Kuntze la teoría desarrolló “Gesamtakt” del o ' acto interno sólo son individuales complejo en el cual las voluntades sola una en funden se unidas sino que dependientes y juegan ni siquiera contrato.‘| habiendo no voluntad, y misma por lo tanto “Deutsches su libro en Tres años más tarde Gierke trecht" explipublicado en Leipzig, partiendo de la insuficiencia cativa del contrato, sobre todo respecto de terceros y de los socios “del acto denominada la teoría frente a la corporación elabora de la idea de Kuntze. social constitutivo", que es la culminación de formado Ve en la sociedad acto un unilateral por la voluntad de ellos.“ distinta los socios dirigida a la creación de una persona Priva- 1 “El LOUIS JOSSERAND, La Ley, 1936, t. II. dem. Citado I. HALPERIN por Desarrollo Moderno del Derecho Con- tractual”, 2 3 en "Sociedades Parte Comerciales. 1966, pág. 11. Depalma, 4 “Der ein neuer Gesamtakt Rechtbegrifl", KUNTZE, 1892. Fakultat f. Mueller", Juristen Leipziger5 “Deutsches Privatrecht, GIERKE, Leipzig, 1835. neral", der 106 en Ge- “Fastgabe colectivo teoria del acto en por Messineo y en Italia voluntad no es única sino La fue sostenida en Alemania por su libro “Studii”.° Afirman que una voluntad forpluripersonal e de las voluntades interdependencia de intereses la satisfacción para paralelos. Es una diferente suma de la única mera de voluntades, de y compleja sintesis de ellas como en el contrato. Gierke, y no una Witte esta mada por yuxtaposición singulares Otros autores vía a una solución las relaciones de italianos, Soprano y Salandra, llegaron por esta mixta, aplicando la teoría del acto complejo a el conla sociedad con terceros y sosteniendo la los socios. el vínculo entre Es decir que simultáneamente un acto contractual bilateral y contrato “un acto doble: uno en unilateral; palabras de Ascarelli hacia colectiva unilateral terceros".'l y declaración Por otro marcharon Renard al desarrollar camino y Hauriou trato para explicar sería sociedad la teoria una idea de obra que de la institución, concebida como las se realiza en un ,medio social, caracterizada por y perdura que siguientes: una idea directriz, un principio de autoridad entre o comunión hace realizable la idea, existencia de identidad los socios. Esta teoría tiene virtud describir como algunos de los de las sociedades anónimas, pero su contenido jurídico aspectos es inferior al sociológico, por lo que el objeto de su estudio _es fenócomo la sociedad distinto ella estudia que el del nuestro: meno social instituto jurídico.8 Y” y no como notas la socieen a ver Contra la actitud doctrinaria que se opone connaturaleza su dad intereses contrapuestos por eso y niegan tractual afírmase contraposición se da tanto en el moque esta de las mismas: la vida mento de la constitución durante cuanto a lo de aportes; en la creación de avaluación durante el proceso o en de dividendos en la distribución largo de su funcionamiento de la madecisión el caso de aumento de capital, o en cualquier yoría; en la liquidación con los problemas de partición del haber con societario. Por eso Ascarelli observa Ferri, a quien transcribe, indidel interés entre que la “unión y realizaciones prestaciones de un diafragma vidual no es que directa, sino que pasa através es al efecto representado social con la consecuenpor la actividad de los contratos en como cia de que la prestación no tanto es, 0 les. MESSINEO. Parte 7 “Curso 1964, General", Citado por Depalma, SOPRANO y SALANDRA. de Derecho Societario. pág. 20. M. HAURIOU, I. HALPERIN 1966, en “Sociedades Comercia- pág. 12. Citados Parte por COLOMBRES, Buenos Aires. GERVASIO I”, Abeledo-Perrot, de l'Institution "La Théorie 4 eme. Cahier de la Nouvelle Paris, Journée", 9 de l'institutlon “La Théorie G. RENARD, 1930. 1er. vol. partie dique", Paris, juridiqne, 3 et de 1925. la Fondation", en . _ Essai d'ontologie Juri- 107 a realizar el interés de la otra parte. cuanto es cambio, destinada a permitir el desenvolvimiento de aquella actividad de del interés individual". dependerá luego ia realización exclusiva del contrato Característica que no da como plurilateral de todos al ejercicio de una actividad aquéllos destinados la actividad cuando es a terceros, común. destinada la cual sino frente Diferenciar a la sociedad del resto de los contratos por “el común de los socios" merece no también críticas. La sociedad un fin en sí misma, es un medio es o instrumento jurídico. Tamfin propio. un Los fines son de los socios, la sociedad poco tiene un sólo tiene objeto que es su destino, el campo de su actividad.1° fin “fin El común de los socios” cuando aparece ellos todavía la sociedad y querer y para intereses No hay por lo por su intermedio personales. infin común de los socios sino fin común de las personas el que al realizarse de la sociedad por la creación transforma creado en socios, y ser socio quiere decir haber ni tratar intereses no coincidentes de satisfacer un medio para El fin común es el inspirador del medio, que es realiparalelos. en zado por personas singulares, y que otorga a losparticipantes la calidad de socios su creación por el propio hecho de la particicomo la llamó de medios pación en esa comunidad y poderes, Ferri. no son tales, crearla, moverse es sa- tisfacer tanto dependientes, los forma cómo Concurren estas siguiente: común, las coordinan y La con la es común crean el medio personas sus voluntades inspirados por el fin síntesis una con de acuerdo estatifican Y esto no es más que un con'-' lograda de intereses contrapuestos. un contrato trato de muchas que debemos plurilateral, partes, el obmientras lo siguiente: del contrato en de cambio distinguir de cambio jeto de ¡loscontratos puede ser un “do ut des”, un “do de los contratos ut facias" o un “facio ut des”, el contenido pluun “do ut o alternativa ser rilaterales conjuntamente puede ver“facio ut dentï’. Sólo hemos o un dent", un “do ut faciant" tido al plural la fórmula tradicional, plural comprendey en ese la sociedad: en relaciones mos todas las nuevas que se presentan de los socios entre sí, de ellos con la sociedad, es decir todas las del conde -la creación figuras que se presentarán al momento la acción trato o con jurídica que de él jurídica de la persona relaciones emana, que Ascarelli altura A esta que 108 de los hechos con los el “fin de la circu- caracteres común-de los socios" no más, pues ese fin parajurídico, psicológico y motivacional del contrato, antes tenía tanta de_ la creación importancia 1° dencia ve ' laridad. existe al “En torno FARGOSI. Argentina, 1956-1, Sec. Doctr.. H. P. de contrato pág. 65 y Sociedad", sigts Jurispru- el que iba a determinar su su contecreación así como pues era como nido, al ser un logro, un objetivo alcanzado, desaparece tal; Es así que un ha hecho los intereses objetivo común que como tales se reunieran y trataran en de satisfacer contrapuestos intereses forma de sociedad Naindividuales. que siguen siendo acciones de una o die al comprar sociedad anónima bolsa en suscribir serie junto con varios miles de individuos parte de una un a preocupar de tener fin común se va con ellos, buscará, eso sus de sacar la mayor vensi, satisfacer propios deseos tratando taja lícita de su aportación: ha sin duda alguna contratado. los socios entre es Lo único común formar una sociedad querer o participar en de la ella, es decir, el simple deseo de contratar, lo único común entre misma manera un que comprador y un el contrato vendedor es celebrar de compraventa. que llamamos o instrumento Ese medio persona jurídico, organizado como tiene que por organiplurilateral origen en un contrato forma en llama de organización y que contiene mediata, se de normas un que van conjunto ex-lege, y en forma.inmediata, individuos la conducta de ciertos que crean regir parcialmente común la voluntad de emitir y oblipor ellas su propio sistema jurídica zarla a comúnmente garse en y a través de la sociedad. sociedad, contrato le organización, llamado plurilateral distinguido del llamado negocio pluripersonal, en la que y aquí está el qúid pero, negocio jurídico pluripersonal, de de declaraciones de la cuestión, unilateral; hay un-conjunto sola parte, que obran una voluntad de varias que forman personas Este debe hay ser un dirección en una única protección de un interés único el negocio jurídico plurilateral se de interés. En cambio de de partes, de pluralidad por la existencia intereses distinhacra movidas que las partes actúen que hacen ellas similitud de interés. No hay entre alguna. Para el en T. Ascarelli diferencia claridad de esta mayor segundo parágrafo del quinto capítulo de sus “Saggi di Diritto Commercrale” la plurilateralidad que Messrdistingue del contrato plurilateral todas o en centro caracteriza parciales tos centros contraste en la delegación (concebida, había indicado en con como la'doctrina dominante, negocio único), y en la constitude negocro al efecto hablando ción de dote (le-parte de un tercero, “Las dos categorías partían en dice: En ese sentido plurilateral. en realidad. diversa y llegaban fenomenologia de una cuanto a del lógico desavirtud enla sociedad "a conclusiones opuestas, si. bien rrollo de premisas que el recurso opuestas, común a un debido hubiera mismo no producir confusrón". neo adjetivo “Jamás . a) se pensó en aproximar de un número Contrato caso; negocio ni menos de sociedad indeterminado (negocio único) necesariamente partes en el otro. y delegación pues: en un de partes de tres (no más tres) 109 “b) de la los el Falta en prestación el que los efectos la suerte con sobre “e) cambio gular en vez en caso en un las partes; aquella el en de una inexistencia por Situación que llamaría en circular tradicional para en la primera negación de esta Hecha esta salvedad racteres de este contrato a continuación determinar, mado en la primera parte ción de la naturaleza de larios de que se derivan y organizativa. Con del objeto del tipo el contrario de en el (según la imagen el segundo. contrato tipicidad segundo. identidad de una primer caso disciplina pecuen relación general de los contratos) de la adhesión de la validez y los vicios singular el segundo. en del contrato; inaplicabilidad “f) Afirmación de la sociedad y doctrina." un de caso sí subsiste primer “c) Subsistencia de todas derechos segundo. en “d) Aplicabilidad de aquella liar (y distinta a los respecto consensual, el la doctrina de contractualidad primer caso delegación) y en trian- la contractualidad en la segunda los naturaleza de cuya jurídica acabamos de lo cual, y consecuente con lo afirsobre la importancia de la determinainstituto jurídico, seguirán los coronaturaleza contractual, plurilateral enumeraremos en .primer lugar ca- un su caracteres conmutativo, diremos de la sociedad que es de formación instantánea o o un único acto por de ejecución continuada debidos y no integrados un de constitución sucesiva por proceso abierto a posteriores adhesiones, oneroso, (carácter no de los aportes que se deriva sino de. su naturaleza organizativa). Parte de la doctrina, así Brunetti, de Apelacioy la Cámara nes en lo Comercial Por la bilateralidad del contrato. propugna su parte el Dr. Isaac Halperín dice que no se debe confundir onerosidad con bilateralidad la opinión con Greco y compartiendo afirma a contraponerse no están destinadas que las prestaciones o a entrecruzarse sino que concurren a un objetivo común, que consecuentes con lo dicho anteriormente no puede ser más que la satisfacción de intereses particulares y la unión de las prestaciones a través del diafragma de la actividad social de que hablaba Ferri. Asimismo el Dr. Ha'lperín distingue el contrato asociativo del contrato no de cambio en que el incumplimiento autoriza la rescisión sino la exclusión del socio; la exceptio non no se adimpleti contractus aplica si el objeto es realizable y en de cumplir el fin social que la posibilidad y necesidad y la continuidad de la sociedad dominan la igualdad de deberes y derechos existentes. 110 de la previsto podemos deducir Siguiendo con el desarrollo concomo caracteres y de sus jurídica de la sociedad la descripción que corolarios que completan en este trabajo. naturaleza los siguientes pretendemos lograr trato primero de ellos es que hay dos o más partes, a diferencia En segundo bilateral con el contrato dé cambio. de lo que ocurre son titulares de derechos y de oblilugar todos los participantes de las partes está vinculada gaciones, sin excepción. Cada una hacia las demás la sociedad, y con por derechos y obligaciones los caracteres de la circularidad. en una. situación que tiene El del iter de consOtros corolarios son la posible complejidad constitutiva titución La asamblea sucesiva si la ley lo permite. podrá, si se le permite en la ley, pronunciarse por simples mayodel mismo, ría. Es la comunión de fin del contrato, autónomo de las partes. la que fija los límites de los derechos y obligaciones de la la existencia En cuanto al efecto sobre de los vicios la voexistir en sociedad debemos remarcar. que el dolo deberá Asimismo voltear el contrato. luntad de todas las partes para de la diferente la ilicitud de la adhesión singular es netamente ilicitud del objeto de la sociedad; aquel produce la separación el condel socio y la disminución del capital social, éste nulifica trato todo. Es decir siempre el vicio .de que hay que distinguir la adhesión singular del vicio del contrato. No de una entre existe funcional: el incumplimiento tampoco sinalagma se de las partes el contrato; no aplican deja existente o la socios el pacto comisorio tácito excepción de inse El ingreso y egreso de socios produce sin que los novación. Por a la seguridad de los socios respecto de la nulidad son ex-nunc y no ex-tunc. los cumplimiento. exista efectos Del carácter instrumental del contrato se deriva que la ejesino cución de la obligación de las partes no agota el contrato que es premisa de la actividad posterior; por lo que deberá haber estar necesariamente un término de duración previstos y deberán los regímenes de disolución y liquidalegal o estatutariamente un fondo ción. Por el mismo habrá también carácter instrumental común. De la pluralidad se de partes postula necesariay relaciones la dada aquella circularidad de la que hablaba Ascarelli, falta de un contenido típico en las prestaciones de las partes, y decir la identidad es del tipo de derecho de las mismas, que los elementos variables son la cantidad del género en que consistan objeto de las obligaciones que les son recíprocas. La relación con los relación todos en de equivalencia se da, pero establecida demás cocontratantes. mente, y el III los que fines des es el nuevo de las prestaciones El destino en el contrato de cambio. como cocontratantes sean la satisfacción los intereses opuestos, como de los contratantes hemos visto, son, de bienes o bien gozar y servicios. Con más el desarrollade y no el o Por ello, auncomún. Los obtener utilida- sujeto es derivadas doctrina estas deducciones en nuestra generales, analizadas pios los doctores nea Isaac Halperín y Gervasio por quienes hemos seguido en su desenvolvimiento, cuadro. de la naturaleza que pretendíamos tener sociedad.u de princicontemporáa Colombres, completa el juridica de la se El problema se centró en tres objetos principales de estudio: Hemos El primero fue si la bilateralidad al contrato. era esencial visto no es ajena al conque no hay tal y que la plurilateralidad El segundo fue si en la sociedad había o no cepto de contrato. la afirde demostrado interés; hemos pluralidad de centros la voluntad de contratar. mativa es y visto que lo único común El tercero esta pluralidad de intereses y y último fue conciliar común en el motivo relación a 1a falta de un objeto típico de las varias lo que hemos podido hacer gracias al aporte prestaciones; de la imagen del diafragma conceptual de Ferri y a la claridad la unión indirecta de la actividad social en el que se realiza entre las prestaciones del interés individual. y las realizaciones una Por fin con los caracteres naturaleza jurídica terminamos ranza de que se pueda decir 11 I. LOMBRES, 112 HALPERIN. op. cit.. op. pág. cit., 31 y de su del contrato y los corolarios la especon estudio el presente él que es útil y cierto. de pág. 20 siguientes. y Mentes. GERVASIO C0-