La naturaleza jurídica del contrato de sociedad.

LA
NATURALEZA
JURIDICA
CONTRATO
DEL
DE
SOCIEDAD
JUAN
La
existencia
de
ERNESTO
CAMBIASO
ciertos
a los
distintos
entes, evidentemente
seres
como
humanos, pero sujetos de derecho
ellos, empíricamente improbables
ha
pero jurídica e históricamente
imprescindibles,
hecho
de lo jurídico dedicaran
que los estudiosos
gran
parte de
su
de su energía intelectual
tiempo y mucha
para llegar a comTanto
ha sido así
prender la naturaleza
jurídica de la sociedad.
Ascarelli
que Tulio
pudo afirmar
que en los países de lengua latina
éste es el objeto pricipal de la disputa
dogmática.
intrascendente,
búsqueda
en
de un instituto
gran
parte el
jurídico solucionamos
el de los legos
de los jueces y los abogados, así como
de principios
la serie
se
sirven
al instituto
de él, acaplando
generales
que comparten
que
acompañan a todos aquéllos otros
de ella.
derivan
su
se
así como
los propios que
naturaleza,
_Es
camino
un
decir que el jurista en este trabajo sigue primeramente
oscura
la cuestión
inductivo
aclarar
ascendente
hasta
y luego otro
Esta
naturaleza
es
no
porque
al determinar
la
problema
que
deductivo
descendente
le son
principios
Le
que
legislación
entre
los contratos
contrato
de cambio
Pero
la teoría
suficientemente
distorsionarse
ron
con
de
tratar
derivar
de
la
naturaleza
los
a la
sociedad
dudó en incluir
no
un
considerándolo
salvedad
mayor,
pecualiaridades.
del siglo pasado no
contrato
comprender al de sociedad
para
algunas
lo
era
general del
sin
amplia como
contractuales
fueteorías
sí misma.
Las nuevas
liberándolo
del imperativo
de contrato,
el concepto
de vosimétricas
dos declaraciones
y antitéticas
a
ampliando
de referirse
luntad.
al
implícitos.
continental
sin hacer
a-
Louis
artículo
Josserand
un
en
publicado en 1936 que denoContractual"
minó
del Derecho
“El Desarrollo
Moderno
niega
cacon
valor
el derecho
que Cicerón
para
positivo a la sentencia
el verdadero
como
lificaba
natural
al derecho
derecho, aquella ley
105
como
tanto
inmutable,
sempiterna
por demasiado
simplista, artide la verdad
cual es que el derecho
ficial y desgajada
es
una
cienla sociedad
cia social
humana
en
constante
devenir.
que estudia
J osserand
un
desarrollo
Observa
cuantitativo
así como
cualitativo
contractual.
de la institución
Ejemplo de este último es la amcontenido
de los contratos
de
obligatorio
respecto
terceros.l
pliación del
afirmar
Pero
esta
como
de contratos
ampliación del número
del alcance
del objeto de la obligación emergente
implican de parte
de quienes lo aceptan
y como
primer paso lógico, una ampliación
del concepto
mismo
de contrato
las vo“admitiendo
en
él todas
luntades
concurrentes
emitidas
con
ánimo
de producir
y unidas
sin
acerca
de
las
condiciones
se
en
obligaciones,
distinguir
que
produce esta unión, ni en razón de los resultados,
fugaces, temporales
o permanentes
a que
conduce".
Es decir
contrato
que existe
a dos
“aun cuando
el negocio jurídico no se refiera
declaraciones
simétricas
de voluntad,
cuando
no
entrara
y antitéticas
y aun
por
el molde
romana"
en
de la stipulatio
consiguiente
(palabras del
mismo
Josserand).2
No
el
todos
flagrante
dar este
de diversas
aceptaron
problema
paso
y solucionaron
conceptual.
maneras:
insostiene
bilateral,
que es un contrato
caracteLas
intervinientes.
de partes
de obligade pluralidad
de la existencia
de
sea
de dos socios;
la sociedad
social, aunque
del incumplimiento.a
de los efectos
peculiaridad
Mossa
su
por
del
dependiente
rísticas
propias
y del
ciones
ahí la
En
1892
parte
número
emanan
fin
Kuntze
la teoría
desarrolló
“Gesamtakt”
del
o
'
acto
interno
sólo son
individuales
complejo en el cual las voluntades
sola
una
en
funden
se
unidas
sino
que
dependientes
y juegan
ni siquiera contrato.‘|
habiendo
no
voluntad,
y misma
por lo tanto
“Deutsches
su
libro
en
Tres años más tarde
Gierke
trecht"
explipublicado en Leipzig, partiendo de la insuficiencia
cativa
del contrato,
sobre todo respecto de terceros
y de los socios
“del acto
denominada
la teoría
frente
a la corporación
elabora
de la idea de Kuntze.
social
constitutivo",
que es la culminación
de
formado
Ve en la sociedad
acto
un
unilateral
por la voluntad
de ellos.“
distinta
los socios dirigida a la creación
de una
persona
Priva-
1
“El
LOUIS
JOSSERAND,
La Ley,
1936, t. II.
dem.
Citado
I. HALPERIN
por
Desarrollo
Moderno
del
Derecho
Con-
tractual”,
2
3
en
"Sociedades
Parte
Comerciales.
1966, pág. 11.
Depalma,
4
“Der
ein neuer
Gesamtakt
Rechtbegrifl",
KUNTZE,
1892.
Fakultat
f. Mueller",
Juristen
Leipziger5
“Deutsches
Privatrecht,
GIERKE,
Leipzig, 1835.
neral",
der
106
en
Ge-
“Fastgabe
colectivo
teoria
del acto
en
por Messineo
y en Italia
voluntad
no
es
única sino
La
fue sostenida
en
Alemania
por
su
libro “Studii”.°
Afirman
que
una
voluntad
forpluripersonal
e
de las voluntades
interdependencia
de intereses
la satisfacción
para
paralelos. Es una
diferente
suma
de la única
mera
de voluntades,
de
y compleja
sintesis
de ellas como
en
el contrato.
Gierke, y no una
Witte
esta
mada
por
yuxtaposición
singulares
Otros autores
vía a una
solución
las relaciones
de
italianos, Soprano y Salandra,
llegaron por esta
mixta, aplicando la teoría del acto complejo a
el conla sociedad
con
terceros
y sosteniendo
la
los socios.
el vínculo
entre
Es decir
que
simultáneamente
un
acto
contractual
bilateral
y
contrato
“un acto
doble:
uno
en
unilateral;
palabras de Ascarelli
hacia
colectiva
unilateral
terceros".'l
y declaración
Por otro
marcharon
Renard
al desarrollar
camino
y Hauriou
trato
para
explicar
sería
sociedad
la teoria
una
idea de obra que
de la institución, concebida
como
las
se
realiza
en
un
,medio
social, caracterizada
por
y perdura
que
siguientes: una idea directriz, un principio de autoridad
entre
o comunión
hace realizable
la idea, existencia
de identidad
los socios.
Esta
teoría tiene
virtud
describir
como
algunos de los
de las sociedades
anónimas, pero su contenido
jurídico
aspectos
es
inferior
al sociológico, por lo que el objeto de su estudio
_es
fenócomo
la sociedad
distinto
ella estudia
que el del nuestro:
meno
social
instituto
jurídico.8 Y”
y no como
notas
la socieen
a ver
Contra
la actitud
doctrinaria
que se opone
connaturaleza
su
dad intereses
contrapuestos
por eso
y niegan
tractual
afírmase
contraposición se da tanto en el moque esta
de las mismas:
la vida
mento
de la constitución
durante
cuanto
a lo
de aportes;
en
la creación
de avaluación
durante
el proceso
o en
de dividendos
en
la distribución
largo de su funcionamiento
de la madecisión
el caso
de aumento
de capital, o en cualquier
yoría; en la liquidación con los problemas de partición del haber
con
societario.
Por eso Ascarelli
observa
Ferri, a quien transcribe,
indidel interés
entre
que la “unión
y realizaciones
prestaciones
de un diafragma
vidual
no
es
que
directa, sino que pasa através
es al efecto
representado
social con la consecuenpor la actividad
de
los contratos
en
como
cia de que la prestación no tanto
es,
0
les.
MESSINEO.
Parte
7
“Curso
1964,
General",
Citado
por
Depalma,
SOPRANO
y SALANDRA.
de Derecho
Societario.
pág. 20.
M. HAURIOU,
I.
HALPERIN
1966,
en
“Sociedades
Comercia-
pág. 12.
Citados
Parte
por
COLOMBRES,
Buenos
Aires.
GERVASIO
I”, Abeledo-Perrot,
de l'Institution
"La
Théorie
4 eme.
Cahier
de la Nouvelle
Paris,
Journée",
9
de l'institutlon
“La Théorie
G. RENARD,
1930.
1er.
vol. partie
dique",
Paris,
juridiqne,
3
et de
1925.
la
Fondation",
en
.
_
Essai
d'ontologie
Juri-
107
a realizar
el interés
de la otra parte. cuanto
es
cambio, destinada
a permitir
el desenvolvimiento
de aquella actividad
de
del interés
individual".
dependerá luego ia realización
exclusiva
del contrato
Característica
que no da como
plurilateral
de todos
al ejercicio
de una
actividad
aquéllos destinados
la actividad
cuando
es
a terceros,
común.
destinada
la cual
sino
frente
Diferenciar
a la
sociedad
del resto
de los contratos
por “el
común
de los socios"
merece
no
también
críticas.
La sociedad
un
fin en sí misma,
es un
medio
es
o instrumento
jurídico. Tamfin propio.
un
Los fines
son
de los socios, la sociedad
poco tiene
un
sólo tiene
objeto que es su destino, el campo de su actividad.1°
fin
“fin
El
común
de
los
socios”
cuando
aparece
ellos
todavía
la sociedad
y
querer
y
para
intereses
No hay por lo
por su intermedio
personales.
infin común
de los socios
sino fin común
de las personas
el que al realizarse
de la sociedad
por la creación
transforma
creado
en
socios, y ser socio quiere decir haber
ni
tratar
intereses
no
coincidentes
de satisfacer
un
medio
para
El fin común
es
el inspirador
del medio, que es realiparalelos.
en
zado por personas
singulares, y que otorga a losparticipantes
la calidad
de socios
su creación
por el propio hecho de la particicomo
la llamó
de medios
pación en esa comunidad
y poderes,
Ferri.
no
son
tales,
crearla,
moverse
es
sa-
tisfacer
tanto
dependientes,
los
forma
cómo
Concurren
estas
siguiente:
común,
las
coordinan
y
La
con
la
es
común
crean
el medio
personas
sus
voluntades
inspirados por el fin
síntesis
una
con
de acuerdo
estatifican
Y esto no es más que un con'-'
lograda de intereses
contrapuestos.
un
contrato
trato
de muchas
que debemos
plurilateral,
partes,
el obmientras
lo siguiente:
del contrato
en
de cambio
distinguir
de cambio
jeto de ¡loscontratos
puede ser un “do ut des”, un “do
de los contratos
ut facias"
o un
“facio ut des”, el contenido
pluun
“do ut
o
alternativa
ser
rilaterales
conjuntamente
puede
ver“facio ut dentï’. Sólo hemos
o un
dent", un “do ut faciant"
tido al plural la fórmula
tradicional,
plural comprendey en ese
la sociedad:
en
relaciones
mos
todas las nuevas
que se presentan
de los socios
entre
sí, de ellos con la sociedad, es decir todas las
del conde -la creación
figuras que se presentarán al momento
la acción
trato
o con
jurídica que de él
jurídica de la persona
relaciones
emana,
que
Ascarelli
altura
A esta
que
108
de los
hechos
con
los
el “fin
de la circu-
caracteres
común-de
los
socios"
no
más, pues ese fin parajurídico, psicológico y motivacional
del contrato,
antes
tenía
tanta
de_ la creación
importancia
1°
dencia
ve
'
laridad.
existe
al
“En torno
FARGOSI.
Argentina, 1956-1, Sec. Doctr..
H.
P.
de
contrato
pág.
65
y
Sociedad",
sigts
Jurispru-
el que iba a determinar
su
su
contecreación
así como
pues era
como
nido, al ser un logro, un objetivo alcanzado,
desaparece
tal;
Es así que un
ha hecho
los intereses
objetivo común
que
como
tales se reunieran y trataran
en
de satisfacer
contrapuestos
intereses
forma
de sociedad
Naindividuales.
que siguen siendo
acciones
de una
o
die al comprar
sociedad
anónima
bolsa
en
suscribir
serie junto con varios
miles
de individuos
parte de una
un
a preocupar
de tener
fin común
se
va
con
ellos, buscará, eso
sus
de sacar
la mayor
vensi, satisfacer
propios deseos tratando
taja lícita de su aportación: ha sin duda
alguna contratado.
los socios
entre
es
Lo único común
formar
una
sociedad
querer
o participar
en
de la
ella, es decir, el simple deseo de contratar,
lo único
común
entre
misma
manera
un
que
comprador
y un
el contrato
vendedor
es
celebrar
de compraventa.
que llamamos
o instrumento
Ese medio
persona
jurídico, organizado como
tiene
que por organiplurilateral
origen en un contrato
forma
en
llama
de organización y que contiene
mediata,
se
de normas
un
que van
conjunto
ex-lege, y en forma.inmediata,
individuos
la conducta
de ciertos
que crean
regir parcialmente
común
la voluntad
de emitir
y oblipor ellas su propio sistema
jurídica
zarla
a
comúnmente
garse
en
y
a
través
de
la sociedad.
sociedad,
contrato
le organización, llamado
plurilateral
distinguido del llamado
negocio pluripersonal, en la que
y aquí está el qúid
pero,
negocio jurídico pluripersonal,
de
de declaraciones
de la cuestión, unilateral;
hay un-conjunto
sola parte, que obran
una
voluntad
de varias
que forman
personas
Este
debe
hay
ser
un
dirección
en
una
única
protección de un interés único
el negocio jurídico plurilateral se
de interés.
En cambio
de
de partes,
de pluralidad
por la existencia
intereses
distinhacra
movidas
que las partes actúen
que hacen
ellas similitud
de interés.
No hay entre
alguna. Para
el
en
T. Ascarelli
diferencia
claridad
de esta
mayor
segundo parágrafo del quinto capítulo de sus “Saggi di Diritto
Commercrale”
la plurilateralidad
que Messrdistingue del contrato
plurilateral
todas
o
en
centro
caracteriza
parciales
tos
centros
contraste
en
la delegación (concebida,
había indicado
en
con
como
la'doctrina
dominante,
negocio único), y en la constitude negocro
al efecto
hablando
ción de dote (le-parte de un tercero,
“Las dos categorías partían en
dice:
En ese sentido
plurilateral.
en
realidad.
diversa
y llegaban
fenomenologia
de una
cuanto a
del lógico desavirtud
enla sociedad
"a conclusiones
opuestas,
si. bien
rrollo
de premisas
que el recurso
opuestas,
común a un
debido
hubiera
mismo
no
producir confusrón".
neo
adjetivo
“Jamás
.
a)
se
pensó
en
aproximar
de
un
número
Contrato
caso;
negocio
ni menos
de
sociedad
indeterminado
(negocio único) necesariamente
partes en el otro.
y
delegación
pues:
en
un
de partes
de tres
(no más
tres)
109
“b)
de
la
los
el
Falta
en
prestación
el
que
los efectos
la suerte
con
sobre
“e)
cambio
gular
en
vez
en
caso
en
un
las
partes;
aquella
el
en
de una
inexistencia
por
Situación
que
llamaría
en
circular
tradicional
para
en
la primera
negación de esta
Hecha
esta
salvedad
racteres
de este
contrato
a continuación
determinar,
mado
en
la primera parte
ción de la naturaleza
de
larios
de
que se derivan
y organizativa.
Con
del
objeto
del tipo
el contrario
de
en
el
(según la imagen
el segundo.
contrato
tipicidad
segundo.
identidad
de una
primer caso
disciplina pecuen
relación
general de los contratos)
de la adhesión
de la validez
y los vicios
singular
el segundo.
en
del contrato;
inaplicabilidad
“f) Afirmación
de la sociedad
y
doctrina."
un
de
caso
sí subsiste
primer
“c) Subsistencia
de todas
derechos
segundo.
en
“d) Aplicabilidad
de aquella
liar
(y distinta
a los
respecto
consensual,
el
la
doctrina
de
contractualidad
primer caso
delegación)
y en
trian-
la contractualidad
en
la segunda
los
naturaleza
de
cuya
jurídica acabamos
de lo cual, y consecuente
con
lo afirsobre
la importancia
de la determinainstituto
jurídico, seguirán los coronaturaleza
contractual,
plurilateral
enumeraremos
en
.primer
lugar
ca-
un
su
caracteres
conmutativo,
diremos
de la sociedad
que es
de formación
instantánea
o
o
un
único
acto
por
de ejecución continuada
debidos
y no integrados
un
de constitución
sucesiva
por
proceso
abierto
a posteriores
adhesiones,
oneroso,
(carácter
no
de los aportes
que se deriva
sino de. su naturaleza
organizativa).
Parte
de la doctrina,
así Brunetti,
de Apelacioy la Cámara
nes
en
lo Comercial
Por
la bilateralidad
del contrato.
propugna
su
parte el Dr. Isaac
Halperín dice que no se debe confundir
onerosidad
con
bilateralidad
la opinión con
Greco
y compartiendo
afirma
a contraponerse
no
están destinadas
que las prestaciones
o a entrecruzarse
sino que concurren
a un
objetivo común, que
consecuentes
con
lo dicho
anteriormente
no
puede ser más que
la satisfacción
de intereses
particulares
y la unión de las prestaciones
a través
del diafragma
de la actividad
social de que hablaba
Ferri.
Asimismo
el Dr.
Ha'lperín distingue el contrato
asociativo
del contrato
no
de cambio
en
que el incumplimiento
autoriza
la rescisión
sino la exclusión
del socio; la exceptio non
no
se
adimpleti contractus
aplica si el objeto es realizable
y en
de cumplir el fin social
que la posibilidad
y necesidad
y la continuidad
de la sociedad
dominan
la igualdad de deberes
y derechos
existentes.
110
de la
previsto podemos deducir
Siguiendo con el desarrollo
concomo
caracteres
y de sus
jurídica de la sociedad
la descripción que
corolarios
que completan
en
este
trabajo.
naturaleza
los
siguientes
pretendemos lograr
trato
primero de ellos es que hay dos o más partes, a diferencia
En segundo
bilateral
con
el contrato
dé cambio.
de lo que ocurre
son
titulares
de derechos
y de oblilugar todos los participantes
de las partes
está vinculada
gaciones, sin excepción. Cada una
hacia
las demás
la sociedad,
y con
por derechos
y obligaciones
los caracteres
de la circularidad.
en
una.
situación
que tiene
El
del iter de consOtros corolarios
son
la posible complejidad
constitutiva
titución
La asamblea
sucesiva
si la ley lo permite.
podrá, si se le permite en la ley, pronunciarse
por simples mayodel mismo,
ría.
Es la comunión
de fin del contrato,
autónomo
de las partes.
la que fija los límites
de los derechos
y obligaciones
de la
la existencia
En cuanto
al efecto
sobre
de los vicios
la voexistir
en
sociedad
debemos
remarcar.
que el dolo deberá
Asimismo
voltear
el contrato.
luntad
de todas
las partes
para
de la
diferente
la ilicitud
de la adhesión
singular es netamente
ilicitud
del objeto de la sociedad;
aquel produce la separación
el condel socio y la disminución
del capital social, éste nulifica
trato
todo.
Es decir
siempre el vicio .de
que hay que distinguir
la adhesión
singular del vicio del contrato.
No
de
una
entre
existe
funcional:
el incumplimiento
tampoco sinalagma
se
de las partes
el contrato;
no
aplican
deja existente
o la
socios
el pacto comisorio
tácito
excepción de inse
El ingreso y egreso
de socios
produce sin que
los
novación.
Por
a
la seguridad
de los socios
respecto
de la nulidad
son
ex-nunc
y no ex-tunc.
los
cumplimiento.
exista
efectos
Del carácter
instrumental
del contrato
se
deriva
que la ejesino
cución
de la obligación de las partes
no
agota el contrato
que es premisa de la actividad
posterior; por lo que deberá haber
estar
necesariamente
un
término
de duración
previstos
y deberán
los regímenes de disolución
y liquidalegal o estatutariamente
un
fondo
ción. Por el mismo
habrá también
carácter
instrumental
común.
De la pluralidad
se
de partes
postula necesariay relaciones
la
dada aquella circularidad
de la que hablaba
Ascarelli,
falta
de un
contenido
típico en las prestaciones de las partes, y
decir
la identidad
es
del tipo de derecho
de las mismas,
que los
elementos
variables
son
la cantidad
del género en que consistan
objeto de las obligaciones que les son recíprocas. La relación
con
los
relación
todos
en
de equivalencia
se
da, pero establecida
demás
cocontratantes.
mente,
y el
III
los
que
fines
des
es
el nuevo
de las prestaciones
El destino
en
el contrato
de cambio.
como
cocontratantes
sean
la satisfacción
los intereses
opuestos,
como
de los contratantes
hemos visto,
son,
de bienes
o bien
gozar
y servicios.
Con
más
el desarrollade
y no el o
Por ello, auncomún.
Los
obtener
utilida-
sujeto
es
derivadas
doctrina
estas deducciones
en
nuestra
generales, analizadas
pios
los doctores
nea
Isaac Halperín y Gervasio
por
quienes hemos
seguido en su desenvolvimiento,
cuadro.
de la naturaleza
que pretendíamos tener
sociedad.u
de princicontemporáa
Colombres,
completa el
juridica de la
se
El problema se centró en tres
objetos principales de estudio:
Hemos
El primero fue si la bilateralidad
al contrato.
era
esencial
visto
no es ajena al conque no hay tal y que la plurilateralidad
El segundo fue si en la sociedad
había o no
cepto de contrato.
la afirde
demostrado
interés; hemos
pluralidad de centros
la voluntad
de contratar.
mativa
es
y visto
que lo único común
El tercero
esta
pluralidad de intereses
y
y último fue conciliar
común
en
el motivo
relación a 1a falta de un objeto típico de las
varias
lo que hemos podido hacer
gracias al aporte
prestaciones;
de la imagen del diafragma
conceptual de Ferri
y a la claridad
la unión indirecta
de la actividad
social
en
el que se realiza
entre
las prestaciones
del interés individual.
y las realizaciones
una
Por fin con
los caracteres
naturaleza
jurídica terminamos
ranza
de que se pueda decir
11
I.
LOMBRES,
112
HALPERIN.
op.
cit..
op.
pág.
cit.,
31
y
de su
del contrato
y los corolarios
la especon
estudio
el presente
él que es útil y cierto.
de
pág. 20
siguientes.
y
Mentes.
GERVASIO
C0-