UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS SEMINARIO DE INTEGRACIÓN Y APLICACIÓN “ RESPONSABILIDADES DEL CONTADOR PÚBLICO EN LA FUNCIÓN DE SÍNDICO CONCURSAL” PROFESOR: DR. LE PERA APELLIDO: Basteguieta NOMBRES: Gustavo Hernán NÚMERO DE REGISTRO: 175.875 AÑO: 2002 ESTRUCTURA DEL INFORME: El informe se encuentra estructurado de la siguiente manera: 1º EXTRACTO: Breve resumen de todo el informe. 2º INDICE: Detallando las diferentes secciones del informe con sus respectivos temas de análisis. 3º INFORME: 3º-Ä: INTRODUCCIÓN 3º-B: SECCIÓN I: “Responsabilidad” 3º-C: SECCIÓN II: “Sanciones aplicables” 3º-D: SECCIÓN III: “Responsabilidades del síndico ante el fisco” 3º-E: SECCIÓN IV: “Conclusiones” 4º ANEXO 5º BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA EXTRACTO: El tema objeto de estudio de este trabajo son las RESPONSABILIDADES DEL CONTADOR PÚBLICO COMO SÍNDICO CONCURSAL, tanto en los Concursos Preventivos como en los procesos de Quiebras. Dichas responsabilidades las impone en primera medida la norma que rige y controla todo su actuar, que es la ley Nº 24.522, (Ley de Concursos y Quiebras) Se suma también la ley 11.683 ( ley de Procedimiento Fiscal ), la cual le impone sanciones en el caso de que no cumpla con los deberes y obligaciones como representante de la fallida ante el Ente Recaudador. Relacionado con el tema fiscal, la Administración Federal de Ingresos Públicos (A.F.I.P), establece la Resolución General 745/1999, (RG 745/99)la cual le impone más deberes y obligaciones a las determinadas tanto por la ley Nº 24.522, como por la ley 11.683, las cuales para gran parte de la doctrina es una RG inconstitucional (Dicha Resolución se encuentra en el ANEXO del presente trabajo) Existe también la ley 24.769 ( Ley Penal Tributaria ), la cual castiga con sanciones que pueden afectar, no solo su patrimonio, sino también su libertad Por último, por medio de la ley 25.246 (Ley de Lavado de Dinero), se le anexan otras responsabilidades, hecho que se da por ser la profesión del síndico Contador Público. Cuando el profesional no cumpla de manera correcta las responsabilidades impuestas por las diferentes leyes enumeradas en el párrafo anterior, vas ser pasible de sanciones, las cuales pueden ser denominadas sanciones “administrativas”, “civiles”, “pecuniarias” y hasta las que pueden afectar su libertad. Con relación a este punto, es el tema de mayor controversias que surge en el ámbito judicial, por lo cual desarrollo un resumen de todas las sanciones existentes que se dan en la práctica exponiendo también puntos de controversia entre la Doctrina y la Jurisprudencia. Por último, me interesa destacar que si bien el 10 de mayo de 2002, se sancionaron reformas a la ley de Concursos y Quiebras, dichas modificaciones no afectan el tema de análisis de este trabajo, lo que si sucedió es una ampliación de los artículos 32 “SOLUCITUD DE VERIFICACIÓN” anexándole un artículo 32 bis, permitiendo la verificación por los fiduciarios y por otros sujetos legitimados, y del artículo 39 “INFORME GENERAL DEL SÍNDICO” . ÍNDICE: INTRODUCCIÓN SECCIÓN I: RESPONSABILIDAD Conceptos y definiciones Responsabilidades del Síndico Concursal ante la ley de Lavado de Dinero Marco Legal SECCIÓN II: SANCIONES APLICABLES Sanciones estipuladas en la Ley 24.522 Aº- 1 Remoción: Negligencia - Falta Grave - Mal desempeño. 2 Multa y apercibimiento 3 Llamado de atención 4 Suspensión 5-Reducción de Honorarios 6-Inhabilitación Bº Responsabilidad Civil Cº Condena en Costas SECCIÓN III: RESPONSABILIDADES DEL SÍNDICO ANTE EL FISCO Ley 11.683 - Ley de Procedimiento Fiscal (art.6º-7º-8º) Resolución General 745/99 Ley 24.769 - Ley Penal Tributaria (art.1º-6º-15º) SECCIÓN IV: CONCLUSIONES INTRODUCCIÓN: Para el trabajo final de la carrera elegí el tema de las RESPONSABILIDADES DEL CONTADOR PÚBLICO COMO SÍNDICO CONCURSAL. Sí bien a lo largo de la carrera uno conoce y estudia las diferentes opciones que tiene el profesional para desempeñar su trabajo como ser la rama contable, impositiva, financiera, de auditoria, judicial, etc., en esta última es donde se encuentra el tema elegido. Este tema lo he estudiado en Derecho Económico II y Actuación Profesional y Judicial, y es allí donde pude observar el grado de RESPONSABILIDAD e IMPORTANCIA que tiene el Contador Público en dicha función, tanto en los Concursos Preventivos como en los procesos de Quiebra. Sí bien en el trabajo se observará más en profundidad todo lo relacionado a su labor y desempeño, me interesa destacar que el Síndico Concursal es considerado como la “mano derecha” del JUEZ, y el nexo entre la fallida (empresa deudora), y los acreedores de esta, y para afirmar mí opinión, la doctrina hace referencia expresando que: “El síndico es la estrella de los procesos concursales, todo pasa por sus manos, es cierto que en definitiva resuelve el juez pero el síndico viene a ser los ojos del magistrado ante el concursado y su mas “leal” consultor”(1), también agrega que “es materialmente imposible que el juez conozca los detalles y siga el negocio del concursado día a día, es que la ley (1-a) ha puesto en cabeza del síndico la vigilancia de los negocios del concursado (1-b)”, y para finalizar su comentario menciona que “la función del Síndico reviste una importancia esencial en el proceso en general.” La jurisprudencia, que se ocupa del tema objeto de análisis, enuncia que “sí bien es "parte" en los trámites concursales, reviste fundamentalmente condición de funcionario del concurso, ejerciendo un mandato legal necesario, que no nace de la voluntad de los interesados sino de la ley (art. 1870, inc. 1, Cód.Civil); el mandato se ejerce con relación al deudor y a la masa de acreedores, siendo a la vez delegado del juez dentro de la esfera que le señala la ley, con lo cual queda establecida su condición de colaborador con la justicia”(2). (1) Sebastián J. Baglietto y Enrique E. Milone - SINDICATURA CONCURSAL “Acciones, Deberes y Responsabilidades” (1-a) tanto la ley 24.522, como su antecesora la ley 19.551 (1-b) El artículo 15 de la ley 24.522 establece “El concursado conserva la administración de su patrimonio bajo la vigilancia del Síndico” (2) CN Com., sala B, 03/10/1986 1 Ampliando está explicación PAJARDI sostiene que “más allá de la complejidad de está semblanza se debe considerar que las dificultades provienen de las singulares exigencias estructurales del proceso concursal, entre las cuales se destaca la necesidad de que el síndico administre, negocie, liquide, diagnostique, aconseje, etc., según las circunstancias o necesidades del proceso”(3). Como ya sabemos el Contador Público asume un alto grado de responsabilidad en cualquier ámbito en el cual desarrolla su tarea, también conocemos que en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires rige un Código de Ética por el cual el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires está facultado para aplicar sanciones, ya sea por negligencia o por actuación indebida del profesional, lo mismo ocurre en el resto del país. En el análisis del tema se podrán observar los diferentes enfoques dados de la variada Doctrina y la Jurisprudencia seleccionada. Para su clara interpretación, el trabajo incluirá diferentes secciones en las cuales se hallarán los puntos más salientes y destacados a cada tema en particular. Sección I: La responsabilidad Sección II: Las posibles y diferentes tipos de sanciones de las que son pasibles los Contadores Públicos que desempeñan dicha función. Sección III: Responsabilidades del síndico en materia tributaria. Sección IV: Conclusiones (3) Pajardi "Derecho Concursal" 2 SECCIÓN I: RESPONSABILIDAD: CONCEPTOS Y DEFINICIONES El ámbito de actuación en el cual el síndico actúa es, en el Concurso Preventivo hasta la homologación del acuerdo, salvo en los pequeños concursos en que interviene también durante la etapa de cumplimiento del acuerdo, y en la Quiebra durante todo el proceso. La función de síndico se puede ejercer en forma individual, o por un estudio de profesionales, si se da este último caso, todas las responsabilidades y las posibles sanciones recaen sobre todos sus integrantes. Entrando ya en el tema de las responsabilidades que le competen al Contador Público en dicha función, está sección contiene citas doctrinarias y jurisprudenciales, las cuales serán analizadas en el desarrollo del mismo. Expondré, como primera medida, la definición general de responsabilidad, para luego abordar las más específicas. La Real Academia Española sostiene que hay dos acepciones de responsabilidad, que son la "Legal" y "Moral", sobre esto se basa GASALLA para afirmar que “los ciudadanos argentinos Contadores Públicos tenemos una responsabilidad moral o ética como tales, independientemente de las normas legales y la jurisprudencia.”(1). Otro autor, define a la responsabilidad como “deuda, obligación de reparar y satisfacer por sí o por otro, a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa legal”, agregando que es “cargo u obligación moral que resulta para uno del posible yerro en cosa o asunto determinado”, y completa su definición agregando lo siguiente, “del concepto deriva que quién está obligado a algo o por algo incurre en responsabilidad a partir del momento en que incumple su obligación”, para ello recurre a los artículos 512 y 931 del Código Civil, que son los que hablan de la existencia de culpa o dolo, y para finalizar con su apreciación enuncia que “la fuente de esa responsabilidad es extracontractual y fundada en hechos y actos ilícitos.”(2) Como sabemos, el contador público puede desarrollar sus funciones tanto en el ámbito público como en el privado, por ello, para afirmar mí comentario me remito a la jurisprudencia que ilustra lo expuesto, “en tal sentido se ha dicho que la sindicatura es una función desarrollada en (1) Carlos García Gasalla - "Actuación Profesional y Judicial", autores: Dra. Frontí de García y Dr. Juan C. Viegas. (2) Héctor Foiguel López - "La responsabilidad del Síndico Concursal" 3 el ámbito esencialmente público y su ejercicio tiene en consecuencia, fuertes matices de función pública, que se traduce en un conjunto de deberes y obligaciones tanto en lo que se refiere al deudor, como a los acreedores y los imperativos propios de la administración pública” (3). Para profundizar lo enunciado, en otro fallo se expresa que “El síndico posee funciones de naturaleza oficial en tanto se trata de un funcionario público que debe velar por la administración y conservación de los bienes del fallido.”(4) Se Sabe que entre las diferentes virtudes que debe poseer el profesional está la idoneidad, los conocimientos, etc. las cuales están fuertemente relacionadas con su desempeño como síndico concursal, para ello se afirma que “desde el momento en que se inscribe, debe entenderse que lo hizo por considerarse en condiciones profesionales de afrontar debidamente las contingencias que su tarea específica le impone. Esto es, nadie esta obligado a integrar las listas de síndicos concursales, pero no basta querer para poder serlo, debe ser idoneo. Tan trascendente función, que debe cumplirse en términos perentorios ya que a todos los implicados en el universal, al Estado y a los particulares, les interesa especialmente la pronta conclusión, no admite se la ejerza por síndicos que no sean idóneos”(5), y siguiendo con el tema de la idoneidad un fallo que sentó jurisprudencia explica: “La exigencia de idoneidad profesional para el ejercicio de la sindicatura en Concursos y Quiebras es un elemento de agravación de la responsabilidad por el mayor conocimiento de los hechos y sus consecuencias que aquello presupone”.(6). RESPONSABILIDADES DEL SÍNDICO CONCURSAL ANTE LA LEY 25.246 (LEY DE LAVADO DE DINERO) Sobre está nueva responsabilidad que recae en el profesional, JACOBY, (7) en su artículo comenta que: “Sí bien esta ley no afecta directamente los procedimientos de Concurso Preventivo (3) CC TUCUMÁN "Parado Antonio s/ quiebra" (4) CN Com., sala A, 20/04/1998 - Ley 1999-B-178 (5) Carlos Moro "Síndico Concursal". La Ley 1995-E-170 (6) Arenera Río de la Plata S.A. s/quiebra - CN de Apelaciones en lo Com., sala E, 18/07/1997 (7) Jacoby Pedro “La responsabilidad del Síndico Concursal ante la ley 25.246 de lavado de dinero 4 ni de Quiebra, su art. 21 impone a diversos profesionales y auxiliares de comercio la obligación de informar sobre cualquier hecho u operación sospechosa considerando como tales a aquellas transacciones que de acuerdo con los usos y costumbres…resulten inusuales, sin justificación económica o de complejidad inusitada…” “Los profesionales obligados a suministar tal información son los profesionales matriculados, cuyas actividades estén reguladas por el Consejo Profesional de Ciencias Económicas…”(art.20). Está ley permitió ampliar el concepto de encubrimiento del Código Penal Argentino para abarcar a quien “convirtiere, transfiere, administrare, vendiere, gravare, o aplicare de cualquier modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiere participado, con la apariencia de un origen lícito”. Finalizando su reseña sobre este tema enuncia que, “A diferencia de los abogados, que no están obligados a informar, la obligación no recae en los funcionarios de los Concursos y Quiebras por su condición de tales, sino por ser matriculados en un Consejo Profesional en Ciencias Económicas. “. MARCO LEGAL QUE RIGE LAS FUNCIONES Y RESPONSABILIDADES DEL SÍNDICO La ley "madre" o principal en la cuál el profesional debe basarse es la Ley 24.522 (Ley de Concursos y Quiebras). Obviamente son varios los artículos en los que se plasman las diferentes funciones que tiene el síndico durante todo el proceso, pero en lo que se refiere a los deberes y facultades del síndico, y sus responsabilidades, es el artículo 275, y el art. 255 hace referencia sobre las posibles sanciones a las que puede ser sometido el profesional, tema que trataré en la siguiente sección. No deben olvidarse las Leyes 11.683 (Ley de procedimiento fiscal - art.6º -7º y 8º) y 24.769 (Ley Penal Tributaria) las cuales también, el profesional les debe prestar suma atención en el ejercicio de sus funciones. 5 El art. 275 de la LC hace una enumeración descriptiva de los deberes y facultades que debe desarrollar el profesional, las cuales no son necesarias describir, pero si me interesa resaltar y transcribir el último párrafo el cuál dice lo siguiente: “El síndico es parte en el proceso principal, en todos sus incidentes y en los demás juicios de carácter patrimonial en los que sea parte el concursado, salvo los que derivan de relaciones de familia en la medida dispuesta por esta ley.” Para ilustrar dicho párrafo, la jurisprudencia enuncia lo siguiente: “No obstante la calidad de parte que se atribuye al síndico, en el párrafo final del art.275, no está habilitado para llevar a cabo, en nombre del deudor, los actos que la ley prohibe a éste”.(8) Como señalé en el párrafo anterior, el artículo 255 es el que trata sobre las posibles sanciones que puede recibir el síndico por el mal desempeño de sus funciones. El mencionado art., en sus 1º y 2º párrafo habla de la irrenunciabilidad a las designaciones que le hubieren correspondido salvo en los casos en que surja una causa grave que le impida su normal desempeño como ser, una enfermedad, pero deja en claro que en caso de renunciar, lo debe hacer en todas las sindicaturas en las que el profesional actúa. El 3º párrafo es el encargado de especificar las sanciones a las que pueden ser pasibles los profesionales:[REMOCIÓN] “Son causas de remoción del síndico la negligencia, falta grave o mal desempeño de sus funciones. La remoción compete al juez, con apelación ante la cámara. Consentido o ejecutoriado el auto, el síndico cesa en sus funciones en todos los concursos en que intervenga. La remoción causa la inhabilitación para desempeñar el cargo de síndico durante un término no inferior a cuatro años ni superior a diez, que es fijado en la resolución respectiva. La remoción puede importar la reducción para el síndico de entre un treinta y un cincuenta por ciento de los honorarios a regularse por su desempeño salvo en caso de dolo, en cuyo caso la reducción podrá superar dicho límite. Puede aplicarse también, según las circunstancias, apercibimiento o multa hasta el equivalente a la remuneración mensual del juez de primera instancia.” Como vemos la ley 24.522 contempla diferentes sanciones que pueden aplicársele al síndico cuando este se aparta de sus obligaciones como profesional y funcionario de la justicia, las cuales van desde el apercibimiento hasta la multa dependiendo de la gravedad de la falta cometida (8) CN Com., sala B, 30/08/1973 6 “las sanciones deben ser proporcionales a la conducta que se reprocha (negligencia, falta grave, mal desempeño, actuación dolosa) a la entidad de las consecuencias y a los antecedentes del autor” (9) El síndico concursal debe tener presente que en caso de que su accionar sea negligente, ya sea por culpa o por dolo, estará sancionado, según sea la falta cometida, con sanciones administrativas, dispuestas por la ley 24.522, sanciones por responsabilidad civil, y hasta sanciones penales, “un incorrecto accionar puede, eventualmente, acarrear castigos tantos pecuniarios como de orden personal”(10) (9) Roullon Adolfo “ Régimen de Concursos y Quiebras-Ley 24.522” (10) Dr.Juan Ulnik - “ Actuación profesional Judicial” de la Dra. Fronti de García y Dr. Juan Carlos Viegas 7 SECCIÓN II: SANCIONES APLICABLES Sobre el tema objeto de está sección, existe mucha doctrina, por lo qué me remití a las más trascendentes y las que originan diferentes puntos de apreciación. Para comenzar SEGAL, se refiere sobre las posibles sanciones que puede recibir el síndico expresando que: “tres son las sanciones previstas: remoción, apercibimiento o multa. Ellas no son acumulables y no pueden ser impuestas al mismo tiempo, sin perjuicio de que quién haya sido sancionado con apercibimiento o multa, sea removido por nuevos hechos.”(1) Sobre el tema la jurisprudencia sentó el siguiente precedente. “La remoción procede por tres causas exclusivamente: a) negligencia, b) falta grave y c) mal desempeño de las funciones. En los tres casos enunciados, la remoción solo es admisible cuando la negligencia, la falta o el mal desempeño revistan el carácter de grave”(2), y complementando lo dicho por ella, la doctrina agrega que “La gravedad no depende del perjuicio que ocasione, sino del apartamiento de una conducta debida”(3). Otro autor define a la remoción como “la sanción más rigurosa que puede ocasionar la actuación profesional pudiendo alcanzar inclusive la reducción porcentual de entre un treinta a un cincuenta por ciento de los honorarios a regularse, salvo si existe dolo (intención comisiva de la conducta) en cuyo caso la misma podría ampliarse, creemos sin limitación alguna”, agregando para finalizar su concepto que “es la pena administrativa por excelencia ya que tiene implicancias no solo de actuación profesional como la habilitación para ejercer la función de entre cuatro a diez años, sino también la posibilidad de derivaciones penales si la conducta es típica, e incluso civiles en caso de daños emergentes.”(4) Algunos autores, a los cuales adhiero mí opinión, expresan que sobre este tema existen diferentes posturas y aplicaciones judiciales, enunciando lo siguiente: “se advierte que estamos frente a una materia en la que existe un amplio margen de discrecionalidad judicial, pues frente a supuestos que podrían ser considerados como incumplimientos de gravedad similar, se advierte que se han aplicado sanciones de distinta severidad, en algunos casos quizás excesiva, y en otro, (1) Segal "Sanciones aplicables y responsabilidad del síndico en la ley concursal. (2) CJ. Salta, Sala III, 04/01/72. (3) Idem 1 (4) Tropano Darío - "Sindicatura Concursal: Responsabilidad y Sanciones" 8 quizás demasiado leves, extremos estos que no hacen más que crear incertidumbre respecto a los derechos que asisten a los involucrados en un proceso concursal / falencial respecto de la sindicatura”(5), y sosteniendo sus comentarios citan en su artículo, jurisprudencia en los cuales ante incumplimientos análogos, los jueces han aplicado sanciones de diferente gravedad, lo que demuestra la gran cuota de discrecionalidad judicial que opera en la materia. "La no activación de los trámites de la liquidación por parte del síndico encuadra dentro de las causales de negligencia y mal desempeño que lo hacen pasible de la sanción de remoción" Mutus .S.A. s/ Quiebra s/ inc. de conservación de bienes. "Corresponde sancionar al síndico con la remoción por haber sido sujeto pasivo de multas impuestas en otras quiebras; haber sido declarada ineficaz la constitución de hipoteca respecto al concurso y durante su tramitación no oponer módulos de inversión para evitar la depreciación monetaria de la venta; no acelerar la distribución; haber informado erróneamente la fecha de cesación de pagos de la fallida, y falta de colaboración en el trámite falimentario" Fridson Curtiembres SAIC y F s/Quiebra. "La sola circunstancia de la no presentación en término del informe previsto en el art.35, (Ley 19.551) es causa suficiente para encuadrar la conducta de la sindicatura en lo dispuesto por el art. 279 de la ley citada” Besta Advertising S.R.L. s/Quiebra. - CN Com. Sala A, 12/12/75.Editorial Primera Plana S.R.L. s/Quiebra. "El síndico tiene la obligación de producir su informe en base a los elementos de juicio y antecedentes con que cuenta a los efectos de su presentación en la debida oportunidad. La circunstancia de que pueda resultar incompleto, no lo exime de esa obligación, toda vez que la validez del informe no se encuentra enervada, si de las razones aducidas, avaladas por las constancias de autos no le es imputable". Shangri-La S.A.C.I.F. s/Quiebra. ( Dictamen del Fiscal de Cámara.).El procedimiento de aplicación de las sanciones puede ejecutarse por dos vías, una a pedido del interesado, lo cual puede dar lugar al incidente al que hacen referencia los art. 280 y siguientes de la LC, permitiéndole al síndico ejercer su derecho de defensa, y la otra vía, es que el juez actue de oficio. Para tratar de entender las diferentes causas de sanciones impuestas por la ley, es necesario analizar en partícular a cada una de ellas. (5)Sebastián J. Baglieto y Enrique E. Milone - SINDICATURA CONCURSAL “Acciones, Deberes y Responsabilidades” 9 NEGLIGENCIA. El autor anteriormente citado, la define de la siguiente manera: “Se entenderá por negligencia el omitir hacer aquello a lo cual se estaba obligado, por la ley o por el juez en las modalidades de tiempo, modo y lugar en que debía efectuarse. Vale decir, se trata de una conducta omisiva, morosa, de abandono, y dejadez en atención a deberes judiciales, administrativos de información etc.”(6). Para reforzar su opinión me remito a los diferentes casos de jurisprudencia que, con relación a la causa en análisis, expresan lo siguiente: “Es inequívoca, por ejemplo, la negligencia -y ocasiona la remoción - cuando se dejan sin contestar requerimientos del tribunal, sobre todo cuando esa omisión tiene antecedentes que provocaron prevención o llamados de atención”(7) “El análisis de la conducta del síndico es siempre global: no se ciñe al caso específico de negligencia, sino que es necesario conocer sus anteriores actuaciones en funciones similares”(8), pero, sin embargo, hay que tener presente que la jurisprudencia ha señalado que la negligencia es siempre grave y por eso conlleva la remoción.(9) MAL DESEMPEÑO: Gran parte de la doctrina seleccionada y analizada para el presente trabajo, relaciona al mal desempeño con el tema de la idoneidad, por eso se dice que: "el mal desempeño que tiene íntima relación con el requisito de idoneidad, no será ya un no hacer, sino el hacer de un modo inadecuado, impropio, algo debido dentro de la función sindical”(10). Se incurre en está causal de remoción cuando no se actua dentro de los términos judiciales, que son perentorios. FALTA GRAVE: Sobre la 3º causa, algunos autores la definen de la siguiente manera: “consideramos que la (6) Idem 1 (7) CN. Com. Sala D, 04/07/80. (8) CN. Com. Sala A, 04/04/79. (9) CN. Com. Sala B, 34/04/79. (10) Idem 1 10 falta grave puede consistir tanto en un hacer como en un no hacer, que no dependa conclusivamente de la carencia de idoneidad, sino de una conducta susceptible de producir perjuicio, comprensiva de todos los supuestos que no entren en las otras dos causales.”(11), ante estas definiciones sobre las diferentes causas de remoción que enumera la ley, TROPEANO expresa su opinión a las cuales me sumo diciendo lo siguiente: “estas causas no son más que indicativas del desempeño profesional, incompatibles con los deberes de conducta que la trascendencia de la función significa” y continuando su comentario enuncia que “las combinaciones de causales pueden ser variadas, existencia de negligencia y falta grave, o mal desempeño con derivación de causales de gravedad en el ejercicio profesional”(12) Algunas causales de remoción sostenidas por la Jurisprudencia son las siguientes: “Se desenvuelve negligentemente quien omite hacer aquello a lo que está obligado por la ley o por el juez, se trata de una conducta morosa y omisiva, de abandono de atención a los deberes judiciales, administrativos y de información. Es un destacado deber de la sindicatura su desempeño activo y útil en cada una de sus presentaciones, por lo que siempre es grave la negligencia en la que incurre, la que debe dar lugar a la remoción”(13) Sin embargo, otros autores sostienen, en cierta medida contradiciendo las definiciones anteriores, que las causales de remoción no tienen porque estar separadas entre sí o darse un supuesto sin darse otro, expresando que: “Se advierte que las causales mencionadas por el art.255 no constituyen compartimentos estancos, como si se tratara de rígidos tipos penales, sino que constituyen solamente parámetros dentro de los cuales el juez debe considerar si se está en presencia de una infracción de tal naturaleza que amerite una sanción .Creemos que en realidad se trata de una enumeración meramente enunciativa y genérica, que marca pautas generales a quién debe interpretar la norma”(14). Para concluir, creo que no es fácil distinguir o diferenciar estas tres. causales, entre sí. MULTA -APERCIBIMIENTO: Estas sanciones se hallan expresamente establecidas en la ley y se impondrán cuando no se (11) Santiago Fassi y Marcelo Gebhardt - "Concursos y Quiebras" (12) Idem 4 (13)CN Com. Sala B, 25/05/95.- El Cerebro Mágico s/ Quiebra. (14) Idem 5 11 estuviera ante una conducta antijurídica de tal gravedad que pudieran ser consideradas como causales de remoción (negligencia, falta grave y/o mal desempeño). Sí bien la ley no indica cuales son las causales que originan esta sanción, .hay que tener presente que el apercibimiento es la sanción mas leve que prevé la ley. Sobre estas sanciones TROPEANO comenta que: “se trata de sanciones derivadas de la violación de cargas procesales (por ej. falta de publicación de edictos en un diario distinto del ordenado, retraso en el diligenciamiento de oficios, silencio ante un requerimiento de contestación de traslado etc.)”(15), y para agregar al comentario, recurro a citar dos casos de jurisprudencia en los cuales fueron aplicadas estas sanciones. “la omisión del síndico de incluir en su informe una demanda verificatoria, configura una conducta negligente que justifica la sanción de multa” (16). “sí se omitió la reinscripción de la inhibición general de bienes del concursado, corresponde un apercibimiento ejemplar (17). Para el caso de la multa, el monto máximo, está dado por el equivalente a la remuneración mensual del juez de primera instancia. Comparando estas sanciones (multa o apercibimiento) con la sanción de remoción vemos que existe una contradicción, ya que hay autores que dicen que el procedimiento aplicable para la multa y el apercibimiento es el mismo que para la remoción “El procedimiento que debe aplicarse es el mismo que para el caso de la remoción siendo igualmente apelable la resolución judicial que aplique dicha sanción”(18), “se dispone expresamente que la remoción es impuesta por el juez, con apelación ante la cámara. Entendemos que esa precisión se extiende al apercibimiento y, desde luego, a la multa”(19), y para redondear este punto la jurisprudencia citó que, “son suceptibles del recurso de apelación y al solo efecto suspensivo, todas las sanciones impuestas al síndico en función del art.255 de la ley de Concursos y Quiebras”(20). En contraposición con lo enunciado en el párrafo anterior, MORO, en su obra se refiriere a las reglas procesales expresando que “creemos que la regla de inapelabilidad consagrada por el (15)Idem 4 (16)CN Com., Sala C, - 16/05/1996 (17)CN Com. Sala C, 05/11/92.- Flores Aurelio s/ Concurso Civil (18) Idem 5 (19) Idem 11 (20) Sala Civil y Comercial - Concepción del Uruguay 30/10/96 12 art.273 inc. 3) de la ley concursal, solo se excepciona en el art. 255 al referirse a la remoción y a la licencia. Luego no será apelable el apercibimiento ni la multa, ni la suspensión preventiva - no sancionatoria -, que puede decidirse mientras se tramite un trámite de remoción.” agregando que “dentro de sus facultades ordenatorias (art. 274 LC) el juez puede apercibir y multar al síndico sin apelación alguna, más si la sanción llega a la remoción, será “con apelación ante la cámara”(21). Para finalizar el tema, y exponiendo mi opinión, el art.273 de la ley 24.522, afirma claramente que “Salvo disposición expresa contraria de esta ley, se aplican los siguientes principios procesales....3) Las resoluciones son inapelables” y el art.255 es claro al indicar solo la apelabilidad de la remoción por lo tanto, entiendo que tanto la sanción de multa, como la de apercimiento, son inapelables. LLAMADO DE ATENCIÓN Dentro de la doctrina seleccionada se hallan autores que hablan de este tipo de sanción la cual no se encuentra tipificada en la ley, y con referencia a esto TROPEANO comenta que, “Existen además otras sanciones correctivas derivadas de la actuación en el proceso Universal, que se hallan dentro de la facultad direccional del juez de la causa a los efectos de ordenar el procedimiento, y que han ido siendo construido por la Jurisprudencia Nacional a lo largo de los años”, agregando que “deberia entenderse que además de las sanciones establecidas en la legislación, el juzgador se encuentra amparado por los art. 35 y 36 del Código de procedimientos que tienden a mantener el orden y decoro en los juicios, frente a violaciones de orden formal o sustancial. El ejercicio activo y riguroso del poder jurisdiccional en el proceso concursal no solo es administrativo en cuanto a la función concreta, sino también disciplinario.”, y refiriéndose exclusivamente a la sanción tratada en este punto, alude lo siguiente, “es el caso del llamado de atención con fines marcatorios de una actividad irregular, generalmente procesal, como así también la intimación al cumplimiento. Estas últimas (21) Carlos Moro "Síndico Concursal". Sanciones” 13 generalmente son presupuesto para la aplicación de multa prevista en le art. 255, ya que la acumulación de aquellas resulta el sustento fáctico para la aplicación de esta última sanción”(22) SUSPENSIÓN Este tipo de sanción tampoco se encuentra tipificado en la LC, y como consecuencia, algunos autores (23), la colocan como una medida preventiva aplicable solamente en el caso en que se esté propiciando la remoción del síndico. Esta es una cuestión muy debatida entre la doctrina y la jurisprudencia ya que mientras algunos autores (24) sostienen que no sería procedente la suspensión por no estar expresamente contemplada por la normativa, en general la doctrina (25) y la jurisprudencia (26) han receptado favorablemente la posibilidad de aplicar preventivamente este remedio en casos excepcionales, cuando medien circunstancias graves de las que se derive que sea perjudicial para la masa, la espera de dilucidación del incidente de remoción. En tales circunstancias se procederá a designar un suplente que actuará en forma provisoria hasta tanto se resuelva en forma definitiva la remoción, siendo lo más razonable que en caso de que ésta tenga finalmente lugar, que el reemplazante o síndico provisorio siga con el cargo en forma definitiva. Algunos de los autores que sostienen que no debe aplicarse este tipo de sanción, refuerzan su postura expresando que “entendemos, por nuestra parte, que esa suspensión al estar ausente de las previsiones normativas en la materia - que tienen naturaleza disciplinaria y reparatoria -, no podrá aplicarse, debiéndose tramitar el incidente y aguardar la decisión firme para separar efectivamente al funcionario encartado.”(27), y en contraposición con esta opinión, los que están a favor de su aplicación sostienen que “no obstante su no inclusión en forma expresa en la ley, se trata de una solución saludable, pues parecería irrazonable que no se adoptaran las medidas necesarias para evitar que los perjuicios ocasionados por el síndico - en proceso de remoción - se incrementarán aún más como consecuencia de la espera de la resolución del incidente en primera y segunda instancia”(28), y sumándose a estas opiniones la jurisprudencia (22) Idem 4 (23) y (28) Idem 5 (24) y (27) Idem 11 (25) Iglesias Jose “Concursos - Reformas a la ley “ ed. Depalma 1995 (26) CN Com. Sala E, 27/12/91.- I.E.S. S.A. s/ Quiebra s/ incidente de remoción de la sindicatura. 14 expresa que “es procedente la suspensión cautelar del síndico del concurso hasta que se haya resuelto definitivamente el planteo concerniente a su conducta, relativo a la exageración fraudulenta del pasivo y la evidencia de una seria deficiencia en su actuación”(29). Otro fallo registra que “debe admitirse la posibilidad de suspender cautelarmente al síndico cuando los antecedentes que se invocan exteriorizan motivos serios para enjuiciar su proceder. Ello es así porque la cautela es una medida de ordenamiento que íncita en las facultades de los jueces intervinientes en el proseso concursal, y la posibilidad de decretarla es derivación lógica de la circunstancia que la ley contemple medidas más graves” (30). Para finalizar con este punto, mi postura es coincidente con los que opinan favorablemente con la aplicación de una suspensión cautelar ya que si esto no se hiciese, se verían agravadas las circunstancias del actuar indebido del síndico si este sigue actuando en el proceso, más allá de que se demuestre alguna de las causales tipificadas en la ley. REDUCCIÓN DE HONORARIOS Está sanción es accesoria a la de remoción, y a diferencia de la sanción de suspensión esta sí se encuentra tipificada en la LC. Este tipo de sanción fue incorporada por la ley 24.522, ya que su antecesora (ley 19.551), no la preveía, y ante esto, tanto la doctrina como la jurisprudencia sostenían que los derechos del síndico, removido con respecto a los honorarios devengados, mantenían su vigencia a pesar de la remoción.(31) El art. 255, habla de una reducción de entre un treinta a un cincuenta por ciento de los honorarios a regularse por sus funciones, con la posibilidad que dicho límite se supere si aparece la figura del dolo, a partir de esto, los jueces tienen la potestad de aplicar está sanción accesoria. INHABILITACIÓN Al igual que la reducción de honorarios, la inhabilitación también se encuentra tipificada en (29) CN Com. Sala B, 18/07/96 (30) CN Com. Sala B, 31/08/98. Estancia el Rosario S.A. s/ Quiebra. (31) CN Com. Sala C, 24/09/79. (La Ley 1980) 15 en la ley. Esta dice que la remoción causa la inhabilitación del síndico para desempeñar dicha función por un término no inferior a cuatro años, ni superior a diez años. Como sabemos, la función de síndico la pueden ejercer tanto un profesional en forma individual como un estudio, sí la sanción recae sobre un estudio unos autores explican que "sí el sancionado es un estudio, la inhabilitación comprende no solo a ese estudio, sino a sus integrantes que se inscribieron como tales" (32), esto es para evitar que dichos estudios sancionados, utilicen ciertas estrategias para que los otros integrantes del estudio continúen desempeñando la sindicatura a pesar de la sanción, completando el comentario agrego que "caso contrario, resultaría muy sencillo burlar la inhabilitación a través de la disolución del estudio y separación de sus miembros para conformar otros estudios" (33). RESPONSABILIDAD CIVIL Trataré de dar una opinión global sobre estas sanciones a las cuales ARGERI, por ejemplo, en contraposición con las anteriores (llamadas administrativas), las denomina sanciones "civiles"(34). Otros autores, refiriéndose a este punto dicen que "tales sanciones, o mejor dicho acciones, en las que la sindicatura reviste el carácter de demandada, no son otra que las derivadas de la aplicación del derecho común, en la que se refiere a la responsabilidad extracontractual y tienen su causa, en los daños y perjuicios que puede causar la sindicatura al concursado y/o a la masa de acreedores - o a una parte de ellas - como consecuencia de sus acciones u omisiones" (35). Otra parte de la doctrina sostiene que se trataría de responsabilidad contractual, y no extarcontractual, por aplicación de las reglas del mandato (36), y en contraposición con este argumento se dice "creemos que esa postura no seria la correcta, por cuanto el mandato es un contrato y no consideramos que exista contrato alguno entre la masa y la sindicatura, ni tampoco que existan similitudes que ameriten la aplicación de las reglas del mandato" (37). (32)Idem 11 (33) - (35) - (37) Idem 5 (34) y (36) Argeri Saúl A. "La Quiebra y demás procesos concursales" 16 Otros prestigiosos autores comentan que "como la LC no reglamenta en forma expresa la responsabilidad del síndico, fueron tanto la doctrina como la jurisprudencia quienes han elaborado los principios generales de su responsabilidad"(38) CONDENA EN COSTAS CON RESPECTO A LA SINDICATURA Como expresé con anterioridad, sabemos que dentro de las contingencias que puede sufrir la sindicatura como consecuencia del ejercicio de sus funciones, existe la posibilidad, aunque poco frecuente, de ser condenados personalmente en costas, en los procesos ordinarios o incidentales, en que participe con carácter de parte, como síndico. Parte de la doctrina aclara lo siguiente "se nos impone aclarar dos cuestiones esenciales, tales como fijar - desde nuestra óptica - el encuadre del tipo de obligación que asume el síndico como consecuencia de su designación y recordar que no actúa por derecho propio" (39), y la jurisprudencia cita que "no corresponde equiparar al funcionario con el simple mandatario previsto en el art. 52 del Código Procesal, pues la ley 24.522 contiene una regulación especifica en lo referente a las sanciones aplicables en caso de negligencia, falta grave o mal desempeño del síndico(art.255, LC)." (40). De un trabajo realizado hace muy poco tiempo en la ciudad de Córdoba, extraje la siguiente información, en la cual se discute la posibilidad de condenar en costas al síndico que promueva una acción de revocatoria concursal y que esta no prospere, marcando lo que dice un fallo respecto de las costas "las costas causadas con motivo de la acción de ineficacia por conocimiento del estado de cesación de pagos promovida y perdida por el síndico, se encuentra a cargo del concurso (art. 240) salvo los supuestos en los cuales medie dolo, pues el riesgo de promover inadecuadamente dicha acción configura un detrimento sobre el dividendo concursal a percibir" y contrarrestando dicho fallo comentan que "asumimos una posición adversa a la manifestada en el citado fallo y adherimos a la posición del Dr. Rouillón, toda vez que la ley concursal expresamente prevé sanciones ante faltas graves por parte del funcionario concursal, de una gravedad considerable sin prever imposición de costas, contemplando en (38) Etcheverri - Oyuela, "La sindicatura en la ley de Concursos', Ed. Abeledo Perrot, 1974 (39) Idem 5 (40) Corte Suprema de la Justicia de la Nación - Flores Aurelio c/ Competrol S.A. y otros, 10/12/97 - La Ley 1998 - C 746 17 materia pecuniaria la sanción de ...multa hasta el equivalente a la remuneración mensual del juez de primera instancia (art.255)" (41). En el caso de que la acción de extensión de quiebra sea rechazada por el juez, unos autores expresan que "si el síndico efectúa la petición de quiebra, con notoria improcedencia, será pasible de la responsabilidad que el art. 255 prevé como causales de reducción de honorarios a regularse, agravada cuando hubo dolo, y sanciones de apercibimiento y multa"(42). De acuerdo a todo lo comentado y analizado, se puede apreciar que el síndico va a ser pasible de las sanciones enumeradas en el art.255 de LC. (41) Dres. Martín Roxana y Villoldo Juan C. - "Costas en las acciones de recomposición patrimonial deducidas por la sindicatura" - Córdoba, octubre de 2000. (42) Montesi V. y Momtesi P. "Extensión de Quiebra" - Ed. Astrea Bs. As. 1997 18 SECCIÓN III: RESPONSABILIDADES DEL SÍNDICO ANTE EL FISCO El Contador Público, cuando desarrolla la función de Síndico, debe cumplir responsabilidades ante el fisco para responder ante las obligaciones de la fallida con él, ya que sí así no lo hiciera recaerían sobre el profesional sanciones que van más allá de la Ley Concursal, y dichas sanciones pueden afectar no solo su patrimonio si no también su profesión. Como sabemos, la ley que rige todo el actuar del fisco y de los contribuyentes, es la ley 11.683 (ley de procedimiento fiscal). Esta ley, en sus artículos 6º, 7º y 8º, menciona las responsabilidades que tiene el síndico en materia tributaria y lo describe con la figura de "responsable del cumplimiento de la deuda ajena". A continuación voy a transcribir los párrafos de estos tres artículos en los que se hace referencia al síndico LEY 11.683 (t.o. 1998) - ART 6º "Están obligados a pagar el tributo al fisco, con los recursos que administran, perciben o que disponen, como responsables del cumplimiento de la deuda tributaria de sus representados. mandantes, etc., en la forma y oportunidad que rijan para aquellos o que especialmente se fijen para tales responsables bajo pena de las sanciones de esta ley:... c) Los síndicos y liquidadores de las quiebras… e) Los administradores de patrimonios, empresas o bienes…" LEY 11.683 (t.o. 1998) - ART 7º "Las personas mencionadas en los incisos... y c) del artículo anterior, tienen que cumplir por cuenta de los representados y titulares de los bienes que administran o liquidan, los deberes que esta ley y las leyes impositivas imponen a los contribuyentes en general para los fines de la determinación y verificación y fiscalización de impuestos" LEY 11.683 (t.o. 1998) - ART 8º "Responden con sus bienes propios y solidariamente con los deudores del tributo y, 19 si los hubiere, con otros responsables del mismo gravamen... a) Todos los responsables enumerados en los primeros cinco incisos del artículo 6º cuando, por incumplimiento de cualquiera de sus deberes tributarios, no abonaran oportunamente el debido tributo, si los deudores no cumplen con la intimación administrativa de pago para regularizar su situación fiscal dentro del plazo fijado por el segundo párrafo del artículo 17 (1). No existirá, sin embargo, esta responsabilidad personal y solidaria con respecto a quienes demuestren debidamente a la Administración Federal de Ingresos Públicos que sus representados los han colocados en imposibilidad de cumplir... b) Sin perjuicios de lo dispuesto en el inciso anterior y con carácter general, los síndicos de las quiebras y concursos que no hicieran las gestiones necesarias para la determinación y ulterior ingreso de los tributos adeudados por los responsables respecto de los períodos anteriores y posteriores a la iniciación del juicio; en particular, con anterioridad a 15 días del vencimiento del plazo para la presentación de los títulos justificativos del crédito fiscal, no hubiera requerido a la Administración Federal de Ingresos Públicos las constancias de las respectivas deudas tributarias...." Como podemos ver, las responsabilidades del contador público en la función de síndico concursal, no se limitan solo a la ley 24.522, por lo cuál seleccionando la doctrina referida a este tema, encontré un autor que en relación con esto expresa que, "el principio es que el síndico, es responsable del pago de la obligación tributaria de la fallida, pero respondiendo con los bienes que administra, en cierta manera el débito sigue estando en cabeza de la fallida, pero es el síndico el encargado de ingresarlo. En caso de que el activo realizable de la fallida no alcance para satisfacer el monto total de la obligación adeudada, el patrimonio del síndico no puede ser afectado a dicha acreencia. En cambio, si el síndico hubiera incurrido en una omisión u acción que perjudique la recaudación fiscal, por ejemplo: no requerir las constancias de deudas para que la Administración Federal de Ingresos Públicos tenga oportunidad de presentarse a verificar, o en el caso de continuación de la explotación, no gestionar los medios necesarios para determinar e ingresar el tributo correspondiente, en estos casos, su patrimonio puede verse afectado, atento a que la ley lo castiga con una responsabilidad subsidiaria o solidaria".(2). (1) art. 17 - Determinación de oficio (2) Miani Gaston - "Responsabilidad Tributaria del Síndico (en los Concursos y Quiebras)" - 20 Las obligaciones del síndico en el ámbito tributaria son: Efectuar las peticiones necesarias para la rápida tramitación del concurso, y de desentrañar la verdadera situación patrimonial del deudor, también tiene la obligación de ajustar toda la situación del deudor en el ámbito fiscal. Como administrador de los bienes falenciales a subastar, debe cumplir con el requerimiento de las constancias de las deudas de tributos que recaigan sobre dichos bienes, arbitrar los medios necesarios para las compensaciones de saldos acreedores o requerir las acreditaciones del remanente respectivo o reintegro a favor de la masa acreedora. Así mismo debe cumplir con todos los deberes formales que establece la legislación fiscal, y desde ya, el deber formal por excelencia es presentar las declaraciones juradas determinativas de impuestos, en la forma y plazo que establezca la Administración Federal de Ingresos Públicos. Dichas declaraciones juradas si bien están sujetas a la verificación administrativa, hacen responsable al declarante (síndico), tanto por el impuesto resultante como por la inexactitud de los datos que dichas declaraciones contengan, sin que presentaciones posteriores hagan desaparecer dicha responsabilidad. En relación con las obligaciones que la ley de procedimiento fiscal determina para el síndico D´ANGELO(3) enuncia que: "así, respecto del art. 6º, sin perjuicio de la colaboración que el funcionario concursal puede prestar al ente recaudador, con las limitaciones relativas al desempeño de sus funciones específicas le ordena cumplimentar la ley concursal, entendemos que a los síndicos intervinientes en las quiebras no se los puede razonablemente obligar a pagar el tributo al fisco con los recursos que administran, perciban o que dispongan como responsables del cumplimiento de la deuda tributaria de sus representados ( los fallidos) en la forma y oportunidad que rijan para aquéllos, o que especialmente se fijen para tales responsables, habida cuenta de que la disposición de dichos bienes, ahora de la masa de acreedores, a raíz del desapoderamiento del deudor insolvente (art.106/108 LC), se encuentra puntualmente regulada en la ley concursal 24.522, cuyo art. 109, si bien dispone que el funcionario tiene la disposición de aquéllos, determina que el mismo participa de su (3) D´angelo Armando -¨ Síndico Concursal: Responsabilidades Fiscales. Nuevas formalidades a su cargo.¨ - Revista Doctrina Societaria y Concursal - Errepar, mayo de 2000 21 su disposición en la medida fijada por la norma legal antes citada, a cuyos efectos habrá de remitirse necesariamente al contenido de los art. 203/24 de aquella ley ritual, en los que se regula todo lo que se refiere a la liquidación y a la distribución, los estadios procesales en los que se priva para la cancelación de las deudas de que se trata, el grado, la prelación y el privilegio de cada crédito, incluidos los de origen fiscal o de seguridad social, cuya fiscalización se encuentra a cargo de la Administración Federal de Ingresos Públicos, ello en cuanto respecta a deudas prefalimentarias". Luego de este comentario aclara lo siguiente: 1) "Lo precedentemente expuesto no tiene vigencia: En el caso de encontrarnos frente a créditos fiscales o de seguridad social, originados o devengados dentro del período de la eventual continuación provisional de la explotación de la empresa o de algunos de sus establecimientos. 2) Cuando se tratare de la cancelación de tributos que, devengados con posterioridad al dictado de la sentencia falimentaria, alcanzaren la entidad de los gastos previstos por el art. 240 y concordantes de la LC". Siguiendo con sus comentarios, refleja la contradicción que encuentra entre el art.7º de la ley de procedimiento fiscal (11.683).y lo que dispone la ley concursal con respecto de las acreencias del concursado o fallido anteriores a la fecha de presentación en Concurso Preventivo o del Decreto de Quiebra en el proceso verificatorio comentando que "sí la interpretación de lo dispuesto por el art 7º de la ley 11.683 de procedimiento fiscal se la extendiera genéricamente al universo del que hacer del síndico actuante en los procesos de falimentarios, nos encontraríamos con una evidente contradicción respecto de las normas de la ley concursal en cuanto refieran a la regulación de los deberes que la misma impone al funcionario en lo relativo al proceso verificatorio de las deudas prefalimentarias ( art. 32 -200 y conc. .LC), toda vez que aquél, una vez recepcionada durante el período informativo las demandas verificatorias de los créditos deberá redactar y presentar al Tribunal actuante un INFORME INDIVIDUAL sobre cada una de aquellas solicitudes, en el que deberá emitir opinión fundada sobre la procedencia de la verificación o la admisión del crédito o privilegio, todo lo cual torna imposible -a nuestro criterio - el cumplimiento irrestricto de la citada requisitoria fiscal. Así, se advierte que, obviamente, el síndico no podrá intervenir por cuenta del fallido en el proceso de la 22 determinación y verificación del crédito fiscal de que se trata, y a su vez como funcionario del proceso (art 251), emitir aquella opinión fundada sobre el mismo crédito y privelegio (art.35)".Finalizando su comentario, hace referencia al art. 8º, comentando lo siguiente, "que el síndico se enfrenta con las mismas incompatibilidades que las reseñadas al analizar las disposiciones del art. 7º. De la norma que nos ocupa, en cuanto refiere a la getión de la determinación del tributo adeudado por los responsables respecto de períodos anteriores a la fecha de la sentencia declarativa de la quiebra, toda vez que tales acreencias tributarias y de la seguridad social determinadas por la Administración Federal de Ingresos Públicos, a travéz de los métodos técnicos que le autoriza aplicar en la especie de la ley de procedimiento fiscal, aquella institución los debe insinuar dentro del período informativo con las formalidades y alcances establecidos al efecto por los art. 32 ,200 y concordantes de la ley concursal, debiendo asumir para su cancelación los resultados del proceso de liquidación distribución de fondos regulados por el art.203 y concordantes de la ley concursal, destacando que si se tratare de tributos originados o devengados por actividades desarrolladas en períodos posfalimentarios, la determinación y el pago temporal de aquellos gravámenes quedan a cargo del funcionario del proceso concursal interviniente en el proceso", y con respecto a las deudas posteriores comenta lo siguiente, "respecto de las deudas posteriores deberá tenerse en cuenta que el concursado sujeto pasivo fiscal- no ha perdido su legitimación procesal ni la facultad de administrar sus bienes, y es el ente recaudador el que, por disposición de sus leyes orgánicas, debe temporalmente disponer lo necesario para determinar, fiscalizar y percibir tributos devengados en períodos posconcursales" RESOLUCIÓN GENERAL - A.F.I.P. Nº 745/99 Esta Resolución General impuesta por la Administración Federal de Ingresos Públicos (A.F.I.P.), en el año 1999, pone en vigencia porcedimientos administrativos que ni la ley 24.522, ni su antecesora (ley 19.551), habían previsto. Sobre esta tema seleccioné un artículo del Dr. TELESE (4) en el cual comenta su parecer (4)Telese Miguel - ¨Nuevas obligaciones tributarias impuestas por la A.F.I.P.. Su inconstitucionalidad¨ 23 inconstitucional sobre esta norma, y hace un breve resumen de lo que solicita dicha Resolución General. "Mediante esta Resolución General se crea una serie de obligaciones de carácter personal y material para la sindicatura , que exceden notoriamente las impuestas por el ordenamiento jurídico vigente en materia concursal, imponiéndole al síndico, para el caso de incumplimiento, graves sanciones de orden pecuniario y sobre su patrimonio personal, que pueden llegar hasta la solidaridad con el concursado por sus obligaciones ante la A.F.I.P. 1) Obligación de informarle a la A.F.I.P. la apertura del proceso concursal: El art. 1º de la ya mencionada RG 745/99 establece que los síndicos designados en los concursos o quiebras deberán, dentro de los cinco días de aceptado el cargo requerir a la A.F.I.P. las constancias de las deudas que mantiene el fallido o concursado, por los tributos cuya aplicación, percepción y fiscalización se halla a cargo del organismo recaudador. Establece también que dicho requerimiento se formaliza mediante la presentación del formulario de declaración Jurada Nº 735 2) Obligación de identificar al concursado con su número de C.U.I.T. y en la agencia en que está inscripto: El art. 2 de la RG 745/99 establece los siguientes datos. - Indicación de los datos del síndico o del liquidador (C.U.I.T) , apellido/s y nombre/s, matrícula profesional domicilio constituido, código postal, teléfonos y horarios de atención. - Indicación de los datos del concursado o fallido, indicando si se trata de una persona física o de una persona jurídica.y si se encuentran inscriptos o no en el organismo recaudador. Si es una persona física se detallarán los apellido/s y nombre/s, tipo y número de documento, número de C.U.I.T., estado civil, apellido materno y el domicilio real con indicación del código postal. Si es una persona juridica se indicará la razón social, número de C.U.I.T., la actividad desarrollada la inscripción ante la Inspección General de Justicia indicando el número, libro, tomo y folio, si es de provincia, la inscripción ante un Registro Provincial donde conste la localidad, la provincia, indicando el número, libro, tomo y folio, y el domicilio legal de la sociedad con indicación del código postal. - Los datos precisos del juicio de que se trate, indicando el número de expediente, fecha de iniciación del mismo, carátula, el tipo y la discriminación entre quiebra directa e indirecta, 24 juzgado y secretaria actuante, con identificación del código asignado en la Tabla de Códigos de Juzgados y Secretarias, incorporadas al anexo de la RG, señalando también los nombres y apellidos del juez y del secretario que actúan y el domicilio del tribunal indicando si pertenece a Capital Federal o a provincia. - Fecha de presentación en concurso preventivo - Fecha de resolución de apertura del concurso o sentencia declarativa de la quiebra. - Fechas de vencimientos para: verificación de créditos (art.32 LC) presentación del informe individual (art.35 LC) presentación del informe general (art.39 LC) Fecha para la audiencia informativa ( art.14 LC) - En los casos de concursos o quiebras solicitados por el propio deudor, se requiere la información respecto del valor de los créditos a favor de la A.F.I.P. con discriminación de los impositivos, de la seguridad social o aduaneros, indicando monto y período." Una vez completo dicho formulario será fechado, sellado y firmado por el síndico o liquidador. En otro artículo de doctrina, y sumándose al pensamiento del autor antes citado, se expresa lo siguiente, "Esta resolución es totalmente inconstitucional, en primer lugar por lesionar normas de rango superior como son la ley concursal y la ley de procedimiento tributario, en segundo lugar por imponer obligaciones tributarias (aunque sean formales), por vía de una resolución general violando el principio de ley que establece la Constitución Nacional. No puede sancionarse al síndico con la extensión de la responsabilidad y en forma solidaria por no haber cumplido con los deberes formales que le impone la resolución general, habiendo diligenciado carta informativa como lo establece la ley concursal, sin perjuicio de que pueda ser multado por aplicación del procedimiento tributario por incumplimiento a los deberes formales"(5) LEY PENAL TRIBUTARIA ( LEY 24.769 ) Esta ley es aplicada cuando se evaden tributos nacionales o por los recursos de la seguridad social. (5) Idem 2 25 Las penas que establece esta norma son sanciones más severas que las impuestas por la ley de procedimiento fiscal (11.683), ya que como lo enuncian sus artículos 1º y 6º ,será de aplicación esta ley cuando los montos de la evasión superen los $100.000 en el caso de los tributos nacionales, y de $20.000 cuando correspondan a los recursos de la seguridad social, determinando penas de prisión que van desde los 2 hasta los 9 años. Como vemos, esta es otra de las responsabilidades que recaen sobre el síndico en materia tributaria, y sobre todo esto se da en el caso de continuación de la explotación de la empresa. A su vez el art. 15 enuncia lo siguiente: "El que a sabiendas, dictaminare, informare, diere fe, autorizare, o certificare actos jurídicos, balances, estados contables o documentación para facilitar la comisión de los delitos previstos en esta ley, será pasible, además de las penas correspondientes por su participación criminal en el hecho, de la pena de inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena." 26 SECCIÓN IV - CONCLUSIONES En está última sección del trabajo voy a exponer mis conclusiones sobre el tema elegido Es evidente, que la sindicatura desarrollada en el ámbito público es de suma importancia, y esto se ve reflejado con los deberes y obligaciones que derivan de la idoneidad profesional que debe poseer el Contador Público . Estas fuertes obligaciones, se ven estipuladas en la ley LC, con los deberes que debe cumplir y también dicha norma, establece diferentes tipos de sanciones, las cuales pueden recaer sobre el síndico, por no cumplimentar lo que se estipula en ella. En la práctica, si bien se exige que el Contador Público posea cinco años de antigüedad en la matrícula, se busca preferentemente, para la designación de sindico concursal, a profesionales que hayan realizado la carrera de especialización en sindicatura concursal. Lo que se puede observar a lo largo del trabajo, por la actuación y colaboración del síndico junto al juez en forma imparcial, es que este escuche dos posturas, una postura compenetrada en el negocio con intereses propios, y la otra, buscando el conocimiento del negocio sin conflicto de intereses. Con relación al tema sancionatorio, me interesa recalcar que en la práctica es muy difícil establecer el límite de distinción entre las diferentes causas de sanciones, como por ejemplo se da en el caso de la REMOCIÓN, (la sanción más grave que puede recibir el profesional en la práctica), ya que en este caso las tres pueden estar relacionadas entre si, y también como podemos observar en el trabajo, sus definiciones son bastante similares. También sabemos que las sanciones no deberían acumularse ni aplicarse más de una al mismo tiempo, y todo esto conlleva a la gran discrecionalidad judicial existente. Refiriéndome a otra posible sanción como es la suspensión cautelar, si bien no está tipificada en la norma, algunos jueces la aplican, mientras está en trámite el incidente de remoción, hasta tanto quede firme la sanción hacia el síndico, con lo cual de esta manera se protege a los acreedores, y a su vez, el proceso sigue su curso normal. Con respecto a las apelaciones para las sanciones más leves que se le pueden aplicar al profesional, si bien la ley estipula que las resoluciones del juez son inapelables, salvo disposición 27 en contrario, algunos jueces en la práctica la permiten, y a mí entender esto es una posibilidad de defensa que posee el profesional. Analizando el tema de las posibles sanciones de responsabilidad civil que pueden afectar al profesional, por el posible perjuicio que puede realizar su accionar indebido a la masa de acreedores, es para la doctrina, (por lo menos la que he consultado), un tema muy controvertido que se da en la práctica . La condena en costas que puede recibir el síndico por no prosperar incidentes iniciados por él durante el proceso, estando legitimado para hacerlo, es claro lo que la ley estipula para eso, que son las sanciones del artículo 255 de la LC. En referencia al tema tributario, es obvio y elocuente que lo que se busca es la colaboración del profesional con el ente recaudador, sino será pasible de sanciones que pueden afectar su patrimonio, y en mayor medida, su libertad, ya que como lo establece la ley 24.769. le pueden caber penas de prisión, pero existe cierta contradicción entre lo que expresa la ley concursal y la ley de procedimientos tributarios. Finalizando con mí conclusión, me voy a referir a la RG. 745/99, la cual obliga al profesional que ponga en conocimiento de la Administración .Federal de Ingresos Públicos (A.F.I.P.), el concurso, y que a su vez le suministre un informe adicional, con lo cual se puede vislumbrar la inconstitucionalidad, e inclusive, lo que busca el Ente Recaudador, es una posición de “PRIVILEGIO” como acreedor del concurso, y con esta actitud lo que busca es ubicarse por encima de los demás acreedores. 28 ANEXO BIBLIOGRAFÍA LIBROS: "Concursos y Quiebras" - Santiago G. Fassi - Marcelo Gebhardt . 6º edición actualizada y ampliada. Año 1997. Editorial Astrea. "Concursos y Quiebras" - Santiago G. Fassi - Marcelo Gebhardt . 7º edición Año 2000. Editorial Astrea. "Concursos, las reformas a la ley" - Iglesias José. Editorial depalma . Año 1995. "Nuevo régimen de Concursos y Quiebras" - Favier Dubois. Ediciones Nueva Técnica. Año 1996. "La Responsabilidad del Síndico Concursal" - Héctor Foiguel López. Editorial Macchi. Año 1989. "Sindicatura Concursal"- Ruben Segal. Editorial depalma . Año 1978. "Actuación Pofesional Judicial" - Luisa Fronti de García - Juan Carlos Viegas. Editorial Macchi. Año 1998. "Instituciones de Derecho Concursal" - Julio César Rivera. Tomo I, Editores Rubinzal Culzoni. ARTÍCULOS DOCTRINARIOS: "Sindicatura Concursal, acciones, deberes y responsabilidades" - Baglietto Sebastián, Milone Enrique. La Ley 1999. "Sindico Concursal, sanciones (Ley 24.522)". Carlos E. Moro. La Ley 1995. "Es necesario imponerle mayores controles al Sindico Concursal?. Juan Ulnik (Ley 24.522)" La Ley 1986. "Sindico Concursal: responsabilidades fiscales. Nuevas formalidades". D'Angelo Armando. Doctrina Societaria y Concursal. Errepar. "La responsabilidad del Síndico Concursal ante la Ley 25.246 de Lavado de Dinero". Jacoby Pedro. 13º Congreso Nacional de Profesionales en Ciencias Económicas. "Sindico Concursal: responsabilidad y Sanciones". Dr. Dario Tropeano. "Nuevas Obligaciones Tributarias impuestas por la A.F.I.P.. Su inconstitucionalidad." Telese Miguel. 13º Congreso Nacional de Profesionales en Ciencias Económicas. LEYES: Ley 24.522 - Concursos y Quiebras Ley 11.683 - Ley de Procedimiento Fiscal Ley 24.769 - Ley Penal Tributaria. RESOLUCIONES GENERALES: Resolución General 745/1999. A.F.I.P.