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Ediciones Jurisprudencia del Trabajo, C.A.
Legislación Laboral – Aplicación práctica
DÍAS FERIADOS Y DE DESCANSO SEMANAL OBLIGATORIO. SALARIO VARIABLE.
1.- Para calcular el pago -por la incidencia de la parte variable- de los días feriados y de descanso
semanal, se deberá dividir el monto devengado por el trabajador entre el número de días en que
ésta se generó y obtener así, el “salario variable diario” que deberá multiplicarse por el número de
días domingos y feriados en el correspondiente mes. Es por ello que, dependiendo de la actividad
efectuada, algunas veces serán días continuos y en otros casos, días hábiles.
TSJ - Sala de Casación Social (06-10-09)
Magistrado Ponente: Dr. Alfonso Valbuena Cordero.
Aplicación:
De la decisión de la Sala de Casación Social del TSJ, pueden escindirse dos puntos
fundamentales, a saber:
1.- Cuando el trabajador devenga un salario mixto, debe tomarse en cuenta la parte
variable a los efectos de calcular los días de descanso y feriados
2.- Según la labor que desempeñe el trabajador, la división del salario se realizará entre
los días consecutivos del mes o entre los días hábiles del mismo.
Con relación al primer punto, la sentencia señala que cuando el salario devengado por el
trabajador sea mixto, deberá calcularse el pago de los días de descanso y feriados en base a la
parte variable del mismo, en atención a que la parte fija ya contempla el pago de los indicados
descansos y feriados.
Sin embargo, nuestra Organización difiere del criterio sostenido en la anterior sentencia,
toda vez que el artículo 216 de la Ley Orgánica del Trabajo, establece que cuando el trabajador
devengue una remuneración variable, el salario del día feriado (y del descanso semanal) es el
promedio de los salarios devengados en la respectiva semana. Ello quiere decir que el pago
de esos días no está incluido en la remuneración, y en consecuencia deben ser calculados
separadamente, a cuyo fin deben sumarse previamente –para obtener el salario normal- la parte
fija y la variable. (Destacado Nuestro)
El Artículo 153 de la Ley Orgánica del Trabajo establece:
“El trabajador tiene derecho a que se le pague el salario correspondiente a los
días feriados o de descanso”.
El artículo 216 también respalda la remuneración del día feriado, al tiempo que nos indica
cómo debe procederse para su cálculo:
“El descanso semanal será remunerado por el patrono a los trabajadores que
presten servicios durante los días hábiles de la jornada semanal de trabajo en la
empresa, con el pago de una cantidad equivalente al salario de un (1) día;
igualmente será remunerado el día de descanso adicional semanal convenido por
las partes conforme al artículo 196.
Cuando se trate de trabajadores a destajo o con remuneración variable, el salario
del día feriado será el promedio de los devengados en la respectiva semana.”
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Legislación Laboral – Aplicación práctica
Del artículo citado se evidencia lo siguiente:
a. El monto que el patrono ha de pagar por el día de descanso semanal obligatorio es el
mismo valor de un día hábil de la semana.
b. El único supuesto contemplado en la Ley en el cual se cancela el día de descanso
adicional, es cuando se celebra el acuerdo señalado en el artículo 196 LOT.
c. Para calcular el día de descanso semanal de los trabajadores con salario variable –lo
cual incluye al mixto-, debe promediarse lo devengado en los días hábiles de la semana
respectiva.
El segundo aspecto abordado por la sentencia que merece ser analizado, es el indicado en
el literal c) indicado ut supra, donde la norma en comento establece que debe dividirse entre los
días hábiles laborados por el trabajador, por lo que diferimos de la sentencia en cuanto según la
actividad que realice el trabajador se dividirá entre días continuos o hábiles, toda vez que se está
desmejorando al trabajador y se estaría calculando el pago de los días feriados y de descanso a
través de una fórmula que los convierte en factor y producto a la vez.
Veámoslo a través de un ejemplo:
Un trabajador labora de lunes a viernes, y descansa el sábado y el domingo. Devenga un
salario mixto, compuesto por Bs. 300,00 de salario fijo, y en una determinada semana, generó
Bs. 1.500,00 de salario variable (comisiones). Si procedemos al cálculo del día domingo,
considerando que el sábado es un día hábil, la fórmula a aplicar sería la siguiente según el
criterio de la Sala:
Salario fijo: 300
Salario variable semanal: 1500
Cálculo del día de descanso (domingo)
1500/7 (días continuos) = 214,29 (salario diario)
Valor día de descanso (domingo) = Bs. 214,29
Ahora bien, utilizando los datos del ejemplo anterior aplicaremos el criterio sostenido
por nuestra Organización, en atención a la interpretación de las disposiciones legales
anteriormente referidas:
Salario fijo: Bs. 300,00
Salario variable: Bs. 1.500,00
Cálculo del día de descanso (domingo):
Bs. 300,00 + Bs. 1.500,00 = Bs. 1.800,00 (salario mixto)
Bs. 1.800,00 / 6 (días hábiles) = Bs. 300 (salario diario)
Valor día de descanso (domingo) = Bs. 300
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Nótese que dividimos el salario semanal entre 6, ya que además de los cinco días
laborados (lunes a viernes), se toma el día sábado como día hábil, aun cuando se otorga como
descanso en la hipótesis planteada, en atención a que de acuerdo con la LOT el día sábado es
hábil, pues no se encuentra mencionado en el elenco de días feriados mencionados en el artículo
212. Además, el propio Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, es su artículo 88 señala:
“El trabajador o trabajadora tendrá derecho a descansar un día a la semana el
cual coincidirá con el día domingo…”
Debemos insistir además, que los 6 días entre los cuales se divide el salario, son una
constante, por lo tanto, aun cuando el trabajador falte algún día de su semana de trabajo, de
igual forma la fórmula a aplicar es la misma, a saber:
Salario semanal = Salario del día de descanso semanal obligatorio
6 (Días hábiles de la semana según la LOT)
Esto garantiza que el pago del día de descanso sea equitativo entre los distintos
trabajadores con salario variable o mixto, pues quien más trabaja, más devengará, no sólo por
haber generado un mayor salario como resultado de su esfuerzo, sino porque tendrá un monto
mayor en el pago de su día de descanso semanal.
En conclusión, para determinar el valor del día de descanso semanal obligatorio siempre
se debe dividir el salario entre 6 días hábiles.
Finalmente, es importante aclarar que aun cuando en el análisis realizado, consideramos
al día domingo como el día de descanso semanal, por ser el obligatorio conforme a la Ley,
puede por excepción ser otro día diferente de la semana, cuando se cumplen los supuestos
contemplados en el artículo 213 de la LOT y 92 al 94 del Reglamento de la LOT; caso en el cual
todo lo dicho se aplicaría con relación al día de la semana que sustituye al domingo.
Base legal:
-Ley Orgánica del Trabajo: Arts. 153 y 216