220-44142 Asunto: Mecanismo para la elección de junta directiva

220-44142
Asunto: Mecanismo para la elección de junta directiva en una sociedad anónima.
Se recibió su escrito vía email radicado en este Despacho con el número 444,876-0, por medio del cual pregunta
cómo es "el mecanismo para proceder a elegir miembros de junta directiva en una sociedad anónima si los
estatutos no lo especifican?"
Sobre el particular cabe señalar, que el artículo 436 del Código de Comercio alusivo a la elección y remoción de
dicho cuerpo colegiado, prevé que "Los principales y los suplentes de la junta serán elegidos por la asamblea
general, para períodos determinados y por cuociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos y
removidos libremente por la misma asamblea." (resaltado fuera del texto)
Este sistema se encuentra definido en el artículo 197 del mismo Código el cual prevé que:
"Siempre que en las sociedades se trate de elegir a dos o más personas para integrar una misma
junta, comisión o cuerpo colegiado, se aplicará el sistema de cuociente electoral. Este se
determinará dividiendo el número total de los votos válidos emitidos por el de las personas que
hayan de elegirse. El escrutinio se comenzará por la lista que hubiere obtenido el mayor número
de votos y así en orden descendente. De cada lista se declararán elegidos tantos nombres
cuantas veces quepa el cuociente en el número de votos emitidos por la misma, y si quedaren
puestos por proveer, éstos corresponderán a los residuos más altos, escrutándolos en el mismo
orden descendente. En caso de empate de los residuos decidirá la suerte.
Los votos en blanco solo se computarán para determinar el cuociente electoral. Cuando los
suplentes fueren numéricos podrán reemplazar a los principales elegidos de la misma lista.
Las personas elegidas no podrán ser reemplazadas en elecciones parciales, sin proceder a una
nueva elección del sistema de cuociente electoral, a menos que las vacantes se provean por
unanimidad."
Como se puede observar, la facultad de elegir dicho órgano reposa en cabeza del máximo órgano social,
aplicándose para el caso el sistema de cuociente electoral, el cual tiene su razón de ser en la protección de las
minorías, pudiéndose prescindir del mismo en los casos en los cuales hayan de llenarse vacantes en elecciones
parciales, siempre y cuando la elección se haga por unanimidad.
Refiriéndose al tema de la elección de la junta directiva, expresa el profesor Gabino Pinzón en su obra Sociedades
Comerciales, Volumen I, Edit. Temis, 1982, Pág. 207., que ""Sobre este tema de la integración de las juntas
directivas debe anotarse que esa forma de encargo plural no solo tiene como justificación o razón de conveniencia
la colaboración de varias personas en la administración en la empresa social, sino también la representación en
dichas juntas de los diversos grupos o tendencias que puedan formarse en el seno de una asamblea general, para
que el voto de socio sea eficaz no solamente para aprobar o improbar las cuentas de los actos de los
administradores, sino también para elegir a esos funcionarios encargados de la gestión de los negocios sociales. Por
eso se ha previsto con carácter imperativo en el artículo 197 del Código de comercio que "siempre que en las
sociedades se trate de elegir a dos o más personas para integrar una misma junta, comisión o cuerpo colegiado, se
aplicará el sistema de cuociente electoral"
Aunque el Despacho entiende que la única inquietud versa sobre la elección de dicho cuerpo colegiado en razón de
no haberse previsto estatutariamente nada sobre el particular, es pertinente comentar, que el Código de Comercio
se ocupó de la figura en los artículos 434 a 439, los cuales hacen alusión, entre otros aspectos, a las inhabilidades,
quórum y convocatoria, atribuciones etc. Existen, además, otras normas que tienen que ver con las funciones de
este cuerpo colegiado, por ejemplo, los artículos 385, 423, 434.
En los anteriores términos se da respuesta a su consulta y se le advierte que el alcance de la misma es el previsto
en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Rad. 444,876-0