Señora ÁNGELA SOFÍA OSPINA GIRONZA Contadora Pública

SUPERSOCIEDADES - BOGOTA
Radicación No.:2010-01-137806
N.I.T. / C.C. : 830115297
Expediente
: 0
Nombre
: MINISTERIO DE COMERCIO INDUSTRIA Y TURISMO
Dependencia
: INVESTIGACION Y REGULACION CONTABLE
Trámite
: 29001 - CONSULTAS CONTABLES
Folios
: 4 Anexos: NO
Término: 11/06/2010
Fecha
: 11/06/2010
Hora : 10:51 AM
Tipo Documento : OFICIO
Número: 115-036249
“Al contestar si lo requiere, Cite el No. de radicación de este Documento”
Señora
ÁNGELA SOFÍA OSPINA GIRONZA
Contadora Pública
[email protected]
Ref.:
Contratos de cuentas en participación – fiducia mercantil
Le informo que con radicado número 2010-01-127021 del 25 de mayo del presente año, el
Ministerio de Comercio, Industria y Turismo dio traslado a esta entidad del escrito que
usted remitió vía correo electrónico al Consejo Técnico de la Contaduría Pública, en el
cual formula la siguiente consulta:
“1Con el objetivo de desarrollar un proyecto de construcción se firma un contrato de cuentas en
participación entre el dueño del terreno, quien es el participe inactivo, y el constructor como el gestor y
desarrollador del proyecto. El dueño del terreno va a recibir un porcentaje de la venta del proyecto, una parte
a título de restitución de su aporte y otra parte como utilidad, el participe gestor recibe el resto de las
utilidades del proyecto.
2Para desarrollar el contrato, se constituye un Patrimonio Autónomo (Contrato de Fiducia Mercantil
Irrevocable) con el objeto de administrar los bienes que conforman el Patrimonio, donde el participe inactivo
aporta los derechos de dominio y posesión del lote y el socio gestor realiza un aporte en dinero.
3Los beneficiarios del Patrimonio Autónomo son el participe incactivo y el gestor, los cuales recibirán
como beneficio del Patrimonio Autónomo, el valor y los porcentajes mencionados en el punto No. 1.
4El Patrimonio Autónomo ejecuta previa autorización del Desarrollador del Proyecto: El pago de costos
y gastos, la facturación y escrituración de las unidades vendidas.
Con base en los puntos mencionados anteriormente, consulto:
Cuál debe ser el manejo contable para el Desarrollador del Proyecto en los siguientes casos:
• El contrato de cuentas en participación.
• El contrato de fiducia Mercantil (Constitución y operación del Patrimonio Autónomo)”
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Oficio
Sea lo primero aclararle que las consultas que se presentan a esta Entidad se resuelven
de manera general, abstracta e impersonal, de acuerdo con las facultades conferidas en
ejercicio de las atribuciones de inspección, vigilancia y control de las sociedades
comerciales expresamente señaladas en la Ley 222 de 1995 y se circunscribe a hacer
claridad en cuanto al texto de las normas de manera general, para lo cual armoniza las
disposiciones en su conjunto de acuerdo al asunto que se trate y emite su concepto,
ciñéndonos en un todo a las normas vigentes sobre la materia.
De lo expuesto por Usted, se observan dos situaciones, a saber: 1) la celebración de un
contrato de cuentas en participación y 2) la constitución de un patrimonio autónomo vía
celebración de un contrato de fiducia mercantil. Ahora bien, si tenemos en cuenta que
conforme a lo previsto en el artículo 50 del Código de Comercio, la contabilidad debe
mostrar la historia clara, completa y fidedigna de los negocios del comerciante. Es por ello
que nos referiremos en forma separada a continuación:
En cuanto a la primera situación planteada, la definición del contrato de cuentas en
participación se encuentra contenida en el artículo 507 del Código de Comercio, como
sigue: “La participación es un contrato por el cual dos o más personas que tienen la calidad de comerciantes
toman interés en una o varias operaciones mercantiles determinadas, que deberá ejecutar uno de ellos en su
solo nombre y bajo su crédito personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus partícipes las ganancias o
pérdidas en la proporción convenida”
El artículo 509 del Código citado por
constituye una persona jurídica y por
domicilio. Más adelante, el artículo 512
inactivo tendrá derecho a revisar todos
gestor le rinda cuentas de su gestión.
su parte, contempla que la participación no
tanto carece de nombre, patrimonio social y
consagra que en cualquier tiempo el partícipe
los documentos de la participación y a que el
En pocas palabras, el contrato de cuentas en participación es un negocio mediante el
cual, los participes realizan unos aportes que son administrados por el socio gestor bajo
su propio crédito para realizar una actividad comercial y generar utilidades para los
asociados.
En cuanto al registro contable, el Decreto 2650 de 1993 que contiene el Plan Único de
Cuentas para los Comerciantes, establece la forma como se deben contabilizar las
operaciones económicas derivadas del desarrollo de un contrato de cuentas en
participación. Tal procedimiento indica que si bien, la administración y registro de los
bienes, derechos, obligaciones, ingresos, costos y gastos propios de la actividad
comercial acordada se encuentran a cargo del socio gestor bajo su cuenta y riesgo, la
contabilidad de esta actividad se debe registrar por separado en cuentas de orden. El
punto 3. -Cuentas en Participación- de la Circular Externa 115-000006 de 2009 se refiere
al detalle de este manejo contable.
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Oficio
En el mismo sentido se pronunció la Superintendencia mediante oficio 330-7053 del 7 de
marzo de 1995, así: “En resumen, los derechos y obligaciones derivados de la operación comercial
adelantada bajo la figura del contrato de cuentas en participación, así como sus ingresos y costos, son en
realidad un negocio que se debe manejar por separado en Cuentas de Orden, no obstante que ante terceros,
el gestor sea reconocido como único dueño, conforme a lo previsto en el artículo 507 y siguientes del Código
de Comercio, dada la condición de socios ocultos de los partícipes no gestores”.
En cuanto a la segunda situación, debemos mencionar que el artículo 1226 del Código de
Comercio, define la fiducia mercantil, como “…un negocio jurídico en virtud del cual una persona,
llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o mas bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien
se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en
provecho de éste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo
tiempo fiduciante y beneficiario”. Al respecto, el concepto No. 2003018295-1. del 23 de mayo de
2003 expedido por la entonces Superbancaria (hoy Superfinanciera) expresó:
“…conviene señalar que el contrato de fiducia mercantil implica, como aspecto esencial, la transferencia de
los bienes afectos al cumplimiento de una finalidad determinada (al parecer, en este caso, la administración y
construcción de unidades inmobiliarias) y comporta el surgimiento de un patrimonio autónomo deslindado del
resto del activo del fiduciario sujeto a dicha finalidad”.
…
“Ahora bien, cuando la finalidad del contrato fiduciario se orienta a la administración inmobiliaria, estamos en
presencia de un negocio en virtud del cual "(...) se transfiere un bien inmueble a la entidad fiduciaria para que
administre y desarrolle un proyecto inmobiliario, de acuerdo con las instrucciones señaladas en el acto
constitutivo y transfiera las unidades construidas a quienes resulten beneficiarios del mismo contrato".
De igual manera, esta Superintendencia mediante Oficio 340-12459 del 7 de marzo de
1997, conceptuó:
“2. La entrega de los bienes puede hacerse con transferencia de la propiedad, constituyendo para el efecto un
patrimonio autónomo mediante la celebración de un contrato de fiducia mercantil o dicha entrega se puede
hacer sin transferir la propiedad, caso en el cual se suscribe un contrato de encargo fiduciario irrevocable.
3. Expuesto lo anterior y considerando los contratos con transferencia de la propiedad, a continuación se
detalla la forma como deben hacerse los respectivos registros:
3.1 El Plan Único de Cuentas para los Comerciantes, dentro del grupo 16 -Intangibles-, cuenta 1605 Derechos-, ha destinado la subcuenta 162520- En fideicomiso en garantía-, para el registro de las
operaciones correspondientes a bienes entregados de fiducia en garantía.
En la descripción de la cuenta 1605 el mismo PUC establece que el registro debe efectuarse por el costo
teniendo en cuenta que la entrega del bien en si misma no genera la realización de utilidades para el
constituyente o fideicomitente, por lo cual a esta cuenta se trasladará o reclasificará el valor que figure
ajustado en el rubro en Propiedades, Planta y Equipo del bien que se transfiere. Asimismo, se debe trasladar
a la subcuenta 169830 -Derechos- la depreciación acumulada respectiva si la hubiere, a nivel de auxiliar,
cambiando su concepto por el de amortización, de tal manera que se refleje el costo ajustado.
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Oficio
Expuesto el manejo contable de las dos situaciones planteadas y con los elementos de
juicio aportados, procedemos a realizar un análisis sobre los registros contables:
En primer lugar, observamos que el ente económico suscribe un contrato de cuentas en
participación que, como quedó dicho, todos los bienes, derechos, obligaciones, ingresos,
costos y gastos afectos a las actividades derivadas del mencionado contrato, son
reconocidos contablemente en cuentas de orden. En segundo lugar, el gestor como
cabeza visible de la cuenta en participación constituye un patrimonio autónomo mediante
la suscripción de un contrato de fiducia mercantil, originando unos derechos que deben
ser registrados como tales en la contabilidad.
Lo anterior nos lleva necesariamente a pensar que los derechos fiduciarios fueron
constituidos con bienes pertenecientes al contrato de cuentas en participación, por lo
tanto, fueron registrados inicialmente en cuentas de orden. Es por esto que al contabilizar
tales derechos, igualmente se deben registrar en cuentas de orden, pues, no es el
comerciante quien suscribe el contrato a titulo personal, sino como gestor del contrato de
cuentas en participación.
Así las cosas, el constructor como gestor y desarrollador del proyecto debe proceder a
crear en cuentas de orden, los rubros necesarias para reconocer los derechos del
contrato de cuentas en participación en la fiducia (grupos 94 y 91), de la misma manera
que lo realizaría en cuentas de balance (grupo 16) como si fuera a título propio.
En los términos anteriores damos respuesta a su solicitud.
Cordialmente,
MAURICIO ESPAÑOL LEÓN
Coordinador Grupo de Investigación y Regulación Contable
TRD:
C8302
Consecutivo