(2) días adicionales

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1.- FECHA DE ELABORACIÓN:
Dirección de Consultoría Jurídica
2.- DIRECCIÓN REMITENTE:
3.- MATERIA:
4.- TEMA:
09-08-2009
Derecho Administrativo
Prestación de Antigüedad
5.- EXTRACTO
Los dos (2) días adicionales de prestación de antigüedad que se causan cumplido que fuere el
segundo año de servicio, son acumulativos y deben ser “pagados” al trabajador mientras dure la
relación de trabajo, es decir, que el caso de la ciudadana…, esos días adicionales acumulados
durante los diecisiete (17) años de servicio a otro patrono, han debido ser reconocidos por éste y no
por el Ministerio Público.
6.- CONTENIDO
6.1.- COMUNICACIÓN Nº
6.2.- FECHA:
Memorándum DFGR-DCJ-11-643-2009
09-08-2009
6.3.- TRANSCRIPCIÓN
A los fines de poder evacuar la consulta planteada, es menester señalar que lo atinente a la
prestación de antigüedad y los términos en los cuales ésta debe ser cancelada, se encuentra
regulada en el artículo 28 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, el cual dispone lo siguiente:
(...)
De acuerdo con la norma antes citada, en materia funcionarial existe una remisión expresa a la Ley
Orgánica del Trabajo, en cuanto a la prestación de antigüedad y los términos en que ésta será
cancelada.
En tal sentido, el artículo 108 de la Ley in comento, establece lo siguiente:
(...)
De la norma transcrita se desprende, que la misma reconoce y regula la prestación de antigüedad
que constituye aquel beneficio que se causa y acrecienta, en términos patrimoniales, en la medida
que la relación de trabajo transcurre o se hace más antigua.
Igualmente, consagra la disposición in comento, en primer lugar, que el empleador está obligado a
depositar o acreditar a favor del trabajador, cinco (5) días de salario, a partir del tercer mes de
servicio, con base al salario devengado en el mes correspondiente.
Adicionalmente, establece un segundo componente del régimen de la prestación de antigüedad,
constituido por el derecho de los trabajadores, a percibir dos (2) días adicionales de salario por cada
año de servicio a partir del primer año o fracción superior a seis (06) meses de antigüedad
verificado desde la vigencia de la reforma de la Ley, también por concepto de antigüedad,
acumulativos hasta llegar a 30 días de salario.
Estos dos (2) días adicionales se comenzaron a computar a partir de la entrada en vigencia de la Ley
reformada (19 de junio de 1997), ya que bajo el imperio de la Ley derogada este beneficio no era
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reconocido, salvo para aquellos trabajadores que por vía de convención colectiva, o de otra fuente
distinta a la ley, lo hubieren adquirido.
En cuanto a la forma en que deben ser cancelados esos dos (2) días adicionales de antigüedad, hay
que acudir al Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, el cual dispone en su artículo 71, lo
siguiente:
(...)
De la lectura del segundo párrafo del artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, se desprende que
una vez cumplido el primer año de servicio o fracción superior a seis (6) meses, prestados por un
trabajador, éste tendrá derecho a dos (2) días adicionales de salario por cada año de servicio, que
se causarán cumplido el segundo año, verificado a partir de la vigencia de la reforma de la Ley, es
decir dos (02) días el segundo año, cuatro (04) días el tercero, seis (06) días el cuarto, y así
sucesivamente; hasta llegar a un máximo de treinta (30) días de antigüedad adicional por año, y al
año décimo sexto de servicio, si aún el trabajador sigue en la empresa, tendrá derecho por lo tanto
a treinta (30) días de prestación de antigüedad adicional a todos los años sucesivos; y el salario
base para su cálculo será el promedio de lo devengado por el trabajador en el año respectivo.
Asimismo, se observa que el legislador señaló que los conceptos regulados en la referida norma,
comenzaran a causarse a favor del trabajador “Después del primer año de servicio, o fracción
superior a seis (6) meses...”, es decir, que los dos (02) días adicionales a que hace referencia el
segundo párrafo del referido artículo, se deben reconocer a favor del trabajador, sólo cuando se
haya cumplido con el tiempo de servicio antes señalado.
Igualmente, conviene precisar que al analizar el segundo párrafo del artículo 108 de la Ley in
comento, se entiende que esos días adicionales de antigüedad debe reconocerlos y pagarlos el
patrono a favor del trabajador que se encuentre prestando efectivamente servicios, y en caso de
haberse acumulado los días que correspondan al trabajador, éstos deberán ser reconocidos y
cancelados al finalizar la relación de trabajo, junto con los otros conceptos a los que hace referencia
el artículo en referencia.
Se hace está acotación, para indicar que por ejemplo, un trabajador que preste servicios para una
determinada empresa tendrá derecho al pago de los dos (2) días adicionales a la prestación de
antigüedad y al incremento que se genere, sólo durante el tiempo en que efectivamente preste sus
servicios para ese patrono, pero si la relación laboral termina por cualquiera de las causas
establecidas en la ley y posteriormente, el trabajador inicia una nueva relación laboral con otro ente
público o privado, al efecto respecto de ese nuevo patrono e independientemente de los años de
servicio que hubiese acumulado con el anterior, se le reconocerá el pago de esos dos (02) días
adicionales, tal y como lo señala el artículo 71 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo “(...)
cumplido que fuere el segundo año de servicio.”.
(...)
En tal sentido, salvo mejor criterio, se estima que en su caso los dos (2) años adicionales a la
prestación de antigüedad previstos en el segundo párrafo del artículo 108 de la Ley Orgánica del
Trabajo, han debido ser reconocidos y cancelados oportunamente por el patrono al cual prestaba
anteriormente sus servicios, y no es procedente que la ciudadana …, pretenda que el Ministerio
Público reconozca y cancele a su favor los dos días acumulados durante los diecisiete (17) años
prestados a otro patrono, ya que estos días tienen un carácter acumulativo mientras dure la relación
laboral, razón por la cual una vez iniciada una nueva relación funcionarial con el Ministerio Público, a
este Organismo le corresponderá reconocer los días adicionales que le correspondan de acuerdo a lo
previsto en la Ley Orgánica del Trabajo y su Reglamento.
Los dos (2) días adicionales de prestación de antigüedad que se causan cumplido que fuere el
segundo año de servicio, son acumulativos y deben ser “pagados” al trabajador mientras dure la
relación de trabajo, es decir, que el caso de la ciudadana…, esos días adicionales acumulados
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durante los diecisiete (17) años de servicio a otro patrono, han debido ser reconocidos por éste y no
por el Ministerio Público.