Art. 48 EBEP. ¿Es posible mejorar los permisos vía negociación

Art. 48 EBEP. ¿Es posible mejorar los permisos vía negociación colectiva? ¿El permiso
por lactancia supone deducción de retribuciones?
Fecha de la consulta: 1/4/2015
Planteamiento
A raíz de la entrada en vigor del RD-ley 20/2012 que establece como máximos los
permisos contemplados en el art. 48 EBEP en materia de vacaciones y "moscosos" tanto
para el personal laboral como funcionario, en relación con el resto de supuestos,
¿tendríamos que considerarlos también máximos sin posibilidad de mejora a través de
un instrumento de negociación colectiva?
En caso de permiso de lactancia, ¿supone deducción de retribuciones por el tiempo
concedido?
Respuesta
Tras la publicación del RD-ley 20/2012, de 13 de julio, de Medidas para Garantizar la
Estabilidad Presupuestaria y de Fomento de la Competitividad, norma que tiene, tal y
como indica su Exposición de Motivos, una clara tendencia unificadora, se limita "el
número de días de asuntos particulares y de días adicionales a los de libre disposición
que puedan haber establecido las Administraciones Públicas y se adoptan medidas con
la misma finalidad en relación con el personal laboral, así como respecto de las
vacaciones."
El art. 8.3 RD-ley 20/2012 limitó, así, los días de vacaciones y asuntos particulares al
establecer que:

"Desde la entrada en vigor de este Real Decreto-ley, quedan suspendidos y sin
efecto los Acuerdos, Pactos y Convenios para el personal funcionario y laboral,
suscritos por las Administraciones Públicas y sus Organismos y Entidades,
vinculados o dependientes de las mismas, en lo relativo al permiso por asuntos
particulares, vacaciones y días adicionales a los de libre disposición o de
similar naturaleza".
El Estatuto Básico del Empleado Público -EBEP-, aprobado por Ley 7/2007, de 12 de
abril, tiene por objeto establecer las bases del régimen estatutario de los funcionarios
públicos incluidos en su ámbito de aplicación y determinar las normas aplicables al
personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas (art. 1.1 y 1.2); se aplica al
personal funcionario y, en lo que proceda, al personal laboral al servicio de las
Administraciones de las Entidades Locales (art. 2.1). Establece en su art. 7 que:

"El personal laboral al servicio de las Administraciones Públicas se rige,
además de por la legislación laboral y por las demás normas
convencionalmente aplicables, por los preceptos de este Estatuto que así lo
dispongan".
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El art. 48 EBEP regula los permisos de quienes ostentan la condición de funcionario
público, estableciendo el art. 51 que para los permisos de este personal se estará a lo
establecido en el Capítulo que lo contiene y en la legislación laboral correspondiente.
Tras la modificación del art. 48 EBEP, dejando su redacción a "tendrán los siguientes
permisos", surge la controversia en cuanto a determinar en el caso de permisos si la
regulación establecida por cada Comunidad Autónoma sigue estando vigente en tanto
no contradiga la normativa estatal. La tendencia técnica mayoritaria, basada en algún
pronunciamiento de otras Comunidades Autónomas, como la del Gobierno de Aragón o
la Comunidad Valenciana, aboga, con todas las prudencias, por entender subsistentes
los permisos autonómicos siempre y cuando no contradigan al EBEP y en tanto la
Comunidad Autónoma no regularice o derogue su normativa, y ello en base al art. 142
del Real Decreto Legislativo 781/1986, de 18 de abril, por el que se aprueba el Texto
Refundido de las Disposiciones Legales vigentes en materia de Régimen Local -TRRL-,
establece que los funcionarios de la Administración local "tendrán derecho a
recompensas, permisos, licencias y vacaciones retribuidas previstas en la legislación
sobre función pública de la Comunidad Autónoma respectiva y supletoriamente, en la
aplicable a los funcionarios de la Administración del Estado".
Por su parte, el art. 3 del Estatuto de los Trabajadores -ET-, aprobado por Real Decreto
Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, establece que:

"Los derechos y obligaciones concernientes a la relación laboral se regulan:
por las disposiciones legales y reglamentarias del Estado; por los convenios
colectivos; por la voluntad de las partes, manifestada en el contrato de trabajo,
siendo su objeto lícito y sin que en ningún caso puedan establecerse en perjuicio
del trabajador condiciones menos favorables o contrarias a las disposiciones
legales y convenios colectivos antes expresados; por los usos y costumbres
locales y profesionales".
El art. 37 ET, relativo al descanso semanal, fiestas y permisos, es un precepto de
derecho necesario relativo, que puede ser mejorado por norma convencional, tal y como
de forma constante sostiene un sólido criterio jurisprudencial (Sentencia del TS de 20 de
junio de 2005 ).
Por lo expuesto, a nuestro juicio, las Corporaciones Locales y en relación con el
personal funcionario, carecen de competencia reguladora en cuanto a la regulación de
permisos, licencias y vacaciones, siendo la ley la que establece cuál es el régimen
aplicable a estas materias y el mismo es indisponible, no puede ser alterado o
desplazado por el pacto o acuerdo. La regulación legal, según viene estableciendo la
jurisprudencia, no es una plataforma de mínimos a partir de la cual las corporaciones
pueden establecer distintos pactos, por lo que los ayuntamientos deben asumir la
regulación existente en la normativa básica y en la autonómica, siempre y cuando no
contradigan al EBEP (Sentencia del TS de 16 de junio de 1995 ).
Respecto al personal laboral, no existe impedimento en negociar permisos en el
respectivo convenio, aunque nosotros, por motivos de equidad y de procedimientos,
somos partidarios de aconsejar que los mismos sean los mismos en ambos colectivos de
funcionarios y laborales, tendencia que cada vez cobra más fuerza en la mayoría de
Ayuntamientos.
Para finalizar, en relación a la última cuestión, entendemos que no procede deducción
alguna de retribución por concesión del permiso de lactancia. El art. 48.1.f) EBEP
regula el permiso de lactancia estableciendo la posibilidad de que la funcionaria pueda
solicitar la sustitución del tiempo de lactancia por un permiso retribuido que acumule en
jornadas completas el tiempo correspondiente.
Fuente:
http://www.derecholocal.es/novedades_consultas_ampliada.php?id=CATSUYZE:7DF086F3