ASEP LL-0597

ENTE REGULADOR DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS
Resolución Nº: JD-3557
Panamá 24 de Octubre de 2002.
Por la cual se resuelve el Recurso de Reconsideración presentado por el Apoderado
Legal de la empresa SKY INTERNET CAFE, S. A., en contra de la Resolución JD-3469
de 22 de agosto de 2002.
LA JUNTA DIRECTIVA
Del Ente Regulador de los Servicios Públicos
en uso de sus facultades legales
CONSIDERANDO:
1. Que mediante la Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002, el Ente
Regulador de los Servicios Públicos, dispuso sancionar con multa de CINCUENTA MIL
BALBOAS CON 00/100 (B/.50,000.00), a la sociedad SKY INTERNET CAFE, S. A.
(ubicada en el Súper Centro El Dorado, frente a Telas Livingston, 2do piso), por
infringir lo establecido en el Numeral 8 del Artículo 56 de la Ley No. 31 de 8 de febrero
de 1996, el cual corresponde a la promoción, mercadeo y reventa de servicios de
telecomunicaciones sin concesión propia, o sin convenio con el correspondiente
concesionario. 2. Que la Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002, fue
notificada personalmente a la firma De Obaldía & García De Paredes Apoderados
Especiales de la sociedad SKY INTERNET CAFE, S. A., el día 23 de agosto de 2002; 3.
Que el día 30 de agosto de 2002, se presentó memorial por el cual los Apoderados
Especiales de la sociedad SKY INTERNET CAFE, S. A., interponen formal Recurso de
Reconsideración en contra de la Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002,
indicando los Apoderados Especiales entre otras cosas, lo siguiente:
a) "....Mediante Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002 se impuso a nuestra
representada SKY INTERNET CAFÉ, S.A. multa por la suma de CINCUENTA MIL
BALBOAS (B/.50,000.00), sanción que no resulta acorde con lo probado en el proceso,
la cual resulta a todas luces exagerada teniendo en cuenta la supuesta infracción
cometida por nuestra representada SKY INTERNET CAFÉ, S.A.
b) "Al respecto la Ley No. 31 de 8 de febrero de 1996, por la cual se dictan normas para
la regulación de las telecomunicaciones en la República de Panamá, establece en su
artículo 57 lo siguiente:
Artículo 57. Existirán dos tipos de sanciones administrativas para las infracciones
señaladas en el artículo anterior, sin perjuicio de la resolución administrativa del
contrato de concesión, en los casos en que esto último proceda:
1. Multa de mil balboas (B/.1,000.00) hasta un millón de balboas (B/.1,000.000.00),
dependiendo de la gravedad de la falta, sin perjuicio de la obligación de reparar el daño
correspondiente........."
c) "Nuestro ordenamiento jurídico establece que culpa grave es la que consiste en no
manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aún las personas negligentes
suelen emplear en sus negocios propios. A su vez se establece que en materia civil esta
culpa equivale a dolo, siendo esta la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro." d) "La intención de la empresa SKY INTERNET CAFÉ, S.A. ha sido
en todo momento brindar un beneficio al país mediante la prestación del servicio de
alquiler de equipos de computadoras y acceso a Internet, efectuando una labor social y
educativa, permitiendo el acceso a una red de información a aquellas personas de
escasos recursos que no cuenten con el tipo de tecnología que SKY INTERNET CAFÉ,
S.A. les ofrece." e) "SKY INTERNET CAFÉ, S.A. en ningún momento ha actuado
dolosamente, o sea, no ha incurrido en esa intención positiva de ocasionar un daño,
esto queda demostrado en el hecho de que no brinda ningún servicio de
telecomunicación internacional que viole concesión alguna y a su vez desconocía que la
utilización del sistema de tarjetas prepagadas para el acceso al servicio de transmisión
de voz y audio por protocolo de Internet por medio de la compañía Net2phone que le
vendía la empresa THE GERMAN CONSULTING GROUP, S.A. estaría en violación de
alguna concesión ya que en ningún momento THE GERMAN CONSULTING GROUP,
S.A. hizo alguna observación al respecto." f) "La Empresa SKY INTERNET CAFÉ, S.A.
es una pequeña empresa con un capital social de DIEZ MIL DOLARES (US $
10,000.00) que genera ingresos anuales por la suma de CINCO MIL DOLARES (US $
5,000.00), derivados únicamente del alquiler de equipo de computadoras, el cual es su
giro de negocios habitual. Resulta ilógico entonces pretender que una empresa que no
ha causado perjuicio alguno a la denunciante ni al Estado sea condenada a pagar esta
multa exorbitante." g) "A su vez resulta imperante señalar que la empresa SKY
INTERNET CAFÉ, S.A. no ha sido sancionada previamente por esta dirección y en todo
momento ha actuado de buena fe. La sanción impuesta no se justifica ya que nuestra
representada no ha cometido una falta que pueda ser tildada de grave o reincidente." h)
"En base a lo anterior solicitamos a los Honorable Directores del Ente Regulador de los
Servicios Públicos emita reconsidere (sic.) la Resolución JD-3469 y se revoque la orden
impartida de sancionar a nuestra representada ya que SKY INTERNET CAFÉ, S.A. en
ningún momento ha infringido concesión alguna ya que no realiza los servicios de
comunicación que literalmente se encuentran especificados en las normativas vigentes
sobre este aspecto como amparados por concesión alguna. En el evento que no admita
nuestra petición principal solicitamos, en su defecto, que se reconsidere la multa
impuesta, rebajándola al mínimo que establece la Ley, dadas las condiciones y
actuación de buena fe de nuestra mandante."
CONSIDERACIONES DEL ENTE REGULADOR EN TORNO AL RECURSO DE
RECONSIDERACIÓN PRESENTADO POR LOS APODERADOS LEGALES DE LA
EMPRESA SKY INTERNET CAFÉ, S.A.
4. Que vistos los hechos expuestos en el libelo de Reconsideración, el Ente Regulador
de los Servicios Públicos procede a dar contestación al Recurso de Reconsideración
presentado por los Apoderados Especiales de la empresa SKY INTERNET CAFÉ, S.A.:
a) Que en virtud de lo que dispone la Ley No. 26 de 29 de enero de 1996, modificada
por la Ley No. 24 de 30 de junio de 1999, y por la Ley No. 15 de 7 de febrero de 2001,
la cual crea el Ente Regulador de los Servicios Públicos como organismo autónomo del
Estado, tiene a su cargo el control y fiscalización de los Servicios Públicos de
abastecimiento
de
agua
potable,
alcantarillado
sanitario,
electricidad,
telecomunicaciones, radio y televisión así como la transmisión y distribución de gas
natural; Los Apoderados Especiales afirman que esta Entidad Reguladora ha restringido
el ejercicio del comercio en perjuicio de su representada, sin embargo dicha afirmación
falta a la verdad toda vez que el Ente Regulador de los Servicios Públicos, no es la
autoridad competente para ordenar o imponer lo que el recurrente manifiesta; en tal
caso la autoridad competente sería la Dirección Nacional de Comercio Interior del
Ministerio de Comercio e Industrias;
b) Que a través la Ley No. 31 de 8 de febrero de 1996, clasifica los Servicios de
Telecomunicaciones como Tipo "A" y Tipo "B", y mediante la Resolución JD-025 de 12
de diciembre de 1996, el Ente Regulador de los Servicios Públicos clasifica para toda la
República de Panamá las respectivas definiciones de los Servicios de
Telecomunicaciones Tipo "A", y Tipo "B";
c) SKY INTERNET CAFÉ, S.A. fue investigada por promocionar, mercadear y revender
el Servicio de Telecomunicaciones clasificado como 103 denominado SERVICIO DE
TELECOMUNICACIÓN BASICA INTERNACIONAL, el cual esta definido en la
Resolución JD-025 de 12 de diciembre de 1996; d) De conformidad con lo que dispone
el Numeral 1, del Artículo 59, de la Ley No. 31 de 8 de febrero de 1996, el proceso
sancionador adelantado por el Ente Regulador de los Servicios Públicos en contra de la
empresa SKY INTERNET CAFÉ, S.A., se fundamento en todo momento en los
principios de economía procesal, celeridad, eficacia, simplificación de trámites,
ausencia de formalismo, publicidad e imparcialidad, todo ello con pleno respeto al
derecho de iniciativa y de defensa del acusado;
e) A la empresa investigada SKY INTERNET CAFÉ, S.A. se le brindaron todas las
oportunidades para su defensa, y la Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002,
es el producto del proceso de investigación que se adelantó conforme a derecho en el
Ente Regulador;
f) Que el local comercial de la empresa SKY INTERNET CAFÉ, S.A., ubicado en el
Centro Comercial el Dorado, ejerce el comercio con ánimos de lucro al brindar al
público en general sus servicios, es decir la empresa SKY INTERNET CAFÉ, S.A., está
generando ingresos, por los servicios que presta, por tanto esa supuesta labor
educativa y social que alega viene dando, la brindan las instituciones estatales
conocidas como Infoplazas; g) La multa impuesta a la empresa SKY INTERNET CAFÉ,
S.A., tal como lo han venido señalando los Apoderados Especiales se ajusta a los
parámetros establecidos en el Numeral 1, Artículo 57, de la Ley No. 31 de 8 de febrero
de 1996, es decir de MIL BALBOAS CON 00/100 (B/.1,000.00) a UN MILLON DE
BALBOAS CON 00/100 (B/.1,000,000.00);
h) El monto de la multa impuesta es una facultad discrecional de la Junta Directiva del
Ente Regulador de los Servicios Públicos, teniendo en consideración las circunstancias
atenuantes para beneficiar a las empresas investigadas;
i) Que contrario a lo planteado por los Apoderados Especiales de la empresa
investigada, en el presente caso sí se produce un perjuicio que afecta tanto a la
empresa denunciante, como al Estado debido a que por cada llamada de Larga
Distancia Internacional que se genera desde un local comercial de alquileres de
Computadoras e Internet donde se efectúan llamadas de larga distancia internacional,
se deja de percibir el balboa de impuesto por llamada;
5. Que en virtud, de que no se han aportado nuevos elementos que hagan variar la
decisión adoptada por el Ente Regulador de los Servicios Públicos a través de la
Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002, y que indiquen que su representada
no promocionó, mercadeo y revendió el Servicio de Telecomunicaciones clasificado
como
103
denominado
SERVICIO
DE
TELECOMUNICACIÓN
BASICA
INTERNACIONAL, desde dicho local se concluye que la Resolución impugnada se
ajusta a las normas vigentes, por lo que debe desestimarse en todas sus partes el
Recurso de Reconsideración interpuesto;
RESUELVE:
PRIMERO: DENEGAR, como en efecto se deniega el Recurso de Reconsideración
interpuesto por los Apoderados Especiales de la empresa SKY INTERNET CAFE, S.A.,
en contra de la Resolución No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002.
SEGUNDO: MANTENER en todas sus partes el contenido de la Resolución No.
JD-3469 de 22 de agosto de 2002.
TERCERO: ADVERTIR a la empresa SKY INTERNET CAFE, S.A., que mediante la
presente Resolución se agota la vía gubernativa, de conformidad con lo que disponen
los Artículos 21 y 22 de la Ley No. 26 de 29 de enero de 1996, razón por la cual, la
presente Resolución sólo será recurrible ante la Sala Tercera de lo Contencioso
Administrativo de la Honorable Corte Suprema de Justicia.
CUARTO: COMUNICAR a la empresa SKY INTERNET CAFE, S.A., que la presente
Resolución rige a partir de su notificación.
FUNDAMENTO DE DERECHO: Ley No. 26 de 29 de enero de 1996, modificada por la
Ley No. 24 de 30 de junio de 1999, y por la Ley No. 15 de 7 de febrero de 2001; Ley No.
31 de 8 de febrero de 1996; Decreto Ejecutivo No. 73 de 9 de abril de 1997; Resolución
No. JD-3469 de 22 de agosto de 2002.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE,
JOSÉ D. PALERMO T.
Director
CARLOS E. RODRÍGUEZ
Director
ALEX ANEL ARROYO
Director Presidente