1 El artículo 119, inciso segundo del Código de Comercio “ Los

220-52228, agosto 14 de 2003
Ref.:
Radicación 2003-01-123430. La responsabilidad de los promitentes
contrato de sociedad.
en la promesa de
Se recibió su escrito en referencia a través del cual eleva una consulta en los siguientes términos.
“ Cuando al momento de realizar una propuesta a una entidad pública y en dicha propuesta se hace promesa
de constituir una sociedad anónima la responsabilidad de los socios por que se determina, por el monto del
capital de la sociedad o por el valor del contrato con la entidad pública” .
A fin de responder a su inquietud es preciso advertir en primer lugar, que la sociedad mercantil adquiere
personalidad jurídica una vez se eleva a escritura pública su constitución. Coetáneamente, de una parte, surge
a la vida jurídica una cualquiera de las especies de sociedad consagradas en el Código de Comercio dotada de
los atributos que la personalidad jurídica confiere, entre ellos, la capacidad y el patrimonio; y de la otra, se
produce la distinción entre sociedad y asociados, a tal punto que los socios no se constituyen por sí mismos
en voceros de la sociedad que empieza a actuar a través de sus propios órganos como titular de derechos y
sujeto de obligaciones y por tanto como responsable de sus actos en los términos establecidos por el legislador
para el efecto.
Conforme a lo anterior, se deduce que en la promesa de contrato de sociedad tal y como su nombre lo indica,
no existe la sociedad y por ende tampoco la personalidad jurídica que permita establecer límites diferenciados
entre sociedad y asociados. Así mismo, en materia de responsabilidad a pesar de que se prometa constituir
una sociedad en la cual el límite del compromiso del asociado sea hasta el monto de la aportación, no es
posible fijar la responsabilidad de esta manera en un ente que no existe.
Es por ello que en el inciso segundo del artículo 119 del Código de Comercio el legislador endilga la
responsabilidad de los actos y operaciones que se celebren en torno a la prometida sociedad, en todos los
promitentes en forma ilimitada y solidaria1 a la manera de los socios en la sociedad de hecho, bajo el supuesto
que sólo una vez que se eleve a escritura pública la promesa de contrato de sociedad surge la persona jurídica
de la cual pueda predicarse entre otras cosas, la existencia de un capital que sirva de base para determinar la
responsabilidad social (artículo 98 inciso segundo del Código de comercio en concordancia con el artículo 110
ibidem).
En consecuencia, no es jurídicamente posible establecer la responsabilidad de los promitentes contratantes
en el monto del capital social pactado en la promesa de contrato, ya que por no existir persona jurídica, no
existe “ capital social” y por tanto, responden solidaria e ilimitadamente los promitentes constituyentes,
cualquiera que sea la forma legal que se pacte en la promesa.
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El artículo 119, inciso segundo del Código de Comercio “ Los promitentes responderán solidaria e
ilimitadamente de las operaciones que celebren o ejecuten en desarrollo de los negocios de la
sociedad prometida, antes de su constitución, cualquiera que sea la forma legal que se pacte para
ella” .