ACCIONES, ENAJENACIÓN O ADQUISICIÓN POR

ACCIONES, ENAJENACIÓN O ADQUISICIÓN
REQUISITOS
Concepto 2008014028-001 del 17 de abril de 2008.
POR
ADMINISTRADORES,
Síntesis: El legislador definió la palabra ‘administrador’ en la Ley 222 de 1995 y esta es la
definición que se ha de tener en cuenta para lo señalado en el artículo 404 del Código de
Comercio y el artículo 1.1.2.18 literal b) numeral 10) de la Resolución 400 de 1995. Es
responsabilidad de los administradores solicitar la autorización a que hace referencia el
artículo 404 del Código de Comercio e informar al emisor una vez estas transacciones se
presenten, para que sean comunicadas al mercado público de valores por el mecanismo
dispuesto para la información relevante. La Junta Directiva de un Emisor puede otorgar una
autorización dispositiva sobre sus Administradores la cual les permita adquirir y enajenar
acciones de la sociedad que dirigen, siempre que en la autorización conste que cada una de
las transacciones que se pretenda celebrar ha sido evaluada y autorizada por la junta o la
asamblea.
«(…) presenta a esta entidad una serie de inquietudes, las cuales serán resueltas en el mismo
orden planteado:
(1) ¿Se puede derivar de las normas referenciadas en las consideraciones, que TODO
Administrador, en especial los miembros de Junta Directiva, de un emisor de acciones,
tienen que solicitar autorización previa del máximo órgano de administración, para
adquirir o enajenar acciones de la Sociedad, ya sea para (sic) en operaciones OTC o a
través del mercado secundario?.”
Al respecto, debe recordarse el principio general de derecho de acuerdo con el cual “donde la
ley no distingue no le es dado al interprete distinguir.”, en ese orden, las normas citadas se
refieren aquellas personas que se enmarcan en el concepto de administrador del emisor y sobre
toda adquisición o enajenación de acciones de la sociedad que administran que ellas adelanten
sin interesar en que mercado se celebran.
Ahora bien, para determinar el sentido y alcance del concepto de administrador basta recordar
que el artículo 28 del Código Civil señala que “(l)as palabras de la ley se entenderán en su
sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el
legislador las haya definido expresamente para ciertas materias se les dará en estas su
significado legal.”
El legislador definió expresamente la palabra administrador en el artículo 22 de la Ley 222 de
1995 para las sociedades comerciales “(…) el representante legal, el liquidador, el factor, los
miembros de juntas directivas o consejos directivos y quienes de acuerdo con los estatutos
ejerzan o detenten esas funciones.”, por consiguiente, esta es la definición que se ha de tener
en cuenta para efectos de lo señalado en el artículo 404 del Código de Comercio y el artículo
1.1.2.18 literal b) numeral 10) de la Resolución 400 de 1995.
(2) “¿Cuáles deben ser los mecanismos de control que debe emplear el emisor, cuando la
adquisición de acciones se hace a través de sociedades de familia o familiares hasta el
cuarto grado de consanguinidad, cuando estas se realizan a través de los módulos
transaccionales de la Bolsa de Valores de Colombia? Esta pregunta la formulo en
consideración a que, el EMISOR, a través del sistema, sólo puede acceder a los
reportes de transacciones remitidos por DECEVAL S. A., una vez las operaciones han
sido confirmadas en la BVC.”
La Ley no definió los mecanismos de control que deben implementar los emisores para estos
efectos, no obstante, es de señalar que es responsabilidad de los administradores tanto solicitar
la autorización a que hace referencia el artículo 404 del Código de Comercio, como informar
al emisor una vez estas transacciones se presenten, para que sean comunicadas al mercado
público de valores por el mecanismo dispuesto para la información relevante. En ese orden, el
mecanismo que emplee el emisor puede ser cualquiera dentro del marco legal que asegure que
la totalidad de los administradores conoce sus obligaciones.
(3) “¿En el caso anterior, si una sociedad familiar de un Administrador adquirió acciones
a través del mercado secundario, y no se solicitó autorización previa, será sancionado
el emisor por la Superintendencia Financiera de Colombia? En caso afirmativo, ¿Cuál
es la fuente legal?”
Al respecto, es de recordar que para determinar responsabilidad la Superintendencia debe
agotar el procedimiento administrativo sancionatorio, en el que se han de observar
estrictamente los principios del debido proceso y el derecho de defensa.
(4) “¿Es posible, que la Junta Directiva de un Emisor realice por una sola vez una
autorización dispositiva sobre sus Administradores, la cual les permita adquirir y
enajenar acciones de la sociedad que dirigen en el mercado secundario? Ejemplo: Los
Administradores están autorizados para adquirir y enajenar hasta el 1% de las
acciones en circulación, en un periodo no inferior a 6 meses, a través de los módulos
transaccionales establecidos en el Mercado Público de Valores.”
Es de recordar que “(c)on un fin de moralidad comercial el artículo 404 del Código de
Comercio sienta el principio de que “los administradores de la sociedad no podrán ni por (sí)
ni por interpuesta persona, enajenar o adquirir acciones de la misma sociedad mientras estén
en ejercicio de sus cargos” 1 dicho artículo pretende evitar (…) que los administradores se
1
NARVAEZ GARCIA, José Ignacio, Las sociedades por acciones, Bogotá, ED. Doctrina y Ley 1993 P. 173.
valgan de su posición para especular con las acciones de la sociedad al amparo del principio
de su libre negociabilidad” 2
En ese orden, conforme con lo establecido en el artículo 404 del Código de Comercio le
corresponde a la junta directiva o al máximo órgano social autorizar la transacción lo que
implica evaluar en cada caso si el administrador se encuentra en posibilidad de adquirir o
enajenar acciones por no existir motivos de especulación.
Por consiguiente, la Junta Directiva de un Emisor puede otorgar una autorización dispositiva
sobre sus Administradores, la cual les permita adquirir y enajenar acciones de la sociedad que
dirigen, siempre que en la autorización conste que cada una de las transacciones que se
pretenda celebrar ha sido evaluada y autorizada por la junta o la asamblea en los términos
descritos.
Finalmente, el ejemplo de autorización contenido en su inquietud no resulta conforme a
derecho. En efecto, en él resulta evidente que la junta directiva no evaluó, en cada caso, si el
administrador se encuentra en posibilidad de adquirir o enajenar acciones por no existir
motivos de especulación pues se da una autorización general condicionada a que se respete un
monto y un plazo definidos lo que no excluye la posibilidad de especulación.
(5) “El emisor esta obligado a trasmitir como información relevante TODA adquisición o
enajenación, sin importar la cantidad. Ejemplo: El miembro de Junta Directiva X,
solicito autorización para adquirir 1 acción y la Junta Directiva aprobó su
adquisición.”
Nuevamente, debe traerse a colación el principio general de derecho de acuerdo con el cual
“donde la ley no distingue no le es dado al interprete distinguir.” 3 . Toda vez, que la ley no
estableció como criterio la cantidad de acciones a adquirir o enajenar para excluir alguna
transacción de la obligación en cita, no resulta posible utilizarlo para el efecto.
(…).»
2
3
Ibídem P-174
Artículo 1.1.2.18 literal b) numeral 10) de la Resolución 400 de 1995.