Asistencia concomitante del poderdante y el apoderado a las

Asistencia concomitante del poderdante y el apoderado a las reuniones de la junta de socios o
asamblea de accionistas
¿Resulta apropiado que a la reunión del máximo órgano social asistan al mismo tiempo el
poderdante y el apoderado?
La asistencia del asociado a la reunión del máximo órgano social supone la revocatoria del poder
otorgado.
Poderes
Dificultad práctica
Tengamos en cuenta que de acuerdo con el artículo 184 del Código de Comercio, modificado por el
artículo 18 de la ley 222 de 1.995, todo asociado podrá hacerse representar en las reuniones de la junta
de socios o asamblea general de accionistas mediante poder que cumpla con los requisitos exigidos por
este artículo que a letra prescribe: “Todo socio podrá hacerse representar en las reuniones de la junta
de socios o asambleas mediante poder otorgado por escrito, en el que se indique el nombre del
apoderado, la persona en quien éste puede sustituirlo, si es el caso, la fecha o época de la reunión o
reuniones para las que se confiere y los demás requisitos que se señalen en los estatutos. Los poderes
otorgados en el exterior, solo requerirán las formalidades aquí previstas”.
Pero a muchas reuniones del máximo órgano social, en algunas sociedades, se presentan al mismo
tiempo el socio o accionista y su apoderado, lo que conlleva a ciertos inconvenientes de orden práctico.
Por ejemplo porque las personas no caben en el recinto donde se desarrolla la reunión, o tanto el
poderdante asociado como el apoderado expresan sus opiniones al mismo tiempo y en ocasiones en
direcciones diferentes, lo que no deja de tener también algunas repercusiones de orden jurídico al
determinar a cuál de los dos le corresponde ejercer los derechos políticos derivados de las acciones o
cuotas sociales, como deliberar y votar.
Contrato de mandato y su terminación.
Cuando una persona otorga un poder celebra un contrato de mandato. En efecto, el artículo 2.142
del Código Civil prescribe: “El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o
más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
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La persona que concede el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado,
procurador, y en general, mandatario”.
Y recordemos que el mandato termina, entre otras causales, por la revocación del mandante,
revocación que puede ser expresa o tácita. De hecho así lo señalan los dos artículos del Código Civil
que a continuación se transcriben:
“Art. 2.189.- El mandato termina:
1) Por el desempeño del negocio para que fue constituído;
2) Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la terminación del
mandato;
3) Por la revocación del mandante;
4) Por la renuncia del mandatario;
5) Por la muerte del mandante o del mandatario;
6) Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7) Por la interdicción del uno o del otro;
8) Derogado dec. 2.820 de 1.974, art. 70;
9) Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de
ellas” (negrillas fuera de texto)
“Art. 2.190.- La revocación del mandante puede ser expresa o tácita. La tácita es el encargo del
mismo negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer mandato para los
negocios no comprendidos en el segundo”. (negrillas fuera de texto)
La revocación expresa se da cuando así lo indica de manera clara, específica y explícita el
poderdante. Es imperativo que la revocación tácita se presenta si el mandante encarga el mismo
negocio a persona diferente al primer mandatario.
La asistencia del asociado supone la revocatoria del poder otorgado.
Indudablemente también hay revocatoria tácita cuando el objeto del contrato de mandato
desaparece, es decir, cuando ya no se requiere actuar por tercera persona para adquirir los derechos y
contraer obligaciones; recordemos que cuando una persona obra a través de apoderado, los efectos del
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acto jurídico se desvían del representante hacia el representado como si este hubiere obrado por sí
mismo. Y si el asociado está presente ya no se requiere del apoderado. Podemos precisar en
consecuencia, que la sola presencia del poderdante implica una revocatoria tácita del poder.
Lo lógico es que se otorgue poder cuando el asociado no vaya a asistir a alguna reunión del máximo
órgano social. Es en ese escenario que tiene sentido el otorgamiento de un poder, para que el apoderado
asista, y reemplace al socio o accionista, y todos los efectos se radiquen en cabeza del poderdante. Por
ello, al menos en principio, no deben asistir en forma concurrente el poderdante y el apoderado a las
reuniones del máximo órgano social.
En este sentido se ha pronunciado la Superintendencia de Sociedades en varias oportunidades, entre
las que cabe resaltar el oficio 220-51101 publicado en Internet el 30 de diciembre de 2.001, el oficio
220-18843 del 19 de abril de 2.002 y el memorando 220-016 de enero 23 de 2.004.
Solo pueden asistir conjuntamente, en el entendido que la presencia del apoderado se requiere para
asistir a su poderdante como consejero o asesor, pero sin voz ni voto en la sesión. El poderdante y el
apoderado no pueden deliberar y decidir conjuntamente en una misma reunión. A quien le corresponde
ejercitar los derechos políticos de deliberar y votar es al socio o accionista.
Si estando el asociado presente, su apoderado interviene en la reunión del máximo órgano social,
causando algún tipo de perturbación en la misma, nos preguntamos a quién le compete tomar las
medidas pertinentes para garantizar su normal funcionamiento. Definitivamente no es al Presidente de
la reunión, sino al máximo órgano social con las mayorías señaladas estatutariamente, a quien le
compete tomar las medidas que considere dentro de las cuales está permitir o no la presencia del
apoderado, y no le es dable al apoderado exigir su permanencia en el reciento si se encuentra presente
el asociado. Sobre el particular, la Superintendencia de Sociedades ha señalado: “…En consecuencia,
habida cuenta que el máximo órgano social se integra únicamente con los asociados es a ellos a
quienes corresponde decidir, en los términos de la ley y de los estatutos, si se acepta la asistencia a la
reunión de una persona que legalmente no tiene derecho para deliberar o decidir o siquiera asistir a la
reunión de un órgano colegiado de carácter societario…” (oficio 220-18843 del 19 de abril de 2.002).
Y podría pactarse estatutariamente que a la reunión del máximo órgano social no puedan
asistir al mismo tiempo el asociado y el apoderado?
Sobre este particular se pronunció la Superintendencia de Sociedades en el memorando 220-015 de
enero 23 de 2.004 proferido por la Oficina Asesora Jurídica, en los siguientes términos:
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“… si como lo sustenta la Superintendencia, la presencia del apoderado, junto con el titular de las
acciones o cuotas, depende de la aquiescencia de los asambleístas, en opinión de esta oficina nada
podría oponerse para que estatutariamente se consagre de manera expresa la prohibición de la
asistencia conjunta, bajo el entendido que, previa aprobación de la reforma correspondiente, ninguno
de los asociados podría solicitar autorización en tal sentido, ni menos aún, los demás asociados
consentir la presencia física del apoderado y poderdante en las reuniones del máximo órgano social o
junta de socios, según el caso, so pena de violar los estatutos, ley para las partes una vez integre el
cuerpo del contrato societario”.
Sin duda alguna, en consecuencia, podría restringirse por vía estatutaria la concurrencia
concomitante del poderdante y su apoderado a las reuniones del máximo órgano social.
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