REVISTA Nº 94 2010. CESIÓN DE CONTRATO. REQUISITOS

CESIÓN DE CONTRATO. REQUISITOS. PAGO DE FACTURAS
2906-9975/08
Dictamen N° 83.796 – 2
SECRETARÍA LETRADA II
I.-Por las presentes actuaciones tramita el pago de una factura por
un monto de $ 24.330,00.
II.-Mediante Disposición N° 76/07 se aprobó la contratación
directa para la provisión de una plancha de calentamiento con agitador
magnético, habiéndose librado la orden de compra N° 61/07, recibida por el
proveedor con fecha 23 de mayo de 2007, con un plazo máximo para la entrega
de 45 días.
Con fecha 5 de septiembre de 2007 se despachó telegrama
dirigido a la empresa contratista, intimándola a cumplir la orden de compra en un
plazo de 72 horas bajo apercibimiento de aplicar las sanciones previstas en el
artículo 74 inciso 3) apartado b) de! Reglamento de Contrataciones.
Fue agregada en autos fotocopia del contrato celebrado el 22
de octubre de 2007 por la firma adjudicataria mediante el cual "...cede y
transfiere en su totalidad como así también los derechos creditorios (sic)
sobre las siguientes Órdenes de Compra: ...Orden de Compras número
61/07... de la Laboratorio Central de Salud Pública, por un monto de pesos
veinticuatro mil trescientos treinta con 00/100 ($ 24.330,00); que corresponde
a ia firma....". Con yerros de similar índole que se transcriben literalmente, el
documento agrega: "...con fecha de vencimiento válida (90 días a partir de la
recepción por parte de la cesionaria) orden de compra y expediente que el
cesionario declara recibir en conformidad".
Por Disposición N° 171/07 del Director del Laboratorio
Central de Salud Pública, se aceptó el contrato de cesión y comunicada la
misma mediante telegrama de fecha 30 de octubre de 2007 en que se requería la
entrega en un plazo de 10 días, la firma cesionaria responde por igual medio que
las cláusulas de la cesión le otorgan 90 días desde la comunicación de su
aceptación.
El Departamento Administrativo Contable del Laboratorio
Central de Salud Pública indica que la orden de compra N° 61/07 fue cedida en
el marco de lo dispuesto por el artículo 59 del Reglamento de Contrataciones,
en tanto que el Departamento Liquidación de Gastos e Inversiones sostiene que
sólo ha mediado una cesión de créditos y que por ello el contrato debió ser
cumplido y facturado por la firma cedente, resultando acreedora del pago la
empresa cesionaria.
Ante la intervención de la Asesoría Legal de la Dirección
del Laboratorio Central en la que señala que la obligación contractual se
encuentra cumplida el 8 de febrero de 2008, debiendo proseguirse el trámite
de rutina, la Dirección de Contabilidad solicita opinión de este Organismo
Asesor.
III.- En ese cometido corresponde adelantar que la
Disposición N° 171/07 es un acto administrativo completamente inoficioso
respecto de los. efectos jurídicos que pretende producir.
Ello así toda vez que en sus "Considerando" expresa que se
dicta ante la imposibilidad del proveedor de dar cumplimiento a la entrega y
atento la necesidad de contar con el material adjudicado, situación que debió
traer aparejada la rescisión total del contrato y la aplicación de lo normado en el
artículo
74
inciso
3)
apartado
b)
del
Reglamento
de
Contrataciones,
procediendo a adquirir los materiales de un tercero mediante la pertinente
contratación directa.
Por lo demás, la recta interpretación del artículo 59 del
Reglamento de Contrataciones impone considerar, en igual sentido, que la
previa autorización de la Autoridad para la cesión implica que ambas deben ser
anteriores al vencimiento del plazo contractual fijado, pues acaecido el
incumplimiento corresponde aplicar las sanciones que contiene el Reglamento
en esa materia, sanciones que el funcionario autorizante no puede remitir ni
dispensar por carecer de competencia para ello.
Por si no bastara con lo expuesto, la cesión a que refiere el
acto de autos es anterior al mismo, por lo que su aceptación excede de modo
manifiesto la posibilidad que al respecto brinda el citado artículo 59, limitada
como se señalara a la autorización previa.
Para que un acto administrativo sea regular debe contener
los requisitos establecidos por la ley, de lo contrario se torna nulo y por ende
posibilita su revocación por razones de ilegitimidad, siendo nulo el acto
dictado
sobre
la
base
del
desconocimiento
o
apartamiento
de
los
presupuestos normativos de aplicación pues, como lo ha señalado nuestro
más Alto Tribunal, el acto administrativo que incurre manifiestamente en un
grave error de derecho que supera lo meramente opinable en materia de
interpretación de la ley, no ostenta apariencia de validez o legitimidad y debe
calificarse como acto inválido por la gravedad y evidencia que contiene
(conforme C.S.J.N., Fallos 293:134).
IV.- En consecuencia, la provisión del material efectuada
por la firma cesionaria carece de marco contractual que la respalde y el pago
pretendido sólo puede tener andamiento con carácter de excepción y a efectos
de evitar un enriquecimiento incausado a favor de la Administración.
En esa inteligencia, habiéndose efectivizado la prestación
en cuestión, este Organismo Asesor estima que se estaría en condiciones de
dictar el acto administrativo que convalide la provisión por la cesionaria y reconozca
el pago de la suma reclamada bajo exclusiva responsabilidad del funcionario que lo
ha ocasionado.
Asimismo esta Asesoría General de Gobierno estima que procede
la revocación de la Disposición 171/07 (conforme artículos 113 y 114 de la Ley de
Procedimiento Administrativo) por los motivos expuestos en el presente, debiendo
aplicarse las sanciones previstas en el artículo 74 inciso 3) apartado b) del
Reglamento de Contrataciones a la adjudicataria por haber incumplido la orden de
compra N° 61/07, sin perjuicio de iniciarse por separado la tramitación que contempla el
artículo 102 del mismo Reglamento.