Sumilla - Estudio Grau

CERTIFICACIONES AMBIENTALES
APROBATORIAS Y MODIFICATORIAS:
¿MISMAS DISPOSICIONES APLICABLES?
Gonzalo Puertas Villavicencio(*)
I.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
La certificación ambiental en el Perú (a) implica el pronunciamiento de la au-
toridad competente respecto a la viabilidad ambiental de un proyecto de inversión en
su conjunto y (b) cuenta con un plazo de vigencia de 3 años. Si las certificaciones
ambientales pueden ser tanto aprobatorias como modificatorias, ¿ambas están
sujetas a las mismas disposiciones legales (a) y (b)?
II.
CERTIFICACIONES
AMBIENTALES:
DEFINICIÓN
Y
CARACTERÍSTICAS
Tanto para llevar a cabo como para modificar un proyecto de inversión(1) en el
Perú, debe obtenerse la correspondiente certificación ambiental.
La certificación ambiental es la resolución aprobatoria del estudio ambiental
sometido a la autoridad competente que (a) implica el pronunciamiento de esta
respecto a la viabilidad ambiental del proyecto de inversión en su conjunto (principio
de indivisibilidad) y (b) pierde vigencia si dentro del plazo máximo de 3 años
(*) Abogado por la Universidad de Lima
(**) El presente artículo es una reflexión personal del autor de acuerdo a la legislación peruana
vigente a la fecha de su publicación en el portal web de “Enfoque Derecho”
(http://enfoquederecho.com/certificaciones-ambientales-aprobatorias-y-modificatoriasen-el-peru-%C2%BFmismas-disposiciones-aplicables/), blog de actualidad jurídica
publicado por la revista peruana de Derecho “Themis”.
Los proyectos de inversión sujetos a evaluación ambiental son aquellos susceptibles de
generar impactos ambientales negativos de carácter significativo.
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posteriores a su emisión el titular no inicia las obras(2) para la ejecución del proyecto,
aunque dicho plazo podrá ser ampliado por única vez hasta por 2 años adicionales.
Son certificaciones ambientales tanto (i) las de un proyecto de inversión como
(ii) las de modificación de un proyecto de inversión. Llamemos certificaciones
ambientales aprobatorias a las primeras y certificaciones ambientales modificatorias
a las segundas.
Si esto es así, analicemos si ambas disposiciones legales (a) y (b) podrían ser
aplicables a las certificaciones ambientales aprobatorias y modificatorias y de qué
manera.
III.
CERTIFICACIONES AMBIENTALES APROBATORIAS Y MODIFICATORIAS: ¿MISMAS DISPOSICIONES APLICABLES?
3.1
Indivisibilidad
La indivisibilidad es un principio que rige la evaluación del impacto ambiental
en el Perú, por el cual esta se realiza de manera integral respecto de la totalidad de
componentes del proyecto de inversión que se proponga ejecutar en el país.
Para el caso de las certificaciones ambientales modificatorias, podría
interpretarse que el principio de indivisibilidad se constituye en una presunción legal;
es decir, en la ratificación implícita de la autoridad competente sobre la viabilidad
ambiental del proyecto de inversión en su conjunto por vocación de la Ley.
Por ejemplo, si un proyecto de inversión con certificación ambiental
aprobatoria tiene como componentes “a”, “e”, “i”, “o”, “u”, la certificación ambiental
modificatoria del componente “a” implicaría también el pronunciamiento implícito
de la autoridad competente sobre la viabilidad ambiental de los componentes “e”, “i”,
“o” y “u”.
Sin embargo, esta lectura podría colisionar en algunos casos con el principio
de congruencia de las resoluciones administrativas, por el cual la autoridad
competente no podría pronunciarse sobre temas distintos a los que constan en el
expediente del procedimiento y en ningún caso la resolución administrativa puede
agravar la situación inicial del administrado.
En la práctica, los estudios ambientales que sustentan certificaciones
ambientales modificatorias vienen siendo evaluados únicamente respecto de los
(2)
Por “obras” debería entenderse las contempladas en el estudio ambiental y en el cronograma de
ejecución de obras correspondientes.
359
componentes materia de la modificación. Asimismo, se viene admitiendo el
otorgamiento de certificaciones ambientales respecto de componentes que sirven a
un mismo proyecto pero a favor de titulares distintos, así como respecto de proyectos
de inversión diferentes con componentes comunes.
3.2
Vigencia
Si las certificaciones ambientales aprobatorias y modificatorias contaran con
un plazo de vigencia de 3 años, podría interpretarse que la expedición de las
certificaciones ambientales modificatorias “renuevan” la vigencia de la certificación
ambiental aprobatoria del proyecto, en aplicación del principio de indivisibilidad.
Por ejemplo, el titular de un proyecto de inversión con certificaciones
ambientales (i) aprobatoria, de fecha 2010 y (ii) modificatorias, de fechas 2011 y
2012, tendría un plazo para iniciar obras hasta el año 2013, sin contar las
modificaciones; hasta el 2014, con la primera modificación; y, hasta el 2015, con la
segunda.
Lo contrario significaría que las certificaciones ambientales modificatorias
tienen “vida propia”; esto es, un plazo de vigencia autónomo respecto de la
certificación ambiental aprobatoria del mismo proyecto, pudiendo colisionar con el
principio de indivisibilidad y el hecho de contar con un único cronograma de
ejecución de obras cuyas modificaciones se integran al mismo.
Aun cuando esta lectura no ha sido recogida expresamente por alguna
disposición legal general en materia de evaluación de impacto ambiental, así parece
haberlo entendido el Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento, cuando ha
establecido que “el titular del proyecto que no haya dado inicio a sus actividades ni
modificado el proyecto materia del estudio, podrá solicitar, por única vez, una
prórroga por 2 años adicionales (…)”.(3)
Al respecto, es válido preguntarse si acaso las certificaciones ambientales
modificatorias renuevan o debieran renovar el plazo de vigencia de la certificación
ambiental aprobatoria únicamente respecto del o los componentes materia de
modificación, de modo que, de no iniciar las obras correspondientes en el plazo de 3
años, la certificación ambiental pierde vigencia únicamente respecto de dicho(s)
componente(s).
(3)
Reglamento de Protección Ambiental para Proyectos Vinculados a las Actividades de
Vivienda, Urbanismo, Construcción y Saneamiento, aprobado por Decreto Supremo No.
015-2012-VIVIENDA, publicado en el Diario Oficial “El Peruano” con fecha 14 de
septiembre de 2012.
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IV.
CONCLUSIONES
Los alcances del principio de indivisibilidad tienen matices en la práctica, lo
que debe sincerarse en la norma legal correspondiente o estandarizarse en las
decisiones de las autoridades competentes en todos los sectores, teniendo en cuenta
los principios de congruencia, que rige el contenido de las resoluciones
administrativas, y de razonabilidad, que rige el procedimiento administrativo de
evaluación y aprobación de estudios ambientales.
En la misma línea, la función de la vigencia de las certificaciones ambientales
como mecanismo legal para conservar los elementos técnicos que sirvieron de base
para su otorgamiento, no debe perder de vista la dinámica de las inversiones.
Por lo tanto, las disposiciones legales que regulan la indivisibilidad y la
vigencia de las certificaciones ambientales podrían ser precisadas con el fin de ofrecer
mayor predictibilidad en la toma de decisiones por parte de las autoridades
competentes respecto de la evaluación ambiental en el Perú, factor clave para la
sostenibilidad de las inversiones y el desarrollo del país.