Estudio 1631– Instituto Mexicano del Seguro Social Antecedentes El 14 de junio de 2006, el entonces solicitante presentó, ante la Unidad de Enlace del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), solicitud de información por medio del Sistema de Solicitudes de Información (SISI) a la cual correspondió el folio 0064100254506, en la que requirió lo siguiente: quiero saber si la asociación de colonos villa las américas a.c. que tiene contratados a varios trabajadores se encuentra pagando las cuotas del seguro social que corresponden por trabajador dicha a.c. se encuentra en san Andrés Cholula puebla. [sic] El 14 de junio de 2006, con fundamento en los artículos 42 y 24 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental, el IMSS contestó que la información solicitada tiene carácter de confidencial y argumentó en los siguientes términos: […] lo que requiere son datos de una empresa, y son de carácter confidencial de conformidad con los artículos 3, fracción II; 4, fracción III; y, 18, fracción II, 21 y 24 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental, por lo que el acceso sólo le compete al titular de éstos, salvo que medie una autorización expresa por parte del titular. Por lo anterior y a fin de continuar con el trámite de su solicitud, se le notifica muy atentamente que para tener acceso a los datos solicitados deberá ingresar una nueva solicitud en la modalidad de datos personales, proporcionando el nombre o razón social con el cual está dada de alta la Asociación, así como cualquier otro dato que nos facilite la localización de la información que solicita. […][sic] El 16 de junio de 2006, el solicitante interpuso ante este Instituto recurso de revisión en contra de la respuesta otorgada por el IMSS a su solicitud de acceso a la información. Como acto recurrido y puntos petitorios manifestó: El pago de cuotas al seguro social constituye dinero del erario público por lo que únicamente se esta solicitando si dicha asociación se encuentra pagando las cuotas correspondientes por los trabajadores contratados y a cuanto asume su pago, ya que todo patrón deberá inscribir en el seguro social a sus trabajadores [sic] Línea de investigación En atención al recurso de revisión que se analiza, la Ponencia del Comisionado Juan Pablo Guerrero Amparán solicitó a la DGEI la elaboración de un estudio que aborde la normatividad sobre el particular, así como los objetivos y características del SINDO. Estudio Normatividad aplicable AHV/JOH/DGEI-280-06 Estudio -1631-IMSS 1 Las obligaciones de los patrones para con el IMSS se establecen en la Ley del Seguro Social.1 Algunos de los artículos relacionados con el tema señalan lo siguiente: Artículo 15. Los patrones están obligados a: I. Registrarse e inscribir a sus trabajadores en el Instituto, comunicar sus altas y bajas, las modificaciones de su salario y los demás datos, dentro de plazos no mayores de cinco días hábiles; II. Llevar registros, tales como nóminas y listas de raya en las que se asiente invariablemente el número de días trabajados y los salarios percibidos por sus trabajadores, además de otros datos que exijan la presente Ley y sus reglamentos. Es obligatorio conservar estos registros durante los cinco años siguientes al de su fecha; III. Determinar las cuotas obrero patronales a su cargo y enterar su importe al Instituto; IV. Proporcionar al Instituto los elementos necesarios para precisar la existencia, naturaleza y cuantía de las obligaciones a su cargo establecidas por esta Ley y los reglamentos que correspondan; V. Permitir las inspecciones y visitas domiciliarias que practique el Instituto, las que se sujetarán a lo establecido por esta Ley, el Código y los reglamentos respectivos; VI. Tratándose de patrones que se dediquen en forma permanente o esporádica a la actividad de la construcción, deberán expedir y entregar a cada trabajador constancia escrita del número de días trabajados y del salario percibido, semanal o quincenalmente, conforme a los períodos de pago establecidos, las cuales, en su caso, podrán ser exhibidas por los trabajadores para acreditar sus derechos.[…] VII. Cumplir con las obligaciones que les impone el capítulo sexto del Título II de esta Ley, en relación con el seguro de retiro, cesantía en edad avanzada y vejez; VIII. Cumplir con las demás disposiciones de esta Ley y sus reglamentos, y IX. Expedir y entregar, tratándose de trabajadores eventuales de la ciudad o del campo, constancia de los días laborados de acuerdo a lo que establezcan los reglamentos respectivos. […] Artículo 15 A. Cuando en la contratación de trabajadores para un patrón, a fin de que ejecuten trabajos o presten servicios para él, participe un intermediario laboral, cualquiera que sea la denominación que patrón e intermediarios asuman, ambos serán responsables solidarios entre sí y en relación con el trabajador, respecto del cumplimiento de las obligaciones contenidas en esta Ley. No serán considerados intermediarios, sino patrones, las empresas establecidas que presten servicios a otras, para ejecutarlos con elementos propios y suficientes para cumplir con las obligaciones que deriven de las relaciones con sus trabajadores, en los términos de los artículos 12, 13, 14 y 15 de la Ley Federal del Trabajo. Para los efectos de este artículo, el Gobierno Federal, en ningún caso, será considerado como intermediario laboral. 1 Disponible en: http://www.imss.gob.mx/NR/rdonlyres/15E5C49C-4938-4966-814D-D75878A6CCF1/0/LSS_05.pdf AHV/JOH/DGEI-280-06 Estudio -1631-IMSS 2 […] Artículo 18. Los trabajadores tienen el derecho de solicitar al Instituto su inscripción, comunicar las modificaciones de su salario y demás condiciones de trabajo y, en su caso, presentar la documentación que acredite dicha relación, demuestre el período laborado y los salarios percibidos. Lo anterior no libera a los patrones del cumplimiento de sus obligaciones ni les exime de las sanciones y responsabilidades en que hubieran incurrido. Asimismo el trabajador por conducto del Instituto podrá realizar los trámites administrativos necesarios para ejercer los derechos derivados de las pensiones establecidas por esta Ley. […] Artículo 22. Los documentos, datos e informes que los trabajadores, patrones y demás personas proporcionen al Instituto, en cumplimiento de las obligaciones que les impone esta Ley, serán estrictamente confidenciales y no podrán comunicarse o darse a conocer en forma nominativa e individual. Lo dispuesto en el párrafo anterior no se aplicará cuando: I. Se trate de juicios y procedimientos en que el Instituto fuere parte; II. Se hubieran celebrado convenios de colaboración con la Federación, entidades federativas o municipios o sus respectivas administraciones públicas, para el intercambio de información relacionada con el cumplimiento de sus objetivos, con las restricciones pactadas en los convenios en los cuales se incluirá invariablemente una cláusula de confidencialidad y no difusión de la información intercambiada; III. Lo soliciten la Secretaría de Contraloría y Desarrollo Administrativo, la Contraloría Interna en el Instituto, las autoridades fiscales federales, las instituciones de seguridad social y el Ministerio Público Federal, en ejercicio de sus atribuciones, y IV. En los casos previstos en ley. Aunque el artículo 22 expresa la confidencialidad de los datos proporcionados al Instituto, cabe señalar que la información requerida sólo tiene que ver con el cumplimiento o no por parte del patrón de una empresa, de sus obligaciones con el IMSS y no de los datos registrados por éste ante el Instituto. Por otro lado, el Reglamento de la Ley del Seguro Social en materia de afiliación, clasificación de empresas, recaudación y fiscalización2 señala con relación al uso de Programas informáticos,3 así como de las obligaciones de los patrones, lo siguiente: Artículo 3. El registro de los patrones y demás sujetos obligados, la inscripción de los trabajadores y demás sujetos de aseguramiento, la clasificación de empresas y la determinación de la prima de riesgo de trabajo, la determinación y pago de los créditos fiscales a cargo de patrones, trabajadores y demás sujetos obligados y de aseguramiento y en general cualquier otro sujeto de obligaciones establecidas en la Ley y en este Reglamento, así como la comunicación de sus modificaciones salariales y bajas, el registro del contador público autorizado, el aviso para dictaminar, los modelos de opinión y la carta de presentación del dictamen y los demás de cualquier otra índole, se harán en los formatos impresos autorizados que deberán ser publicados en el Diario Oficial de la Federación por el Instituto. Salvo cuando la obligación se cumpla a través de un medio de los señalados en el artículo 5 de este Reglamento. […] Disponible en: http://www.imss.gob.mx/NR/rdonlyres/527394C4-B511-48F8-806C-6293092785CE/0/REGLAMENTO_DOF.pdf Programa informático: el medio de captura, transmisión y recepción de información, que permite a los patrones o sujetos obligados cumplir, a través de medios remotos de comunicación electrónica, con sus obligaciones previstas en la Ley. (disponible en la fracción X Art. 2 del Reglamento) 2 3 AHV/JOH/DGEI-280-06 Estudio -1631-IMSS 3 Artículo 4. El Instituto podrá conservar en medios magnéticos, digitales, electrónicos, ópticos, magneto ópticos o de cualquier otra naturaleza, la información contenida en la documentación a que se refiere el artículo anterior, presentada en formatos impresos, en relación con el registro de patrones y demás sujetos obligados; inscripción, modificación de salario y baja de trabajadores y demás sujetos de aseguramiento. El Instituto podrá expedir certificaciones de la información así conservada, en términos de las disposiciones legales aplicables. […] Artículo 9. Los registros a que se refiere la fracción II, del artículo 15 de la Ley, deberán contener, además de los datos establecidos en el mismo, los siguientes: I. Nombre, denominación o razón social completo del patrón, número de su registro ante el Instituto y del Registro Federal de Contribuyentes; II. Nombre completo, Registro Federal de Contribuyentes, Clave Única del Registro de Población, duración de la jornada, fecha de ingreso al trabajo y tipo de salario, de los trabajadores; III. Lapso que comprende y periodicidad establecida para el pago de los salarios; IV. Salario base de cotización, importe total del salario devengado, así como conceptos y montos de las deducciones y retenciones efectuadas, y V. Unidades de tiempo laborado. Los patrones a que se refiere la fracción VI del artículo 15 de la Ley, además están obligados a llevar sus registros por cada una de sus obras. Artículo 12. Cualquier persona física o moral estará obligada a registrarse como patrón o sujeto obligado ante el Instituto a partir de que: I. Empiece a utilizar los servicios de uno o varios trabajadores; II. Se constituya como sociedad cooperativa; III. Inicie vigencia su convenio de incorporación celebrado con el Instituto, y IV. Inicie vigencia el Decreto de incorporación que expida el Ejecutivo Federal en términos de la fracción III del artículo 12 de la Ley. […] Artículo 16. Es obligación del patrón comunicar al Instituto la suspensión, reanudación, cambio o término de actividades; clausura; cambio de nombre, denominación o razón social, domicilio o de representante legal; sustitución patronal, fusión, escisión o cualquier otra circunstancia que modifique los datos proporcionados al Instituto, dentro del plazo de cinco días hábiles contado a partir de que ocurra el supuesto respectivo, anexando la documentación comprobatoria y presentando, en su caso, los avisos en que se indique la situación de afiliación de los trabajadores. Los patrones también estarán obligados a lo establecido en el párrafo anterior, cuando exista incorporación de nuevas actividades, compra de activos o cualquier acto de enajenación, arrendamiento, comodato o fideicomiso traslativo, siempre que ello implique un cambio de actividad. […] Artículo 45. Los patrones deberán inscribir a sus trabajadores ante el Instituto en los términos que señala la Ley. Asimismo, podrán hacerlo el día hábil anterior al inicio de la relación laboral; en este caso, el reconocimiento de derechos o semanas para determinar el otorgamiento de las prestaciones en dinero y en especie se contabilizará a partir de la fecha que como inicio de la relación laboral se señale en el aviso respectivo. Los patrones comunicarán al Instituto los salarios de sus trabajadores sin exceder los límites establecidos en el artículo 28 de la Ley. AHV/JOH/DGEI-280-06 Estudio -1631-IMSS 4 Información sobre el SINDO Como lo expresa el Reglamento de la Ley del Seguro Social, el Instituto puede valerse de medios informáticos para el manejo de la información sujeta a registro, pero no se hace mención especifica a la manera en que opera el Sistema Integral de Derechos y Obligaciones (SINDO). Tampoco se encontró alguna normatividad interna que detalle la operación de dicho sistema; no obstante lo anterior, de la consulta a la página electrónica del IMSS, se encontró que el SINDO es un sistema informático utilizado para llevar el control estadístico de la información que se recibe de patrones y asegurados: 4 Por último cabe señalar que mediante escrito de alegatos, el IMSS cambió su respuesta inicial aduciendo que después de revisar el SINDO no encontró ninguna empresa registrada en dicho sistema con el nombre de Colonos Villa las Américas --en un principio habían manifestado que la información era confidencial. Conclusiones De acuerdo a la normatividad aplicable, los patrones de las empresas están obligados a registrarse e inscribir a sus trabajadores en el Instituto, así como comunicar sus altas y bajas, las modificaciones de su salario, la suspensión, reanudación, cambio o término de actividades; clausura; cambio de nombre, denominación o razón social, domicilio o representante legal; sustitución patronal, fusión, escisión o cualquier otra circunstancia que modifique los datos proporcionados al Instituto. Como lo expresa el artículo 15A de la Ley del Seguro Social, cuando en la contratación de trabajadores para un patrón, participe un intermediario laboral, cualquiera que sea la Información disponible en: http://www.imss.gob.mx/NR/rdonlyres/07932CF2-B019-4761-92C4-5EE71E009CAB/0/SIST_DATOS_PERS_Mayo2005.pdf 4 AHV/JOH/DGEI-280-06 Estudio -1631-IMSS 5 denominación que patrón e intermediarios asuman, ambos serán responsables solidarios entre sí y en relación con el trabajador, respecto del cumplimiento de las obligaciones contenidas en esta Ley. En este sentido, habría que precisar si los empleados que trabajan para la empresa Colonos Villa las Américas fueron contratados directamente o a través de alguna empresa empleadora, pues en ese caso se necesitaría el nombre de la empresa contratista para verificar si aparece registrada en el SINDO; ya que el IMSS mediante alegatos precisó que no se encontró el registro en el SINDO de la empresa en cuestión. AHV/JOH/DGEI-280-06 Estudio -1631-IMSS 6