220-20275 del 22 de Marzo de 200

220-20275 del 22 de Marzo de 2007
Asunto: Administradores-Prohibición de votar balances y las cuentas de fin de ejercicio. Artículo 185 del
Código de Comercio.
Me refiero a su comunicación radicada bajo el número 2007-01-020175, mediante la cual manifiesta que en una
sociedad de responsabilidad limitada con tres socios, uno de los cuales posee 70 cuotas de capital social y los otros
dos 20 y 10 respectivamente, el socio mayoritario en los últimos cuatro años ha ostentado la calidad de gerente y por
tanto administrador, sin embargo en la asamblea ordinaria celebrada en días pasados, surgió duda respecto a la
legalidad de la aprobación de los estados financieros presentes y pasados, ya que al ser el Gerente, Administrador,
se encontraría en inhabilidad de poder votar dicha aprobación. Si bien la no votación se ajusta al marco legal, que
sucede con la aprobación cuando el administrador es el socio mayoritario, y su inhabilidad para votar convertiría
únicamente la votación posible en el 30% de las cuotas restantes. Será válida la aprobación de los estados financieros
por parte de las cuotas restantes?.
Al respecto, me permito manifestarle que sobre la aplicación del inciso último del artículo 185 del Código de Comercio,
por el cual los socios que tengan la condición de administradores, están impedidos para votar los balances y cuentas
de fin de ejercicio, este Despacho en el oficio 220-16368 del 21 de marzo expresó lo siguiente:
“ El artículo 22 de la ley 222 de 1995 determina quienes tienen la calidad de administradores sociales, entre ellos
encontramos al representante legal y a los miembros de la junta directiva.
Establecidos los anteriores parámetros se procede a responder el interrogantes que se plantea, en torno a la forma
como se ha de proceder en la práctica para efectos de la votación correspondiente. El encargo hecho por la asamblea
general de accionistas al representante legal y a la junta directiva para administrar los negocios sociales, conlleva la
obligación de rendir cuentas de su gestión ante el citado órgano social, para que se someta a su consideración; así
las cosas, el legislador estableció en el inciso 2° del artículo 185 del Código de Comercio, la expresa prohibición a los
administradores de votar los balances y cuentas de fin de ejercicio, ello con el objeto de evitar que aprueben su propia
gestión.
Tal prohibición se aplica absteniéndose el representante legal y los miembros de la junta directiva, en caso de que
sean socios, de votar en la asamblea general de accionistas, al momento de ser sometidos a consideración los estados
financieros de fin de ejercicio: en consecuencia haciendo abstracción del quórum deliberativo, la mayoría
decisoria para el efecto se establecerá descontando previamente las acciones que posean las personas
que están impedidas para votar. Es de destacar que la prohibición en mención tiene carácter imperativo y por lo
tanto se aplica independientemente de cualquier consideración en cuanto a la naturaleza del tipo societario” (la
negrilla no es del texto).
De acuerdo con lo expuesto, en el caso planteado, necesariamente los socios propietarios del 30% de las cuotas
sociales, son quienes están legalmente facultados para decidir sobre los estados financieros de la sociedad y en tal
virtud, si en la consideración de los citados estados de años anteriores, solo intervino el mayoritario y uno de los
minoritarios, a juicio de este Despacho, procedería convocar al máximo órgano social a fin de someterlos nuevamente
a su consideración, para lo cual los socios minoritarios deberán expresar el sentido de su voto y así determinar
conforme a la regla mencionada, si se dio o no la aprobación correspondiente.
Ahora bien, la designación y remoción del administrador está en cabeza de la junta de socios, por tanto en el presente
caso, la determinación sobre la remoción del socio administrador, la tienen los demás asociados, quienes son los
únicos legalmente habilitados para decidir al respecto.
En los anteriores términos ha sido atendida su consulta, no sin antes manifestarle que el presente oficio tiene los
efectos previstos por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.