Mayorías para aprobar Estados Financieros y reformas de Estatutos

220-30552
Ref:
Mayorías para aprobar Estados Financieros y reformas de Estatutos.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 431.124-0, por medio de la cual describe una
situación que se viene presentando en la sociedad de la cual usted es representante legal y con base en ella,
plantea unas preguntas, las cuales me permito responder en el mismo orden en que fueron formuladas:
"1. La sociedad que represento como Gerente tiene (3) grupos de socios cada uno con un 33.33%. Para
efectos de aprobar los estados financieros no se permite la votación del Gerente lo que implicaría que el
resto de socios lo tendrían que hacer dándose la posibilidad de que un 33.33% los apruebe y el otro
33.33% no lo haga, resultando un empate y por lo tanto no pudiéndose aprobar dichos estados
financieros.
¿Qué hacer legalmente para resolver esta situación?.
Al respecto, debe precisarse que es clara la prohibición contenida en el artículo 185 del Código de Comercio, según
el cual los administradores y empleados de la sociedad no pueden votar los balances y cuentas de fin de ejercicio ni
las de liquidación.
Sobre el punto anterior, la Superintendencia de Sociedades ha conceptuado que "… Tal prohibición se aplica
absteniéndose el representante legal y los miembros de la junta directiva en el caso de que sean socios, de votar en
la asamblea general de accionistas, al momento de someter a consideración los estados financieros de fin de
ejercicio.
"En consecuencia el quórum y por consiguiente la mayoría decisoría para efectos de la aprobación de
este punto del orden del día, se integrará con las cuotas o acciones de quienes tengan la aptitud para
votar, esto es descontando previamente aquellas de que sean titulares las personas que están inhabilitadas para
ese fin, pues solo de esta manera se concilia la aplicación de las normas que por una parte consagran para los
administradores la obligación de preparar y someter a consideración del máximo órgano social el balance y las
cuentas de fin de ejercicio y por la otra les impiden emitir su voto".
"Lo anterior supone una excepción a las reglas generales que establecen los artículos 359 del Código de Comercio y
68 de la Ley 222 de 1995 en materia de mayorías decisorias, pues no de otra forma podría cumplirse la finalidad
que en últimas persigue la ley: en esas circunstancias votarán el balance él, o los socios que no ostenten la
calidad de administradores… " (oficio 220-43454 del 12 de agosto de 1997,contenido en Doctrinas y Conceptos
Jurídicos- Superintendencia de Sociedades 1997, paginas 60 y 61).
Tenemos entonces como, para determinar la mayoría decisoria, debe partirse de los asociados habilitados para
votar el balance y cuentas de fin de ejercicio, es decir conforman ellos, para este caso, el cien (100%) por ciento.
En este orden y frente a la situación planteada, vemos como descontado el porcentaje de cuotas pertenecientes al
gerente de la compañía, el cual está inhabilitado para votar, el cien por ciento lo conforman las cuotas restantes, de
ahí es fácil concluir que para conformar la mayoría decisoria, debe necesariamente contarse con el voto favorable
de un número plural de socios que represente la mitad más una de ellas, en el entendido de que si esa mayoría no
se obtiene, se considera que el estado financiero puesto a consideración del máximo órgano social no ha sido
aprobado.
Ahora bien, respecto a su inquietud sobre la forma de resolver esta situación, cuando quiera que no se logra la
aprobación de los estados financieros por falta de la mayoría requerida, esta entidad parte del hecho cierto de que
la negativa a la aprobación, tiene origen en reparos u objeciones presentadas debidamente a la administración de la
sociedad; por lo tanto, ellas han de ser atendidas oportunamente, para posteriormente someter de nuevo el estado
financiero pertinente a consideración del máximo órgano social en la próxima reunión. Lo contrario conlleva a que el
estado financiero no se apruebe en perjuicio del normal desarrollo del ente jurídico.
"2. La reforma de los estatutos de esta sociedad requiere la aprobación de un 70% de los aportes, pero
sucede el mismo caso anterior, que un 66.66% diga que si y el otro 33.33% diga que no, con lo que no
se lograría nunca la aprobación de una reforma estatutaria, que es urgente, pues la empresa necesita
hacer un aumento de capital como una de las formulas para salvar el concordato, hecho que no se
podría aprobar por inexistencia del porcentaje requerido.
¿ Qué mecanismo legal se utilizaría para resolver la situación?.
Sobre el particular, y dando por descontado que se tiene conocimiento de lo establecido en el artículo 360 del
Código de Comercio, en cuanto a la mayoría decisoria necesaria para reformar los estatutos en una sociedad de
responsabilidad limitada, resulta claro que dada la situación que se presenta en esa sociedad, no se da la mayoría
requerida y en consecuencia, desde el punto de vista legal no se pueden introducir reformas al pacto social.
No obstante ha de tenerse en cuenta que si la reforma consistente en aumentar el capital social, está acordada
como una de las formulas indispensables para adelantar el proceso concursal que adelanta la compañía y ésta no
puede concretarse por falta de la mayoría decisoria requerida para tal efecto, esa circunstancia puede conllevar al
fracaso del acuerdo concordatario y verse la sociedad abocada al trámite de un proceso de liquidación obligatoria.
Valga anotar que respecto de las situaciones planteadas en su escrito, la ley de manera expresa ha contemplado los
parámetros necesarios a seguir en estos casos y solo atendiendo las reglas fijadas en ella, pueden lograrse los fines
que se persiguen. Lo contrario da a entender la ausencia de animus societario, indispensable para lograr un normal
desarrollo de las actividades de la compañía.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.