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Lima,
3 O ABR 2013
OFIOO N•
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SEGUNDO TITO CHILÓN BARTUREN
Fiscal Adjunto Provincial (T)
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Segunda Fiscalía Provindal Penal Corporativa de Bagu
Amazonas.-
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a) Ofi~io W 75-2013-MP-DJA-2• FPPC-1° ODT-B
b) Oficio N9 304-2013-MP-DJA-2' FPPc-1 • DDT-B
Referencia
Tengo el agrado de dirigirme a usted con reladón a lps documentos de la referencia,
mediante los cuales consulta sobre la jornada de trab1jo y el !es~nso vacacional en el
régimen de contratación administrativa de servicios.
.
Al re~cto, le remito el Informe Técnico N9 346-2013...SERVIR/GPGSC, dé. la Gerenc.ia.
de Políticas de Gestión del Servicio Civil.
Sin otro particular, quedo de usted.
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JCC/MBT/mro
Reg. lS 15, 7148-2013
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dt~: Servicio Civil
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Ai'lo de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria"
INFORME TÉCNICO N2 346-2013-SERVIR/GPGSC
AUTORIDAD NAC,Q.JAL D
SERViCIO CIVIL
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JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
Presidente Ejecutivo
A
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FECliA
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Firma
De
MARIANA BALLÉN TALLADA
Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil
Asunto
a) Aplicación de la jornada reducida en el régimen del Decreto
Legislativo N2 1057
b) Descanso físico en el régimen del Decreto Legislativo N° 1057
Referencia
a) Oficio Nº 75-2013-MP-DJA-2º FPPC-1 º DDT-B
b) Oficio N° 304-2013-MP-DJA-2° FPPC-1° DDT-B
Fecha
Lima,
l.
17 ABR. 2013
Obj eto de la consulta
Mediante los documentos de la referencia, la Segunda Fiscalía Provincial Penal
Corporativa de Bagua consulta lo siguiente:
"(... ) si la jornada laboral aplicable al personal asistencia/ del Ministerio de Salud que
labora bajo el régimen del Decreto Legislativo N° 276 es o no aplicable a los
trabajadores asistenciales de ese sector que se encuentran laborando bajo el régimen
del Decreto Legislativo Nº 1057, en aplicación de lo previsto por el articulo 6 literal b}
de la Ley N° 29849, dado que los profesionales y técnicos de salud se rigen por sus leyes
especiales (. ..)",
Asimismo, la referida Fiscalía consulta cuál es el periodo de descanso físico vacacional
que corresponde a los trabajadores del Decreto Legislativo Nº 1057 y si tienen derecho
a descansar los días feriados.
11.
Base legal
2.1
Sobre las normas que regulan el régimen de la contratación administrativa de servicios,
el artículo 3 del Decreto Legislativo N2 1057, modificado por la Ley N2 29849,
establece:
"Artículo 3. - Definición del Contrato Administrativo de Servicios
El Contrato Administrativo de Servicios constituye una modalidad especial de
contratación laboral, privativa del Estado. Se reaula por la presente norma, no
se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, el régimen
laboral de la actividad privada ni a otras normas que reaulan carreras
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" Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria"
administrativas especia/es. El Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo
1057 tiene carócter transitorio". (El énfasis es agregado)
2.2
Sobre la jornada y el descanso vacacional en el régimen de la contratación
administrativa de servicios, el artículo 62 del Decreto Legislativo N2 1057, modificado
por la Ley N2 29849, establece:
"Artículo 6.- Contenido.- El Contrato Administrativo de Servicios otorga al
trabajador los siguientes derechos:
(. ..)
b) Jornada móxima de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48} horas
semanales. Cuando labore en una entidad en la que existe una jornada de
traba/o reducida establecida oara los trabajadores suletos a los regímenes
laborales generales, le ser6 aplicable tal jornada especial.
(... )
f) Vacaciones remuneradas de treinta (30} días naturales.
(. .. )".(El énfasis es agregado)
111.
Análisis
Especialidad del contrato administrativo de servicios
3.1.
Como cuestión previa, resulta importante precisar que el contrato administrativo de
servicios tiene naturaleza temporal y conforme a lo dispuesto por el artículo 3 del
Decreto Legislativo N2 1057, no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, el régimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que
regulan carreras administrativas especiales.
Jornada reducida en el régimen CAS
3.2.
La jornada de trabajo máxima prevista para este régimen es de ocho (8) horas diarias o
cuarenta y ocho (48) horas semanales, la cual respeta las disposiciones contenidas en
la Constitución Política del Perú 1. Observando dichos topes, cada entidad fija la jornada
aplicable a su interior, según sus necesidades.
3.3.
No obstante, el inciso b) del artículo 62 del Decreto Legislativo Nº 1057, modificado por
la Ley Nº 29849, establece que cuando exista una jornada de trabajo reducida para los
trabajadores sujetos a regímenes laborales generales, ésta se aplicará a los
trabajadores sujetos al régimen CAS.
3.4.
El sentido de esta disposición ha sido igualar la jornada de trabajo de los trabajadores
sujetos a dichos regímenes; e implementarla exige la verificación de lo siguiente:
que coexistan diversos regímenes laborales al interior de la entidad
concernida (uno de los cuales debe ser el régimen CAS) y,
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Artículo 25 de la Constitución Polít ica del Perú.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria"
que exista una jornada reducida aplicable a los trabajadores de alguno de
los regímenes laborales generales existentes; entendiéndose por "jornada
reducida" aquella que se hubiera fijado por debajo del límite general de 8
horas diarias o 48 semanales, sea por ley, por convenio colectivo o por
cualquier fuente válida del Derecho del Trabajo y de conformidad con las
disposiciones que regulan la gestión de personal en las entidades de la
Administración Pública .
Verificadas tales condiciones, la jornada que prima es la reducida .
3.5.
De otro lado, debe advertirse que es posible que exista más de una jornada reducida
para los trabajadores de regímenes generales (establecida en atención a
consideraciones diversas, como el tipo de labor o las condiciones especiales de
realización de la misma). En estos casos, a los trabajadores bajo el régimen CAS,
debería aplicárseles aquella jornada que corresponda a las labores que los mismos se
encuentran llamados a realizar.
Así, por ejemplo, si el tiempo de trabajo estuviera organizado por áreas operativas, de
manera que cada una contara con una jornada reducida; para los trabajadores sujetos
al régimen CAS debería elegirse la jornada que corresponda al área en la que se van a
desempeñar; garantizando así el cumplimiento de la anotada intención de
equiparación que ha inspirado la norma bajo análisis.
3.6
Cabe anotar que la reducción de la jornada laboral de los trabajadores del régimen CAS
que cuenten con contratos vigentes no vulnera las normas anuales de presupuesto,
pues la segunda disposición complementaria transitoria de la Ley N2 29849 establece
que la aplicación de sus disposiciones, entre las que se encuentra la adecuación de la
jornada reducida en los contratos de los trabajadores que prestan servicios en
entidades que cuentan con regímenes laborales generales, no se encuentra
comprendida en las medidas presupuestarias sobre gasto en ingresos de personal que
establezcan las leyes anuales de presupuesto.
La jornada laboral de los trabajadores CAS que realizan funciones de los trabajadores de los
regímenes especiales de carrera
3.7.
Como regla, se debe tener en cuenta que la contratación de trabajadores para los
cuales se haya previsto un régimen especial de carrera (por ejemplo, el de los
profesionales de la salud), debería realizarse preferentemente en dicho régimen, y no
en el régimen CAS; optando por éste sólo cuando las funciones resulten compatibles
con el mismo, y para aquellos casos en que la necesidad del servicio lo haga
indispensable.
3.8.
Cuando ello ocurra, la contratación que se efectúe no se encontrará sujeta a las
normas de la carrera especial, sino que se regirá íntegramente por el régimen CAS y,
en esa medida, la jornada se sujetará a lo que haya establecido el contrato respectivo;
considerando que para dicho régimen laboral, la jornada máxima puede ser fijada en
48 horas a la semana .
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Gerencia de
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria"
3.9.
Por tal motivo, a los trabajadores contratados mediante el régimen CAS para real izar
funciones propias de los regfmenes especiales de carrera hasta antes de la entrada en
vigencia de la Ley N2 29849, se les aplicará la jornada laboral que sus contratos hayan
previsto, no existiendo habilitación legal para que la entidad, de manera unilateral o
por acuerdo con el trabajador, reduzca la misma; pues a diferencia de los regímenes
laborales generales, las carreras especiales no han sido incluidas en las disposiciones
del artículo 62 del Decreto Legislativo N2 1057, modificado por la Ley N2 29849.
3.10.
Asimismo, conviene precisar que no existe impedimento legal para que las entidades
públicas establezcan que los contratos CAS celebrados a futuro, para la prestación de
servicios propios de los regímenes especiales de carrera, puedan tener una jornada
reducida que coincida con la jornada aplicable a la referida carrera especial, siempre
que existan razones justificadas para ello.
Descanso vacacional en el régimen CAS
3.11
Originalmente, el Decreto Legislativo N2 1057 reconocía el derecho a un descanso de
quince días naturales continuos por año cumplido. Esta regulación, empero, fue
modificada por la Ley N2 29849, que establece que las vacaciones en dicho régimen
son de treinta días naturales.
3.12
El segundo dispositivo se encuentra vigente desde el 7 de abril del 2012; lo que implica
que el derecho que el mismo reconoce es aplicable a los trabajadores del régimen CAS
que a partir de dicha fecha cumplan un año de servicios; computándose para este
efecto incluso el tiempo prestado con anterioridad.
3.13
Esta postura se apoya en la teoría de los hechos cumplidos que el artículo 103 de la
Constitución Política recoge . Según ésta, la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica
a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes; lo que significa
que rige no sólo respecto de las nuevas relaciones o situaciones jurídicas, sino para
todas aquellas que se iniciaron con anterioridad cuyos efectos aún no se hubieran
cumplido al amparo de la norma anterior, es decir, que se encuentren vigentes.
3.14
De esta manera, el hecho determinante es el cumplimiento del año de servicios, si el
mismo ocurrió al amparo de la norma anterior, el derecho a vacaciones se rige por
ésta, y esta situación no podría ser revisada o modificada por la nueva norma ya que
hacerlo importaría una aplicación retroactiva. En cambio, si el hecho (el cumplimiento
del año) se genera con la vigencia de la última, ésta se aplica fntegramente.
Así, por ejemplo, un trabajador del régimen CAS que ingresó a laborar en el mes de
mayo del año 2011 (cuando el descanso anual era de quince días), y en el mes de mayo
del año 2012 cumple un año de servicios (cuando las vacaciones son de treinta días);
tiene derecho al descanso previsto en la segunda norma, esto es, a treinta días.
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Descanso en días feriados en el régimen CAS
2
3
3.15
A diferencia de los regímenes laborales generales (de la actividad pública y privada ) ,
en los que existe una norma que de modo expreso establece el derecho al descanso
remunerado en los días feriados, en el régimen CAS no se prevé tal regulación.
3.16
Dicha ausencia de dicha regulación, no obstante, no podría llevarnos a concluir que los
trabajadores del mencionado régimen no tienen derecho al descanso remunerado en
los días feriados.
3.17
En efecto, de la lectura de las disposiciones que regulan el descanso remunerado en
los regímenes público y privado, Decreto Supremo N° 178-91-PCM y Decreto
Legislativo N° 713 respectivamente (ambas del año 1991), podemos concluir que la
intención del legislador fue establecer días del año no laborables pero remunerados,
para todos los trabajadores del sector público y privado sin distinción.
3.18
En ese sentido, atendiendo al derecho a la igualdad que la Constitución Política
4
reconoce (artículo 2, numeral 2), no existiría una justificación objetiva y razonable
2
Decreto SUpremo N" 178-91-PCM
"Arrlculo 1.- los trabajadores del Sector Público, comprendidos en el régimen del Decreto ley N1111377 y el Decreto
legislativo N!1 276, tienen derecho o descanso remunerado en los días feriados seífolodos en este Decreto Supremo,
os/ como en los que se determine por dispositivo lego/ especifico".
"Afffculo 2.- Son dios feriados los siguientes:
- Aífo Nuevo (01 de enero)
·Jueves Son to y Viernes Son to (movibles)
· Día del Trabajo (01 de moyo)
- Son Pedro y Son Pablo (29 de junio)
·Fiestas Patrios (28 y 29 de julio)
·Santo Roso de Limo (30 de agosto)
- Combo te de Angomos (08 de octubre)
- Todos los Santos {01 de noviembre)
• lnmoculodo Concepción (08 de diciembre)
- Navidad del Señor (25 de diciembre)".
3
Decreto Legislativo N" 713
"Affículo 5.- Los trabajadores tienen derecho o descanso remunerado en los dfos feriados señalados en esto ley, así
como en los que se determinen por dispositivo lego/ específico".
"Affículo 6.- Son días feriados los siguientes:
·Año Nuevo (01 de Enero)
· Jueves Santo y Viernes Son to (movibles)
• Dio del Trabajo (01 de Mayo)
· San Pedro y San Pablo (29 de Junio)
- Fiestas Patrias (28 y 29 de Julio)
- Santa Rasa de lima (30 de Agosta)
· Combate de Angamos (8 de Octubre)
- Todos los Santos {01 de Noviembre)
· Inmaculada Concepción {08 de Diciembre)
·Navidad del Señor (25 de Diciembre)".
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para dar un tratamiento distinto a los trabajadores del régimen CAS, quienes también
tienen derecho al descanso remunerado en los días feriados.
Ahora bien, lo anterior no implica que la entidad pública, por necesidades del servicio,
no pueda disponer que el trabajador CAS labore en los días feriados antes
mencionados (aquellos señalados para el sector público y privado), debiendo en dicho
supuesto compensar al trabajador con descanso físico las horas o días laborados.
3.19
De otro lado, debe tenerse en cuenta que anualmente el Poder Ejecutivo establece
5
días no laborales para el sector público , pero con cargo a la compensación por las
horas no trabajadas; en cuyo caso el trabajador deberá laborar por encima de su
jornada ordinaria, en la oportunidad que establezca el Titular de cada entidad pública,
en función a las necesidades de ésta. En ese sentido, si el trabajador labora en esos
días, no hay lugar a un pago adicional, ni descansos en otra fecha, únicamente
desaparece la obligación de la recuperación de las horas no laboradas.
IV.
Conclusiones
4.1
Cuando exista una jornada de trabajo reducida aplicable a los trabajadores sujetos a
los regímenes generales en la entidad, ésta se aplica a los trabajadores sujetos al
régimen CAS.
4.2
A los trabajadores contratados mediante el régimen CAS para rea lizar funciones
propias de los regímenes especiales de carrera hasta antes de la entrada en vigencia de
la Ley Nº 29849, se les aplicará la jornada laboral que sus contratos hayan previsto, no
existiendo habilitación legal para que la entidad, de manera unilateral o por acuerdo
con el trabajador, reduzca la misma.
4.3
No existe impedimento legal para que las entidades públicas establezcan que los
contratos CAS celebrados a futuro, para la prestación de servicios propios de los
regímenes especiales de carrera, una jornada reducida que coincida con la jornada
aplicable a la referida carrera especial, siempre que existan razones justificadas para
ello.
4.4
La Ley N° 29849 se encuentra vigente desde el 7 de abril del año en curso, lo que
implica que el derecho al descanso vacacional que el mismo reconoce es aplicable a los
4
Al respecto, el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el Expediente N° 0018-2003-AI, señaló que "(...)
el principio de igualdad no se encuentra reñido con el reconocimiento legal de la diferencia de trato, en tanto ésta se
sustente en una base objetiva, razonable, racional y proporcional. El tratamiento jurídico de las personas debe ser
igual, salvo en lo atinente a la diferencia de sus "calidades accidentalesH y a la naturaleza de las cosas que las
vinculan coexistencia/mente".
5
Así, por ejemplo, mediante el Decreto Supremo N" 123-2012-PCM, se han establecido los días no laborables, para
los trabajadores del sector público, a nivel nacional, durante el año 2013, los cuales serán compensadas en la
semana posterior a la del día no laborable, o en la oportunidad que establezca el Titular de cada entidad pública, en
función a sus propias necesidades.
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"Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria "
trabajadores del régimen CAS que a partir de dicha fecha cumplan un año de servicios;
computándose para este efecto incluso el tiempo prestado con anterioridad .
4.5
Los feriados remunerados establecidos con carácter general para el sector público y
privado también son aplicables para los trabajadores del régimen CAS, sin perj uicio
que la entidad pública, por necesidades del servicio, pueda disponer la rea lización de
labores en dichos feriados; en dicho supuesto deberá compensar al trabajador con
descanso físico las horas o días laborados.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adj unto
el correspond iente proyecto de oficio.
Atentamente,
••···MARIANA
······················································
SALLEN TALLADA
Gerente de Polttlcas de Gestión del
5ervicio Civd
AUTORIOAO NACIONAL OEl. SERVICIO CIVIL
M BT/ mro
O:/ Oocumentos Servir/ mrivera/2013/lnformes/IT· Jom ada reducida en el régimen CAS
7
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