Seña de Trato o Contrato

Seña de Trato o
Contrato
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Desde el Seminario de Actualización
en Contratos Comerciales y su
Incidencia tributaria
Maestría Internacional en Derecho
Comercial y Asesoramiento
Impositivo
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Contrato
• Un contrato es un acuerdo de
voluntades que crea o transmite
derechos y obligaciones.
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Contrato de compraventa
• Compraventa: Contrato por el cual
una de las partes transfiere a la otra,
que lo adquiere por un precio en
dinero, la propiedad de una cosa
mueble o inmueble, o derechos sobre
ella.
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Contrato de compraventa
comercial
• Compraventa Comercial: Contrato por el cual una
de las partes transfiere a la otra, que obtiene a
cambio de un precio en dinero, la propiedad de
una cosa mueble o inmueble, o derechos sobre
ella, o la explotación económica de derechos
intelectuales, que el primero adquiriera a título
oneroso con el fin de renegociarlo y conseguir una
ganancia derivada de la diferencia de los valores en
cambio.
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Figura de la Seña de Trato
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Seña de Trato
Art. 723º Código Civil
• Si se hubiere dado una señal para
asegurar el contrato o su
cumplimiento, quien la dio puede
arrepentirse del contrato o dejar de
cumplirlo, perdiendo la señal.
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Seña de Trato
Art. 723º Código Civil
• Puede también arrepentirse el que la
recibió, y en tal caso debe devolver
la señal, con otro tanto de su valor.
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Seña de Trato
Art. 723º Código Civil
• Si el contrato se cumpliere, la señal debe
devolverse en el estado que se encuentre. Si
ella fuere de la misma especie que la que por
el contrato debía darse, la señal se tendrá
como parte de la prestación.
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Seña de Trato
Seña de Trato
Anticipo de pago para compraventa
No es un contrato de compraventa
Se puede resolver por cualquiera de las
partes
El que dio la seña, si desiste, pierde la
misma
El que recibió la seña, si desiste, debe
indemnizar con el doble.
Se documenta con recibo de dinero
No se puede obligar al cumplimiento de
la obligación
Forma parte del contrato de
compraventa
El precio pagado forma parte del precio
pactado
Se puede devolver si las partes resuelven
el contrato
Si se transfiere el bien, debe expedirse la
factura
Posibilidad de obligación del
cumplimiento de la obligación
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Caso práctico
• Una S.A. solicita la compra de XX
unidades, XX de ellos tenemos en stock y
compran al contado, las XX restantes
llegaran recién en 120 días. Entregan
como seña de trato el 60% del monto
total.
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Caso práctico
• Solicitan una factura legal por la entrega
del 60%, según nuestro criterio debemos
expedir un recibo de dinero, pero la S.A.
no lo acepta, exige la factura legal.
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Caso práctico
• La consulta especifica radica en la imposibilidad de
facturar mercaderías que aun no tenemos en stock y
recién llegarían en el año XXX debido a ello
consultamos
• ¿Qué comprobante deberíamos entregar al cliente?
• Aclaramos que según el parecer del cliente,
corresponde la emisión de factura legal, pues así lo
dispone el Art. 14), núm. 2) del Decreto N° 6539/05.
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Respuesta
• A los efectos de dilucidar el tratamiento tributario
del caso planteado, se debe realizar un análisis no
solo de las disposiciones contenidas en el Decreto N°
6539/05, sino también de las reglas contenidas en el
Decreto N° 6806/05, y las normas de la Ley N°
125/91.
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Respuesta
• En efecto, el Decreto N° 6539/05, en su Art. 13°
dispone: “Están obligados a expedir Comprobantes
de Venta, todos los contribuyentes que enajenen
bienes o que presten servicios de cualquier
naturaleza. Esta Obligación rige aún cuando la
enajenación o prestación no se encuentre afectada
por tributos o se realice a título gratuito. A tal efecto
se entenderá por expedición el acto de emisión o
entrega del comprobante de venta”.
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Respuesta
• Por su parte, el Art. 14° del mismo cuerpo legal,
establece: “Sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 80°
de la Ley N° 125/91, se deberá expedir Comprobante
de Venta en las siguientes oportunidades, en el orden
de su ocurrencia:……. 2) En los casos que el pago
parcial o total se efectúe antes de la entrega del
bien, al momento de percibirse el pago total o parcial
por el bien o servicio, por el monto percibido…..”.
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Respuesta
• Ahora bien, el Decreto N° 6806/05, con relación al
nacimiento de la obligación, en su Art. 12°,
establece que, “Sin perjuicio de lo dispuesto en el Art.
80° de la Ley, se entenderá que el Hecho Imponible se
ha configurado: a) En el caso de enajenaciones; sean
estas al contado o a crédito, onerosas o gratuitas, en
el momento de la entrega del bien o acto equivalente
que suponga la transferencia de dominio, la cual
deberá obligatoriamente estar respaldada por la
emisión del comprobante de venta, el primero de
ellos….”
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Respuesta
• En base a las normas precedentemente trascriptas,
encontramos que, conforme lo dispuesto por el
Decreto N° 6806/05, para el caso de enajenación de
bienes, la obligación nace “en el momento de la
entrega del bien”, correspondiendo por ende, la
emisión de la factura legal.
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Respuesta
• Por otro lado, si nos remitimos a lo establecido por el
Decreto N° 6539/05, encontramos que, la obligación
de expedir facturas se contradice con las
disposiciones del Decreto N° 6806/05, ya que aquel
menciona que, independientemente a que haya o no
entrega del bien, “debe expedirse el comprobante
de venta legal”.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• Existiendo contradicción entre lo establecido en una
y otra norma reglamentaria, es necesario que nos
remitamos a la norma de rango superior, cual es la
Ley N° 125/91 modificada por la Ley N° 2421/04, de
tal manera a realizar un análisis puntual del hecho y
llegar así a la conclusión final.
• En efecto, el Art. 77° de la señalada Ley establece:
“Créase un impuesto que se denominará Impuesto al
Valor Agregado. El mismo gravará los siguientes
actos: a) La enajenación de bienes…..”.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• En ese sentido, el Art. 78° considera
“enajenación”, a los efectos de este
impuesto, toda operación a título oneroso o
gratuito que tenga por objeto la entrega de
bienes con trasferencia del derecho de
propiedad, o que otorgue a quienes reciben
los reciben, la facultad de disponer de ellos
como si fuera si propietario.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• De igual manera, el Art. 80°, prescribe
que “La configuración del hecho
imponible se produce con la entrega del
bien, emisión de factura, o acto
equivalente, el que fuera anterior”.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• En cuanto a la base imponible, el Art. 82° manda
que “En las operaciones a título oneroso, la base
imponible la constituye el precio neto devengado
correspondiente a la entrega de los bienes o la
prestación del servicio. Dicho precio se integrará
con todos los importes cargados al comprador ya
sea que se facturen concomitantemente o en
forma separada”.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• Al respecto de la documentación, la propia
Ley N 125/91, en su Art. 85° dispone que “Los
contribuyentes, están obligados a extender y
entregar facturas por cada enajenación y
prestación de servicios que realicen, debiendo
conservar copias de las mismas hasta
cumplirse la prescripción del impuesto”.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• De los artículos de la Ley N° 125/91 modificada
por la Ley N° 2421/04, encontramos que:
• Es considerada enajenación, el acto de entrega
de bienes con transferencia del derecho de
propiedad. Este hecho, que no se da en el caso
que nos ocupa, es decir, no hay transferencia, es
sólo una entrega de dinero, sin una
contraprestación directa.
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Norma de rango superior
Ley N° 125/91
• En las operaciones a título oneroso, la base
imponible la constituye el precio neto devengado
correspondiente a la entrega de los bienes. En el
presente caso, no hay base imponible, porque no
hay entrega de bienes.
• El contribuyente tiene la obligación de extender y
entregar facturas por cada enajenación. Al ser
considerada la enajenación una entrega de bienes,
en este caso, no nace la obligación de expedir el
comprobante legal.
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Posibles contingencias ante la
SET y modo de limitarlas
• No obstante, la Administración Tributaria
suele asumir una postura fuera de la realidad
del negocio, y basada exclusivamente en la
interpretación literal de las reglamentaciones.
• Por eso, y a los efectos de evitar posibles
contingencias se sugiere:
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Posibles contingencias ante la
SET y modo de limitarlas
• Que en el contrato a ser suscripto entre las partes se especifique
que se trata de un “compromiso de compra venta” y el dinero
entregado constituye una “seña de trato”. A los efectos
comerciales, el mismo tiene idéntica fuerza de reclamo, siempre
y cuando esté correctamente redactado.
• Se debe evitar mencionar que la compraventa queda
perfeccionada en el acto de la entrega del dinero; más bien
aclarar que el contrato de compra venta se perfecciona con la
entrega de los bienes, existiendo una obligación de compra que
se realizará en una fecha futura.
• Se debe recibir el dinero especificando en el documento los
conceptos antes mencionados.
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Opciones de Documentación
Postura no fiscalista. Emisión de recibo legal de dinero
• Teniendo en cuenta que, para el caso del IVA, la obligación
tributaria nace con la “entrega del bien”, la primera opción sería,
la expedición de un recibo legal de dinero, ya que no se configura
el hecho imponible.
• Es importante que en el concepto del recibo se especifique que la
venta se perfeccionará con la entrega del bien. Si es posible,
utilizar la expresión “Seña de Trato” o similar. Evitar uso de
expresiones tales como: “Por la venta de xxxx “, o “Pago parcial
de G. xxxxx”.
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Opciones de Documentación
• Con ello queremos significar, que si el hecho generador no
se perfecciona, no existe la obligación de parte del vendedor
de emitir una factura legal adicionando el IVA por la
enajenación de bienes, ya que sólo se recibirá un dinero y no
habrá entrega de ningún bien, correspondiendo por ende, la
emisión de un recibo legal de dinero.
• Una vez que se perfeccione la entrega del bien, el vendedor
deberá expedir la factura legal pertinente, adicionando el
IVA que corresponde.
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Opciones de Documentación
Postura Fiscalista. Emisión de factura legal
• Por otro lado, ciñéndonos estrictamente a lo
establecido en el Decreto N° 6539/05, la segunda
opción es la emisión de una factura legal en el momento
de la percepción del anticipo a cuenta de la entrega de
la mercadería, adicionando el IVA que corresponde.
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Opciones de Documentación
• En esta factura se consignaría el concepto de “pago
parcial por la compra venta”, reflejando de esta
manera la operación real. Una vez entregado el bien, el
vendedor emitirá nuevamente una factura legal por el
precio total de la operación, descontando de este precio
el monto anticipado y adicionando el IVA solamente por
la diferencia entre uno y otro.
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Conclusión
• Es nuestro criterio que, atendiendo a la naturaleza del
IVA, y considerando las disposiciones de la Ley N°
125/91, texto modificado y la reglamentación de este
impuesto, obviando lo dispuesto en el Reglamento del
Timbrado, el documento a ser expedido es el Recibo
Legal de Dinero.
• Consideramos que, si no existe el bien, aún cuando se
fije precio, no debería perfeccionarse el hecho
generador.
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Modelo de compromiso de
alquiler de inmueble y entrega
de seña de trato
Entre la firma xxx SA, con domicilio en la calle………de la ciudad
de Asunción, representada en este acto por el Sr ………….., en
calidad de …………., con C.I. Nº …………, en adelante
designada LA LOCADORA PROMITENTE y por la otra parte el
Señor …………… Brasilero, con Pasaporte Nº ………, con
domicilio accidental en ……………de la Ciudad de Asunción, en
adelante EL LOCATARIO PROMITENTE, convienen en celebrar
el presente compromiso de alquiler de inmueble y entrega de
seña de trato una planta industrial …………… en los siguientes
términos:
09/04/2012
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Modelo
PRIMERO. LA LOCADORA PROMITENTE, siendo la
única propietaria del inmueble individualizado con
Cuenta Corriente Catastral Nº ……………Finca Nº
…….. del Distrito de ………., se compromete a dar en
alquiler por el plazo de dos años el inmueble
individualizado, suscribiendo el correspondiente
contrato de alquiler en los términos y condiciones que
serán acordados en su oportunidad tomando como
parámetros básicos los mencionados en este
compromiso.
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Modelo
• SEGUNDO. Teniendo en cuenta la necesidad
de constituir una sociedad en Paraguay y el
plazo que el mismo requerirá, el contrato de
alquiler se suscribirá con la empresa en
formación a ser designada por EL LOCATARIO
PROMITENTE.
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Modelo
• TERCERO. Las partes acuerdan que el precio del
alquiler mensual de la planta industrial, objeto de
este contrato, será de ..................................
Impuesto al Valor Agregado incluido
correspondiente, a ser abonado en forma mensual.
Igualmente se acuerda en abonar en concepto de
garantía por el fiel cumplimiento del contrato la
suma de …………………………. El plazo de alquiler será
de dos años contados a partir de la suscripción del
contrato.
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Modelo
• CUARTO. LA LOCADORA PROMITENTE recibe en
este acto la suma de U$S ………. (Dólares americanos
………….) en concepto de seña por el compromiso de
alquiler del inmueble arriba identificado, el cual será
imputado como parte de pago de la garantía de fiel
cumplimiento del contrato arriba mencionada,
sirviendo el presente contrato de suficiente recibo
de pago, entregándose la diferencia en oportunidad
de la firma del contrato.
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Modelo
• QUINTO. La suscripción del contrato de
locación del inmueble objeto de la presente
seña se realizará en a más tardar en fecha
………………
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Modelo
• En prueba de conformidad de todas y cada
una de las cláusulas del presente acuerdo,
suscriben las partes en dos ejemplares de un
mismo tenor y a un solo efecto, en la Ciudad
de Asunción, a los ……………………….
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