220-24194 del 04 de Mayo de 2006 Ref.: El derecho de preferencia

220-24194 del 04 de Mayo de 2006
Ref.: El derecho de preferencia estipulado a favor de los accionistas, debe respetarse aún en ventas
forzosas.
Me refiero a su escrito radicado con el número 2006-01-067154, por medio del cual pone de presente que se trata
de una sociedad del tipo de las anónimas, en cuyos estatutos se consagra el derecho de preferencia en la
enajenación. Manifiesta que contra dos de sus accionistas se adelantan procesos ejecutivos, cuyas acciones fueron
embargadas. En uno de los procesos, las acciones se encuentran avaluadas y próximas a ser rematadas, por lo que
formula las siguientes preguntas:
1.
Puede el socio, contra quien se adelanta el otro proceso, que tiene sus acciones embargadas, hacer uso del
derecho de preferencia o éste también es materia de embargo.
2. De ser posible el uso del derecho de preferencia, las nuevas acciones también quedan embargadas dentro del
proceso que contra él se adelanta?.
3. Al hacer uso del mencionado derecho, el embargo sobre las acciones quedaría vigente?
Con el fin de resolver las inquietudes planteadas se hace necesario efectuar las siguientes presiones de orden legal,
a saber:
En los términos del artículo 142 del Código de Comercio “ Los acreedores de los asociados podrán embargar las
acciones, las partes de interés o cuotas que éstos tengan en la sociedad y provocar su venta o adjudicación judicial
como se prevé en este código y en las leyes de procedimiento” .
Por su parte, con relación al embargo y venta forzadas, el artículo 414 del Código Cit. expresa "Todas las acciones
podrán ser objeto de embargo y enajenación forzosa. Pero cuando se presuma o se haya pactado el derecho
de preferencia, la sociedad o los accionistas podrán adquirirlas en la forma y términos previstos en este
Código” (Resaltado nuestro).
El embargo de las acciones comprenderá el dividendo correspondiente y podrá limitarse a solo éste. En este
último caso, el embargo se consumará mediante orden del juez para que la sociedad retenga y ponga a su
disposición las cantidades respectivas" (Negrilla y subrayado no son del texto).
Concordante con lo anterior, en la forma y términos previstos en el Código de Procedimiento Civil, modificado por el
artículo 1, numeral 282 del Decreto 2282 de 1989, el legislador asigna al juez de conocimiento del proceso, la
obligación de comunicar al representante de la sociedad, acerca de la diligencia de remate a fin de que manifieste si
se hace uso del derecho de preferencia (artículo 524)
En materia de embargo de acciones, entre otros bienes, el inciso 3º, numeral 6 del artículo 681 del C. P. C., de
manera clara expresa que tales medidas “ .... se extienden a los dividendos, utilidades, intereses y demás
beneficios que al derecho embargado correspondan, que se consignarán oportunamente por la persona a quien
se comunicó el embargo, a órdenes del juzgado en la cuenta de depósitos judiciales, so pena de hacerse
responsable de dichos valores y de incurrir en multa de dos a cinco salarios mínimos mensuales” (Los resaltados
son nuestros)
Visto lo anterior, debemos concluir lo siguiente:
1. Previsto el derecho de preferencia en el contrato social, es obligación del juez del conocimiento informar al
representante legal de la compañía acerca de la diligencia de remate de las acciones embargadas, a fin de que
manifieste el interés de los asociados y/o de la sociedad, según el caso, en adquirir las acciones objeto de la
medida.
2. Conforme con la preceptiva civil y societaria mencionadas, el embargo puede limitarse a los dividendos o
extenderse a otros beneficios económicos, que correspondan o se deriven del numero de acciones que fueron
embargadas, pero en modo alguno afecta la titularidad de las mismas, menos aún los derechos que ellas confieren a
sus titulares, entre otros, el ejercicio del derecho de preferencia en las ventas forzadas, entre otros (artículo 414 C .
de Co.).
3. En cuanto al monto embargado, es preciso traer a colación el Art. 513 del C. P. C., modificado por el artículo 1,
numeral 272 del Decreto 2282 de 1989, según el cual el valor no puede exceder del doble del crédito cobrado, sus
intereses y las costas prudencialmente calculadas; siendo procedente la solicitud de exclusión de algunos bienes por
parte del ejecutado, cuando previo avalúo, considere que fue excesiva la medida o el juez decrete el desembargo
parcial, cuando el valor de alguno o algunos de los bienes son suficientes para el pago del crédito (artículo 517 Ib.,
modificado por el artículo 53 de la Ley 794 de 2003).
En ese orden de ideas, cualquiera de los accionistas, aun aquel que dentro de otro proceso ejecutivo le fueron
embargadas sus acciones, puede hacer uso del derecho de preferencia, pues, como se anotó anteriormente,
conserva los derechos que la ley le otorga a quienes sean accionistas al momento de la enajenación forzosa.
Por último, también se desprende que las acciones adquiridas en ejercicio del mencionado derecho, por quien
también tiene su participación embargada, por el simple hecho de tal operación no quedan embargadas. Debe
tenerse presente que una medida como la citada está limitada a lo decretado por el juez, conforme con los bienes
previamente denunciados como de propiedad del ejecutado, por parte del acreedor.
Para mayor información sobre éste y otros temas societarios, se sugiere visitar la página de Internet
(www.supersociedades.gov.co) o consultar los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos y Contables publicados por
la Entidad.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que el presente
pronunciamiento fue resuelto dentro del plazo legal y con los efectos contemplados en el artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo.