El tema de la interpretación de la ley en Alf Ross ejemplificado en

Anuncio
EL TEMA
DE
LA
DE
INTERPRETACION
EN ALF
ROSS
FALLOS
ARGENTINOS
EN
EJEMPLIFICADO
JORGE A.
LA
LEY
DOS
BACQUÉ y CARLOS S. NINO
El objeto de este
comentario
es
sólo glosar el pensamiento
a
de Alf Ross,
referente
de justicia
la_ administración
y a la
como
un
método
una
interpretación de la ley presentada
y como
con
ideología,l e ilustrar
algunos aspectos de ese pensamiento
un
ejemplo jurisprudencial
argentino.
I
El
una
punto
expresión
de partida
linguistica.
toda
de
interpretación,
es
Ross,
para
El primer
el intérprete es, por eso,
problema que encuentra
Toda palabra tiene
semántico.
un
significado vago, es decir, tiene
un
de referencia
límites
son
Además,
campo
cuyos
imprecisos.
muchas
de
denotan
más
de un
palabras son ambiguas:
campo
referencia.
El
análisis
del
contexto
proporciona
recen,
Lo mismo
usada.
ocurre
una
la
con
El
en
linguistico
que
determinar
ayuda para
situación
segundo problema,
expresión depende, a veces,
las palabras,
y de la manera
D la misma
exacta,
tampoco
función
1
naro
Ver
fáctica
las
que las palabras
conexiones
sintácticas
de significado.
el Derecho
ROSS, “Sobre
Eudeba, 1963, capitulo IV.
ALF
en
las
que
su
la
palabras apasignificado.
expresión es
El significado
sintáctico.
en
del orden
aparecen
que
conectadas.
en
que están
no
manera
determinativa
Carrió,
es
y
la
tienen
tienen
Justicia",
una
una
de
una
en
ella
referencia
inequívoca
trad.
de
Ge-
31
es
El tercer
estricto.
Se refiere
problema
lógico en sentido
del mismo
de una
a la relación
expresión con otras
expresiones
son
Los problemas
los siguientes:
contexto.
lógicos principales
cuando
se
a) Inconsistencia,
aparece
juríque
imputan efectos
a las mismas
condiciones
tácticas.
dicos
b) Redunincompatibles
una
norma
establece
un
efecto
cuando
dancia,
jurídico que, en
circunstancias
fácticas
las mismas
está establecido
por otra norma,
la búsqueda de un
sentido
allí en
lo que puede sugerir
distinto.
donde
realidad
en
norma
no
existe.
falsamente
presupone
Presuposición,
c)
cuando
tácticas
condiciones
o
una
jurídicas
inexistentes.
Hay principios de interpretación (lex specialis, lex posterior,
a resolver
los problemas
superior. etc.) que tienden
lógicos,
tales
no
son
axiomáticos
sino
pero
principios
que son
pragmásubstituirse
ticos, y pueden
recíprocamente o por otros
principios.
lex
Los problemas
enunciados
por Ross que hemos
mencionado,
mecánicamente.
El juez al enfrentarlos.
pueden resolverse
se ve
a tomar
constreñido
una
decisión
motivada
que no Se halla
exclusivamente
de respeto
a la ley.
por el sentimiento
no
administración
La
parte,
—no
de justicia caracterizada,
en
por lo menos
una
hablar
de distintos
estilos
decisión, permite
métodosde interpretación.
Un estilo
subjetivo y otro
Uno relativamente
libre y otro
relativamente
limitado.
como
de
objetivo.
El estilo
intentó
expresar
comunicar.
El
estilo
expresión
la
de
lo que
se
tiende
a
descubrir
el significado
subjetivo
que
el legislador,
la idea que lo inspiró y que quiso
objetivo
tiende
Qué
quiso decir.
usada.
es
se
que
dijo,
de
habitual
el sentido
averiguar
a
lo
independencia
con
Pero
estas
no
resultados
investigaciones
pueden arrojar
nunca
con
se
rigurosamente
verdaderos,
ya que
puede saber
precisión lo que se quiso decir, y, en la mayor
parte de los
casos
es
el significado
univoco
de la expresión
imposible hallar
empleada.
La
diferencia
entre
estos
dos
stilos
solamente
radica
en
los
elementos
tenidos
en
cuenta
al interpretar.
La interpretación
busca
todos
los datos
el signisubjetiva
qUe puedan esclarecer
las circunstancias
ficado, principalmente
personales de quien
emitió
la expresión.
La objetiva,
en
cambio, se limita a utilizar
los
datos
La
renida
sistencia
_
32
que
son
discernibles
interpretación
con
objetiva
para
el
destinatario.
puede resultar
la intención
del autor.
interna
del sistema.
Se apoya
en
en
una
un
abstracción
de conideal
limitación
La relativa
de un estilo
de interpretación depende
Puede, sin embargo,
que el juez se atribuye.
grado de libertad
la diferencia
no
se
halle
tanto
en
el grado de libertad,
como
con
la que éste es reconocido.
la franqueza
del
que
en
del juez se originan
Las. decisiones
en
dos
—según Rossde su conciencia:
a) Motivos
que dirigen su actihacia
un
fin.
determinado
b) Elementos
cognoscitivos
la dirección
también
fundamentan
de su acción.
Para
la teoría
mecanicista
el juez es
autómata
un
cuya
la obediencia
a
la voluntad
motivación
es
del legislador
elementos
se
refieren
únicamente
cognoscitivos que utiliza
voluntad.
componentes
vidad
que
única
y los
a
esa
teoría.
Ross
rechaza
Por
los
porque
sintácticos
mas
semánticas,
y lógicos no
pueden ser resueltos
una
decisión.
mecánicamente
el juez tome
y es necesario
que
la
otra
el juez no
tiene
como
única
Por
motivación
porque
a
la ley —conciencia
obediencia
sino
jurídica formalque
conshalla
influido
también
se
y valoraciones
que
po'r ideales
llama
“conciencia
lo que Ross
tituyen
jurídica material".
esta
una
proble-
parte,
'
Si
su
conciencia
jurídica material
discrepa
a exceder
el juez tenderá
las
las palabras
de la ley, haciendo
jurídica formal,
nadas
en
constructiva.
con
su
conciencia
restricciones
origiinterpretación
una
estar
influida
suele
Esta
interpretación constructiva
por lo
llama
“factores
que Ross
pragmáticos de la interpretación" que
de
acerca
consisten
consideraciones
en
valoraciones
en
basadas
la razonabilidad
tomando
como
criterio
práctica del resultado
ciertos
“standards”
axiológicos.
sinlos factores
Contrapone
pragmáticos a los semánticas,
tácticos
la decisión
de los problemas
y lógicos, aunque
que estos
últimos
crean
se
halla
por consiguiada, de manera
importante,
deraciones
prácticas.
al
La
relación
interpretación pragmática puede ser, con
decide
texto
natural
de una
cuando
expresión: a) especificadora,
la elección
de una
varias
entre
razonables;
posibilidad semántica
cuando
según el
que,
posibilidad
excluye una
b) restrictiva,
texto,
aparecerazonable;
ficado
de la norma
él comprendidos.
Por
oculta
negando
emplea
a
c)
casos
extensiva,
que
no
cuando
aparecen
amplía
la
una
influencia
técnica
de
de
los
factores
argumentación
el
signi-
naturalmente
la administración
Ross
último, afirma
que
de
el carácter
constructivo
generalmente
de
su
pragmáticos.
que le permite
en
justicia
actividad,
Para
hacer
ello
apa33
decisiones
recer
sus
texto
legal.
como
deducidas
del
"verdadero
sentido”
del
II
a presentar
con
respecto a lo expuesto
ejemplo que vamos
una
del parágrafo anterior,
excepción: aquí
constituye
la introducción
de los
forma
en
explícita admite
factores
un
los efectos
de interpretar
la ley en
a
sentido
anterior.
en
ocasión
una
al que él mismo había adoptado
este
estaría
de. acuerdo)
que Ross
juicio (y pensamos
o no,
del magistrado,
compartida
excepcional; la actitud
ilustrativo.
y el ejemplo muy
digna de ser meditada
El
al'final
el juez
pragmáticos
opuesto
A nuestro
es
estilo
es
III
Los textos
a analizar,
son
los votos
del Juez
de
que vamos
Cámara
Ernesto
J. Ure en los plenarias
del 28 de julio de 1944
7 de junio de 1963 2 referentes
a la cuestión
de saber
si la
166 inciso
2. 167 inciso 2 y 184 inciso 4
aplicación de los artículos
del Código Penal
de los elementos
consrequiere la concurrencia
3
titutivos
del delito
definido
210 del mismo
por el artículo
Código.
y del
Aunque
bien
conocido,
expondremos,
el
brevemente,
pro-
dogmático.
blema
artículos
Los
de robo
banda”.
(tipo
166
simple
inciso
al delito
2, y 167 inciso 2, califican
del artículo
“en
se
comete
164) cuando
'
2
mea-v
J. AJ.
y
(en adelante
Jurisprudencia
p. 569
Argentina.
varió
del Juez
de opinión el Juez
Los votos
Vera
sgt. También
Ocampo.
mientras
vera
Ure, sirven
mejor para nuestro
Ocampo
propósito. porque
funda
su
nueva
Ure
teórico
de la anterior,
el Juez
opinión en un error
admite
la plausibilidad
asi de made las dos interpretaciones.
poniendo
nifiesto
su
acto
de
elección.
años:
166:
a quince
Se aplicará
o prisión
de cinco
reclusión
el robo
banda.
se
cometiere
en
y en
despoblado
167:
Se aplicará
años:
o prisión
de tres
a diez
reclusión
167:
Se aplicará
a diez
años:
reclusión
o prisión
de tres
Si se cometiere
en
lugares
poblados
yHen banda.
184:
La pena
a cuatro
años
de prisión si
Art,
será
de tres
meses
mediaren
de las circunstancias
cualquiera
siguientes:
3
Art.
29: Si
Art.
Art.
29:
49:
Art.
Cometer
el delito
en
banda.
(daño)
despoblado
y en
210:
Será
con
o prisión
de un
reclusión
reprimido
tomare
en
una
o banda
asociación
de tres
parte
a
cometer
de ser
delitos
el solo
hecho
por
años, el que
sonas,
de la
34
destinadas
asociación.
cinco
mesa
o
más
per-
miembros
artículo
El
(daño)
184
cometido
inciso
en
4, califica
el
tipo simple
del-artículo
183
circunstancias.
iguales
210 pena
a quien
El artículo
tome
asociación
parte en una
o más
banda‘ de tres
destinada
a cometer
delitos
personas
por
hecho
de ser
miembro
el solo
de la asociación
(Título
VIII,
Illcita).
Capítulo II: De la Asociación
o
'
Si la definición
de la palabra “banda”
empleada al calificar
la característica
los tipos de robo
de ser
una
y daño. incluye
ilícita
asociación
del tipo descripto
en
el artículo
210, entonces
concurso
real de delitos
no
el robo
entre
o el daño
podrá existir
ilícita
calificados
so
de castiar
dos veces
y la asociación
pena
En caso
el mismo
delito.
sí podrá existir.
contrario
La primera
interpretación, más benigna al infractor
y por
más acorde
con
el principio
liberal, fue adoptada
consiguiente
del 28 de julio de 1944, por la Cámara
Criminal
por el plenario
de la Capital.
y Correccional
años más tarde
la misma
Cámara
rectifica
esta
Casi veinte
la posibilidad
del concurso
real, considerando
y admite
en
los artículos
en
166, 167 y 184 no es definible
que “banda”
de “asociación
ilícita”
términos
del
artículo
210, criterio
que
‘
con
buenas
razones
en
fue sostenido
primer término por el
Dr. Cabral.
posición
'
En
1944 el primer
la mayoría
sustentaría
En
1963, el mismo
los
explica
motivos
que
juez
del
que
Tribunal
juez,
lo
votó
a
fue
adhiriendo
impulsaron
a
favor
el Dr.
del criterio
Ure.
que
al voto
del Dr. Cabral
variar
de opinión. 5
IV
interesa
nos
señalar, del voto mencaracteristica,
que
la admisión
en
es
el último
párrafo del parágrafo anterior
el juez, de los “factores
hace
pragmáticos
circunloquios
sometidos
casos
“El estudio
de los numerosos
interpretación":
ese
fallo
del Tribunal
‘me indicaba
—dice
el Dr.
Ureque
1944no
criterio
—el sostenido
él
en
mismo
respondía a las
por
ni a las finalinecesidades
de'la
circundante...
realidad
social
la
“En verdad
dades
de las citadas
adelante:
normas”,
y más
o
en
la
concurrencia
de tres
o más
ejecución de uno
personas
la defensa
varios
delitos
o daño, amengua
determinados
de robo
Una
cionado
sin
que
de
a
4
5
0
J. A., pp. 570
J. A., pp. 586
J. A., p. 587.
y
y
sgt.
sgt.
35
'
a
temor
las víctimas
se
mayor
y el atentado
privada. infunde
claro
más odioso
vuelve
está. que el concurso
y fácil, siempre,
simultáneo
del hecho.
La pluralidad
sea
de agentes,
de personas
se
ha considerado
a justo
como
al delito,
titulo
de mayor
índice
peligrosidad que la del que obra por si solo,
la posible defensa
al disminuir
de la victima
impone
y porque
sea
de la pena
más enérgica a través
la protección social
que
preordenada
.
.
.
un
7
acentuada".
En
del
normas
la cuestión
a
la manera
de
términos, analizando
circunstancias
sociales, valoraciones
vigentes no juríhan
transformado
la “conciencia
jurídica material"
lo que
hace
necesaria
la reelaboración
de las
a
través
de una
interpretación que permita
efectos
resulten
adecuados
a aquella.
que sus
otros
las
Ross,
dicas,
etc.,
magistrado,
aplicables
prever
El
argumento
semántico
(“la «asociación
o
banda.
del
ar-
tículo 210 cuya
característica
la indeterminación
es
de los delitos
en
estilo
un
3), apoyado
ejecución se constituye"
cuya
histórico
de interpretación
(exégesis de los proyectos
“a los
de motivos
1891, 1906, 1907 y 1917 y sus exposiciones
9
en
valor
es relegado
que no se les puede negar
interpretativo”
el voto
de 1963, (“Mi repulsa al empirismo
histórico
que atribuye
a
la voluntad
casi
legislativa un carácter
obligatorio para la
la fundamenté
en
mis
interpretación
judicial,
trabajos posteriores”. 1°
para
subjetivo
de
1944 son
utilizados
en
semánticos-sintácticos
Los elementos
Antes
el juez
a la nueva
situación.
reelaborados
adecuarlos
para
los
también
sino
sólo antecedentes
históricos
decía:
“Pero
no
de la mano
criterios
sistemático
y lógico de interpretación llevan
210
del
El artículo
a
la respuesta
afirmativa.
rotundamente
del propio
Código Penal prescribe un delito que, por los términos
La
ilícita
o
banda-.
«¡asociación
ha denominado
se
precepto,
de señalar
indudable
conjunción disyuntiva tiene aquí el sentido
asociación
la perfecta
de ambas
y
designaciones,
equivalencia
11. Ahora
unitario"
la misma
un
banda
es
es
cosa,
concepto
afirma:
“Tal es a mi entender,
el verdadero
significado que ha
así no se explicaría la
de atribuirse
a
la agravante;
de no ser
del
otros
existencia
de mayores
supuestos
requisitos
que para
artículo
166 y 167 inciso
2, de pareja o menor
gravedad (escalalas razones
llave
Como no se aperciban
falsa, ganado).
construir
una
figura compleja si esa conducta
puede ser
legales que, dentro
aceptada más sencillamente
por disposiciones
de la interpretación
ahora
propiciada, no se excluyen ni eliminan
miento,
para
si.
entre
o
más
55 12 soluciona
del artículo
el c_aSosi los tres
o
en
el daño
en
el robo
son,
además,
ilícita
del artículo
asociación
210.
0 sea
que
de leyes deja paso
el concurso
al
aparente
La regla
intervinientes
de una
integrantes
este
con
enfoque
delitos".
de
concurso
1‘
el cambio
Finalmente
se
subrayar
para
propodría anotar
ducido
la "conciencia
del juez, la omisión,
en
jurídica material"
en
su
al arguvoto
consideración
referida
del año 1963 de toda
“a contrario"
mento
en
el voto
de 1944:
rechazado
firmemente
“El argumento
no
de que. por
pierde valor por la circunstancia
un
el prestigio
defecto
técnico
del Código —que no puede ostentar
del robo
de ser
únicola suma
de las penas
de los máximos
1‘
ilícita
o banda
(art. 210)
simple (art. 164)
y de la asociación
sea
del artículo
167 inciso
2, robo en lugares
superior al máximo
el
en
en
cambio
No ocurre
lo mismo
poblados y en banda.
artículo
166 inciso
En el daño y sólo en
2, ni con los mínimos.
al máximo, la falla es más patente
cuanto
aún.
Pero, de cualquier
o
modo
un
defecto
de técnica
legislativa no puede desnaturalizar
la verdadera
lo que
ella
torcer
voluntad
de la ley ni impedir
1°
En 1944, rechazaba
en
efecto, la tesis que sostenía
que
quiere"
si la asociación
ilícita
es
un
elemento
del delito
complejo “robo
la pena
de este
delito
debería
ser
de
calificado",
igual a. la suma
las correspondientes
a los de “robo
simple" y "asociación", siendo
de los máximos
es mayor,
que la suma
atribuyendo esta anomalía
a
un
la conciencia
defecto
de técnica
En
síntesis:
legislativa.
del
ha variado
la actitud
fundamental
“jurídica material"
pero
juzgador
En
del
no.
trabajo
un
jurista
es
en
1°
anterior
buena
parte
sostenido
hemos
valorativa,
que
la
actividad
ideológica.
1!
J. A., p. 571,
12
reArt.
55:
hechos
Cuando
concurrieren
varios
independientes
tal
en
al reo
una
la pena
misma
primidos
aplicable
por
especie de pena,
mácaso
tendrá
como
de la pena
el minimun
y como
mayor,
mlnimun,
de las penas
la suma
resultante
de la acumulación
corresponno
suma
dientes
a los
esta
diversos
hechos.
Sin embargo,
podrá exceder
trate.
se
de que
del máxlmun
legal de la especie de pena
¡3 J.
A., p. 587.
¡4
a
con
J. A., p. 571. Art.
164:
Será
prisión de un mes
reprimido
cosa
de una
seis años, el que
se
apodere
ilegitimamente
mueble, total
en
física
violencia
o
con
o parcialmente
las cosas
en
con
fuerza
ajena,
robo
del
antes
para
las personas,
sea
la violencia
lugar
tenga
que
que
de cometido
en
o después
para
procurar
el acto
de cometerlo
facilitarlo.
ximun,
su
impunidad.
NJ.
A.,
La
Ley,
1°
JORGE
22 de
p.
571.
A.
mayo
BACQUE
de
y
CARLOS
S.
NINO,
“Lesiones
_
y
retórica".
1967.
37
Cón
respecto
Kelsen
y antes
de voliciones.
1°
a'
la
entre
actividad
otros,
1°
del Juez,
la habían
Ross
1’,
descripto
vimos,
como
términos
con
la actividad
En
además, mostrábamos
que
aquel trabajo,
mediante
su
presenideológica del jurista se oculta generalmente
teoréticos
tación
justiy finalmente
bajo la forma de enunciados
de que
se
tal técnica
ficabamos
pusiese al
bajo la condición
de la
del valor
de la realización
servicio
justicia constituyente
".
“conciencia
jurídica materia
a
la actividad
de
Tal
justificación, puede extenderse
más
nos
razones
evidentes,
parecen
que
por
magistrados,
social
a la específica función
que,_deb_en cumplir.
los
en
mérito
17
ALF
“. .la
de justicia,
administración
ROSS, op. cit., p. 132:
aun
cuando
su
camino
resulta
es
preparado
por
procesos
cognoscitivos,
.” y p. 135:
por su naturaleza
propia una
decisión, un acto de voluntad.
“Podemos
la administración
del derecho
no
se
decir, en definitiva,
que
a una
reduce
mera
actividad
intelectual.
se
trata
de una
interpretación
constructiva
a
la vez
es
conocimiento
que
y valoración,
y
pasividad
actividad”.
18
“Teoría
Pura
M.
del
trad.
HANS
KELSEN,
Nilve.
Derecho",
de una
norma
no
Eudeba,
1959, p. 166: “La interpretación
conduce, pues,
a una
solución
única
la exclusivamente
seria
necesariamente,
justa.
que
Puede
varias
soluciones
desde
de vista
el punto
presentar
jurídico
que
son
todas
de igual valor
si están de acuerdo
con
la norma
por
interpretar.
.
'
.
.
Por
a
el contrario,
soluciones
estas
".
el
órgano encargado
valores
diferentes
.
de aplicar
desde
el
la
puede
norma
punto
de
vista
atribuir
politico-
mora
1°
“The Common
0. W. HOLMES,
Véase, por ejemplo:
Law”, TEA,
descubre
en
los litise
1964, p. 44: “Cualquier principio
que
importante
es en
el resultado
de opiniones
los hechos
gios tribunalicios,
y en el fondo
más o meios
de
de orden
definidas
público, sin duda, y casi siempre
acuerdo
a nuestras
de
inconsciente
practicas
y el resultado
y tradiciones
no
meúltimo
en
análisis
preferencias
y convicciones
pero
inarticuladas,
nos
adatribuible
a opiniones
el derecho
es
de orden
público. Y como
ministrado
demasiado
saben
hombres
por
y experimentados
que
capaces
sacrificar
el buen
sentido
en
del siloglsmo,
se
aras
para
comprobará que
cuando
ha sido y será
las viejas
de la manera
que
reglas se mantienen
en
mostrado
este
ellas
fundamentos
ha
encontrado
nuevos
se
libro,
para
un
más adaptados
nuevo
a la época
van
recibiendo
y que
gradualmente
contenido
terreno
en
del
forma
último
una
nueva
y por
proveniente
se
las ha trasplantado.
ha sido en gran
Hasta
parte
que
aqui tal proceso
sido
inconsciente.
A ese
cuenta
cualha
tener
en
es
respecto
importante
un
el verdadero
en
insistir
curso
de los hechos.
sólo fuera
para
Aunque
de los tribunales.
más consciente
de la función
reconocinüento
legisiativa
acaba
de explicarse,
útil como veremos
tal empeño seria
luego más
como
aramente".
c
38
.
Descargar