EL PROBLEMA EN DERECHO DE LAS CALIFICACIONES INTERNACIONAL PRIVADO DRA. Prof. STELLA de Derecho adj. Minus BIOCCA Internacional * Privado Calificaciones Concepto. Calificar los términos definir es internacional privado de acuerdo empleados a la en de derecho norma ordenamiento determinado un ju- rídico. El de la de las problema de conexión. puntos pacidad, derechos utilizados tos calificaciones asi indirecta, norma puede términos Los alcanzar cualquier tipo legal o con categorias jurídicas (domicilio. puede relacionarse o aspecto los el con ca- de los actos) son forma de familia, bienes inmuebles, ordenamienlos distintos en o extensión alcance diferente con jurídicos. Calificar precisar es su significado extensión. su o Origen del problema. Se sostiene que Kahn fue en problema de las calificaciones los trabajos realizados Kahn distingue tres clases ciendo a) Divergencias mientos jurídicos; bV c de las Divergencias de denominación; los V Divergencias sión en “latente ’ Colaboración entre el Derecho 1891 y Bartin en Kahn. por de indirectas de puntos los Derechos Internacional BASZ. el primero lo hace en que 1897 el analiza descono- conflictos: normas gesetzekollionem" do VICNRIA Alemania es en conexión Materiales Privado; decir los aunque tengan que tienen los que a “colisiones ordena- distintos latentes Igual reperfïu' dellomma de le- En yes". categoría esta se el plantea de problema las califica- ciones. Berlin trabaja varios con “Viuda la de Caso l). casos fueron que Malteca" (Anton jurisprudencia. c/Bartholo, fallado en la Dos anglomalteses contraen de Casación matrimonio Corte francesa). establecen el domicilio donde Malta. en conyugal sin realizar ningún al régimen de comunitipo de convención nupcial. quedando sometidos Posteriormente se a Argelia trasladan dad de bienes vigente en Malta. 1889 sin en adquiere bienes inmuebles y muere (Francia) allí el marido La ley maltesa acordaba a la viuda derecho de usudejar testamento. del fructo mando de de cuarto derecho este Según Rohan. de matrimonial los bienes que del marido. le acordaba el Derecho bienes se invocada (ley anglomaltesa La viuda el articulo Internacional rige por por la pero recla- presenta se 17 y el art. 18 del francés Privado ley del primer la viuda) el domicilio la sucesión Código régimen común de los inmue- en Francia se regia por la ley francesa. si la institución entonces de “cuarta -parte de cónyuge al régimen matrimonial de bienes o es una institución En el primer caso sucesorio. se aplicaría la ley de Malta. en Francia desconocía se segundo presupuesto aplicaría la ley francesa. el derecho del cónpretendido por la viuda ya que el derecho sucesorio de 1893; con data herederos sucesibles yuge supérstite en concurrencia en usufructo. l'echa a partir de la cual le reconoce una parte determinada La institución a calificar estaba reglamentada por el Código de tanto Bohan en el capítulo de las diSposieiones sobre el matrimonio. en el Derecho Sucesorio. Francés la considera parte integrante del Derecho La Corte como de Apelación de Argelia definió la institución perteneal régimen del matrimonio ciente esto es según la concepción de la ley bles situados Se plantea pobre" pertenece de derecho el maltesa. Se calificó 2). Caso no de del El artículo holandés acuerdo testamento a la lex causae. ológral'o 994 del Código Civil puede otorgar testamento holandés. Holandés dispone ológral'o. ni en. que Holanda un súbdito ni en el las formas coobservando extranjero, debe hacerlo por acto auténtico rrespondientcs al lugar donde se realiza el acto. Se. plantea si esta diSposición pertenece Se al régimen de la capacidad o al régimen de la forma; plantea el caso de un holandés que otorga testamento ológrafo en Franválido. si cia, si la olografía es un problema de forma el testamento es 224 contempla se como Holanda que Francia un de acuerdo a la le: fori. b) Calificación de acuerdo a la lea; causae. c) Teoría autárquica empírica (Babel). d) Teoría autárquica apriorística (Lea Meriggi). e) Teoria de nulo es ya la coordinación. a) Lex Fori. El juez otros. el la definición que Bartin, al declarar legislador aplicación de sus que la jera restringe calificar jurídico competente para conoce el pleito. Los partidarios de esta Ago, Lorenzen, Lerebours-Pigeonniere, Ni- ordenamiento del civil Se sostiene la el testamento testamento ológrafo denla olografía como un problema problema de capacidad. otorgar califica como a) Calificación posición son Kahn. y boyet, Anzilotti a los holandeses lo califica Teorias. el derecho es a de Holanda. Holanda Diversas problema de capacidad un prohibe y fuera tro de forma, de los términos ley del juez. Niboyet señala que una competente práctica necesidad ley lleva que extran- por ello darse de acuerdo deba indirecta norma una ello hace reglas internas, de la a seguir la lex fori. dice este autor en el caso del testamento ológrafo del holandés se a la forma, para rige por la ley del lugar de celebración del acto en cuanro la ley la capacidad por la ley nacional del incapaz. Cómo determinar Para él sólo es posible la calificación? sin fijar previamente competente Bartin Kahn como la calificación previa aplicando la lex fori. Tanto Así entendían es que abandonado la que definía y la teoría se La determinación zones. jurídica Por otra parte es indiscutible y Bartin teria reserva a de autonomía La crítica que limitación de la la lex esa de la ley competente. pero para a la lex l‘ori. sólo incumbe función de coherencia la necesidad entre las categorías usadas las en reglas de Derecho Internacional jurídico. causae de voluntad de la soberanía principalmente en las siguientes raextranjero aplicable a una relación afirma la relación calificarse El argumento la lex fori. era del derecho previa identificación la supone ello debe de Privado también puede formularSe a aplicación del derecho mismo un la calificación que debe existir y las usadas sustanciales normas en las ordenamiento de los bienes y ma- en Niboyet. esta teoría extranjero. es que conduce a una b) Le: regir para La calificación causae. jurídica. la relación Philonenko, Pacchioni, Wolff. debe dada ser teoria Esta es por la sostenida ley competente Despagnet, por Frankenstein. el legislador ordena aplicar una ley Despagnet dice que cuando relación desea que esa ley extranjera sea extranjera a una determinada organiza y regula dicha relación, si no se respeta esa aplicada en cuanto calificación importaría no aplicar a ellas la ley que la lex fori declara a los puntos autor de conexión la de calificación Este excluye aplicable. según la lex contenidos causae. la en al atribuir la definición de los términos Distingue este autor hipótesis o tipo legal de la de los puntos de. conexión. La corresponde a la lex fori. Criterio que comparte Wolff de éstos calificación a la lex fori la función de los términos definidora “nacionalidad domicilio". o Se critica esta teoria diciendo que determina un círculo vicioso ya la relación jurídica para determinecesario previamente calificar la caliLa determinación del derecho ley competente. presupone ficación de la relación juridica. El problema que plantea la lex causae tamésta puede remitir a otro la lex causae derecho es que y por lo tanto que es nar la definitiva. es poco crítica La elección de la ley competente puede ser rebatida. de conexión. previamente en atención a los elementos regula el estado y los deque la ley del domicilio de los “derechos el intérprete sólo hará la calificación está la ley del país en donde de familia” después de haber determinado la persona. No obstante domiciliada las limitaciones es que los propios partidarios le impusieron, la teoría posee ciertos efectos negativos. el caso las letras un de Tennessee es ejemplo de ello. Con motivo de unas letras libradas en Tennessee (EE.UU.) se deduce acción ante los tribunales de TenneesEl juez aplica el Derecho alemanes. Esta puede Si la rechos efectuarse norma al derecho see establece de familia material cambiario y el Derecho Procesal Alemán a las cuestiones procesales. Opuesta la prescripción de las letras se plantea el perteneciente al derecho problema de calificar dicha prescripción como material (concepción an(concepción Alemana) o al Derecho Procesal glosajona). Se hizo la calificación razón por la cual no se según la lex causae. sobre prescripción por ser éstos proceaplicaron las reglas americanas sales en concepción anglosajona y tampoco las reglas del derecho Alemán del Superior normas la sentencia sustanciales. en consecuencia por ser Tribunal absurdo Alemán declara imprescriptibles a las letras. Resultado ambos derechos eran porque para prescriptibles. ' l 226 ' Si según cado cambio en la lex fori las adopción la al perteneciente la lex fori a habrían se éste calificara derecho hubiera de la tesis prescripción apli- la de material aún cuando de Tennessee como conforme produjo que al instituto al derecho perteneciente prescripción la calificación jurídico” calificado hubiera se como del Derecho reglas normas'sobre decir de la lex las procesal. Es el “escándalo evitado causae. conflicto. aulárquica empírica. Babel, principal exponente de esta partidarios de la teoría de la lex fori indicando que hay de calificaciones distintas en las diversas legislaciones la lex fori se corre el riesgo de multiplicar los de calificaciones se y no logra la unificación de las reglas de dado que ésta exige la comunidad o de nociones, la identidad similitud de calificaciones. T eoria e) teoría un critica los a número gran nacionales aceptando y conflictos Babel dice a establecerse Así dice necesario es 23 del BGB La la por comparación comprender por lo que de conflicto no es una tutela sino entiende per- que abstracción una nacionales. derechos sólo lo que no la institución de concreta cosa nacional los diversos civilizado el mundo sino de “la noción que de la que se ocupa la regla de conflicto no mita referirse a tal o cual derecho material el articulo dice ello. general por en a un se remite fenómeno de la lex fori con el cual lo a sino al contrario, derecho extranjero deberían compararse hay d'e común en todos estos fenómenos. regla los del que El argumento normas es utilizado cipio adecuado de coherencia jurídicos. Esta namientos firmada es Las calificaciones se berá las categoríasde los distintos tener en destinadas prin- en a que destacada a cumplir un re- una de orde- y otros Babel por las y las ordenamientos, de colisión normas dadas no la función a un entonces la “ratio juris" interpretarse los otros institutos cuenta principalmente soluciones las entre las entre dc pertenecer evidente distintos de la necesidad resuelven y mediante categorías jurídicas deben entre están Privado concurso es Parece sustanciales normas el hecho por embargo dirá, y con- Betti. por ción funcional con las entre sin teoría. esta exponer Privado jurídico. glas de Derecho Internacional función específica, regular el ahi la necesidad para coherencia Internacional ordenamiento de coherencia la necesidad de Babel por procurar de Derecho normas mismo deriva que para por de la una palabras determinar para mismo problema. mayor sistemas usadas las de la concepde colisión. Las norma mediante ordenamientos. de los diversos sólo .las el método correspondencia la comparación jurídicos, que dc- y la analogías estructura, existentes sino entre tolo‘1 En hacer suma Lea de Betti. sentido fondo, la es ese según comparación funcional en principio la conclusión es independiente de una de acuerdo buscando decir la determinado, Comparado. definición tipo no Pero en de Babel separa el en de del fenómeno de la concepciones Así internacional. finalidad. dice Calificar concepción universal la a la descubrirá se se las y la misma siempre el mismo origen definición-tipo" que responde fenómeno recho a alcance su donación, tiene “crear de Babel los derechos La calificación causae. determinarse terminología la Meriggi acepta de que la regla de conflicto de lex de lex fori como tanto jurídico a reglar debe es regla de conflictos, parte cuando que de al De- recurriendo observa una sola posible, asi puede ocurrir que una misma relación una condición de forma y en otra una en definida sea legislación como en una u otra. condición de capacidad sin que sea posible ubicarla como al derecho el ni recurrir En esta hipótesis cuando comparado soluciona las calificaciones tipo en conflicto elegir entre problema, es necesario positivos debe for"jerarquizándolas. Si ello no condujera a resultados dos categorias de calificaciones-tipo: marse es - A) Calificación Estado personal: Capacidad y de familia de derecho Relaciones Derecho sucesorio Donación B) Calificación Fori Lex territorial: Lex loci Lex rei actus sitae personal es jerárquicamente en de cada grupo particular determina y dentro superior a la territorial la prevalencia por el orden en que los coloca. La crítica que se puede realizar en es que rigor no puede sustentarse son debidamente un orden jerárquico, categorias simplemente distintas Dentro del cuadro general la calificación jurídicas. d) Teoria de la coordinación. 1) Calificación de la (se' realiza 2) Calificación (se la lex derecho la lex _realiza por Los fundamentos to¡oQ: que Divide-el de derecho norma por del se dan problema en dos fases: internacional privado. fori) aplicable. causse) son que al hallarse el juez ante un caso de derecho titución internacional halla, se privado y lo hará de Antes pertenece. Es en base en primer lugar analizará ante que inslas normas legales del país al que no cual es podrá determinar a la institución conocer primer fase donde la lex fori adquiere absoluto, porque se admiten excepciones (asi la calificación de los bienes por la lex situs). También se fundamenta es un diciendo problema de interpretación de la que si la calificación internacional de derecho norma privado, el problema no se planteará esa cuando interpretación no se pone en juego. En general la doctrina moderna a tiende evitar las concepciones el derecho un rol aplicable. preponderante Aceptará absolutas. la de la lex causae cará la lex causae bridge sugiere mente a las en aunque esta no ciertos para la teoría casos Lewald como lo hace como principio sujeto regla formulada una reglas nueva existentes para como o a de la lex fori y para otros lo hace Wengler que apli- diversas por obtener limitaciones. los Tribunales “un resultado Falcon- analógicasocialmente deseable”. Por último jueces el mejor cride teorías genéricas terio aplicable sin sujetarlo a los límites estrechos al o sistemáticas (Lepaulle, Bigaux, Aguilar Navarro, etc.) Valladao de explicar el silencio sobre el problema en‘ su Anteproyecto General a tal efecto a los recurrirán los dirá jueces Aplicación_de las Leyes que de la analogía, la equivalencia, la subsidiaridad y la principios rectores adaptación para hallar las soluciones justas y equitativas para cada caso. la doctrina tiende dejar librado a los 229