Los empleados de confianza en la Administración Pública Peruana

E
Sistemas Administrativos
Sistema Nacional de Gestión de Recursos Humanos
Los empleados de confianza en la Administración
Pública Peruana
José Valdivia Morón(*)
índice
Resumen Ejecutivo
1. Presentación del Tema
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2. Porcentaje de empleados de confianza en
las entidades públicas
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3. Capacitación profesional para empleados
de confianza
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4. Contratación de empleados de confianza,
funcionarios y personal directivo bajo los
alcances de la Ley N° 29849
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5. Algunos apuntes finales
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El término “empleado de confianza” es utilizado o resulta familiar para la gran mayoría de
ciudadanos y las personas que prestan servicios en la administración pública. No obstante, la
gran mayoría no conoce o confunde los elementos que los caracterizan. El presente artículo
busca tener una aproximación a la actual regulación de los empleados de confianza y desarrollar algunos de los principales aspectos que los definen.
1. Presentación del Tema
A diferencia del derogado Decreto
Legislativo N° 560, Ley del Poder Ejecutivo que establecía en su artículo 50 (1) los
cargos catalogados como de confianza, el
artículo 4 de la actual Ley N° 28175, Ley
Marco del Empleo Público (2), se limita a
definir qué se entiende por empleado de
confianza, dejando de esta manera a las
entidades públicas en la liberalidad de elegir los cargos que serán calificados como
de confianza.
Fuente: facultad.pucp.edu.pe
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(*) Es Abogado por la Pontificia Universidad
Católica del Perú, con especialización en administración y gestión pública. Actualmente
se desempeña como Asesor de la Presidencia
Ejecutiva de la Autoridad Nacional del Servicio
Civil – SERVIR, habiéndose asumido también
las funciones de Gerente de Desarrollo de Capacidades y Rendimiento (e), Jefe de la Oficina
de Asesoría Jurídica (e) y Secretario Técnico del
Tribunal del Servicio Civil (e). Previamente ha
sido asesor de Alta Dirección para los ministerios de Defensa, Mujer y Desarrollo Social y
Agricultura.
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Agosto de 2012
Sin embargo, de las definiciones contenidas en el artículo 4 de la Ley Marco del Empleo Público, norma transversal y de obligatorio cumplimiento para todas las personas
que prestan servicios al Estado, podemos
afirmar que los titulares de las entidades públicas (como por ejemplo los Ministros, Alcaldes, Presidentes de Consejos Directivos,
Titulares de Organismos Autónomos, entre
otros) no son empleados de confianza sino
Funcionarios Públicos.
En cambio, los empleados de confianza,
pueden o no tener un cargo directivo, su
calidad de confianza debe estar consignada
expresamente en un documento normativo
y pueden ser designados y removidos libremente por el titular de la entidad (por ejemplo los asesores y el entorno cercano de los
funcionarios).
designa o remueve libremente y en ningún
caso será mayor al 5% de los servidores públicos existentes en cada entidad”.
Ahora bien, debemos entender por
“servidores públicos existentes en cada entidad”, al total de puestos previstos en el
Cuadro para Asignación de Personal - CAP,
vigente de la entidad. El incluir en el total de trabajadores, base de cálculo, a los
contratados por locación de servicios o por
Contratos Administrativos de Servicios –
CAS, nos llevaría al supuesto no deseado de
tener un desorden en el control de ingreso
del número de empleados de confianza,
dada la naturaleza temporal y discrecional
de las entidades para contratar vía CAS y
locación de servicios.
3.Capacitación profesional para
empleados de confianza
De acuerdo a lo establecido en el artículo 9 del Reglamento del Decreto Legislativo
Nº 1025, que aprueba las normas de capacitación y evaluación en el Sector Público,
aprobado por Decreto Supremo Nº 0092010-PCM (3), los empleados de confianza
sólo pueden acceder a los programas de
formación laboral, capacitación interinstitucional y pasantías nacionales e internacionales, siempre que cuenten con el respaldo de
la entidad.
2. Porcentaje de empleados de
confianza en las entidades públicas
Al respecto, el artículo 2º del citado Reglamento sobre las definiciones de “Formación Profesional” y “Formación Laboral”, señala:
La Ley Marco del Empleo Público señala
que el empleado de confianza es aquel que
“desempeña cargo de confianza técnico o
político, distinto al del funcionario público. Se encuentra en el entorno de quien lo
– Formación Profesional. Postdoctorado,
doctorado, maestrías y cursos de actualización impartidos por centros, centros
con sede en el extranjero o especialistas
según sea el caso.
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– Formación Laboral. Capacitación teórica y/o práctica que reciben las personas
al servicio del Estado dentro de la entidad, en la que labora y que es impartida
durante la jornada laboral. Dicha capacitación debe ser supervisada por personal designado para tal fin dentro de la
entidad donde las personas al servicio
del Estado estuvieren recibiendo la capacitación.
De la definición contenida en el artículo 9
Decreto Supremo Nº 009-2010-PCM podemos extraer las siguientes conclusiones:
– Resulta indistinto para el caso de los
empleados de confianza, si la formación
profesional es financiada con recursos
ordinarios de la entidad o si son recursos
directamente recaudados, toda vez que
la norma ha excluido de dicha modalidad
de capacitación a los funcionarios y empleados de confianza.
– Los directivos que no sean de libre nombramiento y remoción pueden tener acceso a formación profesional.
4.Contratación de empleados de
confianza, funcionarios y personal directivo bajo los alcances de la Ley N° 29849
La Primera Disposición Complementaria
Final de la Ley N° 29849, Ley que establece la
eliminación progresiva del Régimen Especial
del Decreto Legislativo N° 1057 y otorga derechos laborales, señala lo siguiente:
“El personal establecido en los numerales
1) (Funcionario Público), 2) (Empleado de
Confianza), e inciso a) (Directivo Superior) del numeral 3) del artículo 4 de la
Ley N° 28175, Ley Marco del Empleo Público, contratado por el régimen Especial
del Decreto Legislativo N° 1057, está excluido de las reglas establecidas en el artículo 8 de dicho decreto legislativo. Este
personal solo puede ser contratado para
ocupar una plaza orgánica contenida en
el Cuadro de Asignación de Personal –
CAP de la entidad”. (Subrayado y negrita
agregado).
De una lectura literal se podría entender que además de los empleados de
confianza, los funcionarios públicos y directivos superiores, también podrían ser
contratados mediante el régimen de Contratación Administrativa de Servicios, sin
la realización del concurso público correspondiente.
Al respecto, debemos recordar que la
Ley Marco del Empleo Público señala como
regla general que el ingreso a la administración pública es por concurso público,
estableciendo sólo excepciones de ingreso
sin concurso para los empleados de confianza, los funcionarios de libre nombramiento y remoción y los directivos de libre
designación y remoción. En consecuencia,
debe entenderse que la mención de la Primera Disposición Complementaria Final de
la Ley N° 29849 se refiere a las citadas excepciones.
5. Algunos apuntes finales
La Constitución Política del Perú de 1993
en sus artículos 42 y 153, ha reconocido
de manera expresa el derecho de sindicalización de los servidores públicos. No obstante, señala que el mismo no alcanza a los
funcionarios con poder de decisión, los que
desempeñan cargos de confianza y de dirección, entre otros.
Finalmente, la normatividad vigente establece que los empleados de confianza son
de libre designación y remoción; como tal
debe entenderse que el retiro o pérdida de
confianza es causal de extinción de la relación laboral.
NOTAS:----------------
(1) Decreto Legislativo N° 560 modificado por
el Decreto Legislativo 563, “Artículo 50.- Son
cargos de confianza los cargos de Ministro
y Vice Ministro, asesores y miembros de
las comisiones consultivas, los titulares de
las instituciones públicas descentralizadas
del nivel nacional, así como los secretarios
regionales, asesores, jefes de instituciones
públicas descentralizadas de nivel regional.
Los demás funcionarios se incorporan a la
función pública por concurso”.
(2) Ley N° 28175, “Artículo 4. Clasificación
El personal del empleo público se clasifica
de la siguiente manera:
E
1. Funcionario público.- El que desarrolla
funciones de preeminencia política, reconocida por norma expresa, que representan
al Estado o a un sector de la población,
desarrollan políticas del Estado y/o dirigen
organismos o entidades públicas.
El Funcionario Público puede ser:
a) De elección popular directa y universal o
confianza política originaria.
b) De nombramiento y remoción regulados.
c) De libre nombramiento y remoción.
2. Empleado de confianza.- El que desempeña cargo de confianza técnico o político,
distinto al del funcionario público. Se encuentra en el entorno de quien lo designa
o remueve libremente y en ningún caso será
mayor al 5% de los servidores públicos existentes en cada entidad. El Consejo Superior
del Empleo Público podrá establecer límites
inferiores para cada entidad. En el caso del
Congreso de la República esta disposición
se aplicará de acuerdo a su Reglamento.
3. Servidor público.- Se clasifica en:
a) Directivo superior.- El que desarrolla
funciones administrativas relativas a la dirección de un órgano programa o proyecto,
la supervisión de empleados públicos, la
elaboración de políticas de actuación administrativa y la colaboración en la formulación
de políticas de gobierno.
A este grupo se ingresa por concurso de
méritos y capacidades de los servidores
ejecutivos y especialistas, su porcentaje no
excederá del 10% del total de empleados de
la entidad. La ineficiencia en este cargo da
lugar al regreso a su grupo ocupacional.
Una quinta parte del porcentaje referido
en el párrafo anterior puede ser designada
o removida libremente por el titular de la
entidad. No podrán ser contratados como
servidores ejecutivos o especialistas salvo
que cumplan las normas de acceso reguladas
en la presente Ley (…)”.
(3) Decreto Supremo Nº 009-2010-PCM, “Artículo 9.- La capacitación está dirigida al
fortalecimiento de las capacidades de las
personas al servicio del Estado, que prestan servicios bajo cualquier modalidad de
contratación, bajo relación de dependencia
o prestación de servicios de carácter no
autónomo. Los funcionarios y personal de
confianza no son considerados beneficiarios
de los programas de formación profesional, para los temas de formación laboral,
capacitación interinstitucional y pasantías
se sujetarán a lo establecido en el presente
reglamento.”
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