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II.XIII. Delitos contra el patrimonio: hurto (arts. 234-236)
1. Bien jurídico protegido: Se afirman como bienes jurídicos tutelados la propiedad,
la posesión, el patrimonio… Pero lo cierto es que la concreta redacción del tipo se
refiere, no a la propiedad, sino al ejercicio de las facultades vinculadas a la posesión
("tomare las cosas muebles ajenas").
2. Sujeto pasivo: quien ostenta la posesión y es desapoderado mediante la conducta
de "tomar las cosas muebles". Puede ser distinto del propietario, que sin duda es
perjudicado por el delito.
3. Tipo objetivo: Objeto material de la acción: cosa mueble ajena. El concepto de
cosa mueble no coincide con el concepto civil de mueble, sino que basta con que se
trate de cosa aprensible y trasladable físicamente. Ajeneidad de la cosa: poseída por
cualquiera distinto del agente. Cosas perdidas: art. 253, que tipifica su
apoderamiento como apropiación. Cuando se trata de cosas sin apenas valor
económico (pero sí valor afectivo, cosas extra comercium…), no desaparece el
hurto, sino que se dificulta o impide la valoración económica (al menos, constituye
falta).
Delimitación entre delito y falta por criterio meramente cuantitativo: 400 . Según se
trate de un elemento del tipo o de una condición de punibilidad, el agente deberá
conocer ese dato (aunque sea con dolo eventual), o no, respectivamente.
Modalidades típicas:
a) Hurto: acción de hacerse con el objeto del delito;
b) Tipos agravados del art. 235 (valor artístico o histórico, cultural o científico; cosas
de primera necesidad…; valor de especial gravedad [criterio jurispr.: 6000 ]; grave
situación de la víctima…);
c) Furtum possesionis o hurto impropio (art. 236): apoderamiento de la cosa por el
propietario frente a quien la tiene legítimamente en su poder.
Consumación: en el momento de la disponibilidad potencial (aun sin efectiva
disposición) [criterio jurispr. Frente a contrectatio, aprehensio, ablatio, illatio].
4. Tipo subjetivo: Doloso. Con la exigencia de un elemento subjetivo adicional (el
ánimo de lucro, o animus rem sibi habendi). Concepto jurisprudencial amplio
(cualquier provecho, beneficio, ventaja o utilidad que reporte el apoderamiento al
sujeto); crítica.
Dicho elemento constituye un criterio de identificación de la conducta como típica (lo
que acaba por dar sentido típico a la conducta es la dirección del apoderamiento
hacia la incorporación del objeto al propio patrimonio con carácter duradero); más
que un elemento subjetivo, se trata de un criterio de "imputación objetiva", es decir,
de un criterio para identificar la relevancia típica del hecho.
5. Situaciones concursales: concurso de normas con el robo, apropiación indebida, a
favor de estos últimos, por más especiales. También es más especial la
malversación de caudales públicos. Realización arbitraria del propio derecho (455:
que exige obrar para realizar un derecho propio).
Posibilidad de apreciar delito continuado (cfr. art. 74), en función del perjuicio total
causado. Pueden acumularse diversas faltas y dar lugar a delito continuado. Es
compatible el delito continuado con las agravaciones específicas del hurto, salvo con
la de especial gravedad (art. 235.3) por reiterativa. Delito masa (art. 74.2).
6. Excusa absolutoria por parentesco entre autor y perjudicado (art. 268): Afecta sólo
a la punibilidad (falta de necesidad de castigar en esos casos), como excusa
absolutoria.