Lección 4 y caso práctico

DERECHO DEL EMPLEO. Prof. RICARDO ESCUDERO. UNIVERSIDAD DE ALCALÁ
LECCIÓN 4: LA PLURALIDAD DE FORMAS DE EMPLEO (I).
1. EL TRABAJO POR CUENTA AJENA.
A) DELIMITACIÓN Y RÉGIMEN JURÍDICO BÁSICO.
- Inclusiones en el concepto de trabajador: art. 1.1 y 8.1 ET.
Los mimbres legales para delimitar el trabajo asalariado y
el autónomo son muy escasos y han sido superados por la
realidad: son los art. 1 y 8.1 y Disposición Final 1ª ET:
amplísimo margen de indeterminación y protagonismo de los
Tribunales.
- Hay varios factores de complejidad en la delimitación del
trabajo asalariado y autónomo.
- Requisitos.
A/ Trabajo personal y libre:
personales obligatorias.
exclusión
de
las
prestaciones
B/ Remuneración: productivo para el trabajador.
Excluye
vecindad.
los
trabajos
de
amistad,
benévolos
o
de
buena
Pero mayor elasticidad de las formas retributivas, cada
vez más relacionadas con el rendimiento de los trabajadores.
C/ Dependencia: organización y dirección de la actividad
laboral por otra persona, física o jurídica -el empleador o
empresario-.
Relación con facultades directivas o poder de dirección.
Pero creciente elasticidad en sus manifestaciones: en el
tiempo y en los lugares de trabajo, en el cumplimiento de un
horario y la presencia física del trabajador en los centros de
la empresa (flexibilidad y disponibilidad horaria).
Además, serios problemas de diferenciación entre la
dependencia de carácter jurídico-laboral o técnica, propia del
trabajo por cuenta ajena, y la real o económica, característica
de ciertos tipos de trabajo autónomo.
D/ Ajeneidad: traslación de los frutos del trabajo ab initio al
empleador o transferencia de titularidad de los bienes o
servicios producidos.
Pero han surgido nuevas interpretaciones: ajeneidad en los
riesgos y en los resultados de la actividad empresarial, en el
mercado....
- Exclusiones por falta de ajeneidad:
-
actividad de mero consejero o miembro de los
órganos de administración de las sociedades.
trabajos
familiares
contrario-.
prueba
en
mediadores mercantiles que asumen el riesgo y
ventura de las operaciones.
socios trabajadores de cooperativas de trabajo
asociado y de sociedades laborales.
Una
exclusión
constitutiva
legislativa:
los
funcionarios
estatutario (art. 1.3 a/ ET).
- Algunos casos
españoles:
-salvo
problemáticos
por
razones
públicos
y
resueltos
por
de
el
los
política
personal
Tribunales
Transportistas
y
mensajeros: art.
1.3
g) del
ET,
repartidores
de
mercancías
(periódicos...),
contrato
a
domicilio y teletrabajo, colaboradores de prensa, agentes de
seguros y mercantiles en general, representantes de comercio,
tasadores de seguros, encuestadores, guías turísticos, modelos,
cobradores, franquicias, locutorios telefónicos, profesionales
liberales (abogados, economistas, informáticos....), becarios.
B) TIPOLOGÍA: PLURALIDAD DE ESTATUS DE TRABAJADOR Y DE EMPLEADOR.
- El nuevo contexto productivo y económico está provocando
profundas modificaciones en el prototipo de trabajador (tanto
del autónomo como del asalariado) y cambios en los tipos de
empresarios.
Ello conecta con la fragmentación de los estatus de los
trabajadores: antes, el determinante y el referente básico era
el por cuenta ajena; ahora, se produce una clara proliferación
de diversos estatus de trabajadores asalariados (con contratos
temporales,
formativos,
a
tiempo
parcial,
de
ETT,
de
contratas...), pero también de trabajadores autónomos que han
ido adquiriendo una fuerte heterogeneidad en la práctica (auge
del autoempleo: fórmulas societarias o individuales de trabajo
autónomo).
En la denominada sociedad “postindustrial” se da una mayor
cualificación profesional de los trabajadores y una mayor
autonomía de los mismos que provoca la aparición de nuevas
manifestaciones de la dependencia.
Además, el autoempleo es una vía, cada vez más frecuente,
de acceso al mercado de trabajo o de reinserción en él de
determinados
colectivos:
jóvenes,
mujeres,
mayores,
discapacitados…
2. EL TRABAJO AUTÓNOMO: A) DELIMITACIÓN.
DEPENDIENTE Y LOS FALSOS AUTÓNOMOS.
B)
EL
AUTÓNOMO
- Creciente problemática de los falsos autónomos que se dan
tanto en trabajadores cualificados como en lo que no lo son.
Relación con la huida del Dº del Trabajo y con la
externalización producida por la descentralización productiva.
Recurso al haz de indicios para delimitar adecuadamente el
trabajo asalariado o autónomo: una constante zona de fricción.
La afiliación al RETA, al IAE, o la facturación del IVA
como indicios de trabajo autónomo que, contrastados con la
realidad de los hechos, pudieran resultar falsos.
Importancia
de
la
distinción
por
las
importantes
consecuencias jurídicas y prácticas: lo que se discute es la
diferencia entre ser considerado trabajador por cuenta ajena y
no.
- El fuerte auge de las fórmulas de autoempleo produce
importantes problemas en la delimitación del trabajador
asalariado y del autónomo: en especial, cuando se trata de
personas físicas que realizan su trabajo de manera personal y
directa bajo dependencia –real o económica- de uno o varios
empresarios.
En estos casos, hay un trabajo personal libremente
prestado, un precio, una subordinación económica y un trabajo
que se realiza, muchas veces de modo principal, para un solo
empresario: la pregunta es ¿hay dependencia, en sentido
laboral, y/o ajeneidad en tales supuestos?.
- Abismo protector entre los trabajadores asalariados y quienes
no son considerados como tales: mayor protección del trabajador
por cuenta ajena como contratante más débil frente al que actúa
por su cuenta.
Se conoce una marcada dispersión de tratamientos jurídicos
del trabajo autónomo según los tipos de contratos y la rama del
ordenamiento jurídico que los regule (Dº Civil, mercantil o
administrativo).
Estas
ramas
del
ordenamiento
jurídico
se
muestran
bastantes insensibles respecto de las personas que prestan sus
servicios en posiciones de dependencia real y no les dispensan
una protección real.
Por ello, hay una fuerte presión sobre el Dº Trabajo por
parte de personas físicas que realizan su actividad de manera
directa y personal para ser incluido dentro él: reclamaciones
judiciales pro reconocimiento de la laboralidad.
- Ciertamente, en el ordenamiento español se aplica la
legislación sobre prevención de riesgos, la relativa a la
libertad sindical (con límites), pero no el ET ni la Ley de
Procedimiento Laboral, por lo que el orden social es
incompetente y hay que dirigir las reclamaciones al orden
civil.
En materia de Seguridad Social: RETA y autónomos en REA y
RETM.
Falta de aceptación en el Dº español de la figura del
trabajador parasubordinado o semidependiente, a diferencia de
lo que sucede en otros países (Italia o Alemania).
- Polémica: ¿el Dº Trabajo debe aplicarse sólo a los
trabajadores por cuenta ajena o también a los que tienen una
posición de dependencia económica respecto de un determinado
empresario?.
Estos colectivos pueden ser económicamente débiles, pero
están fuera de la protección, sustantiva y procesal, dispensada
por el Dº del Trabajo que no cumple su labor tuitiva.
CASO PRÁCTICO: TRABAJADOR POR CUENTA AJENA VERSUS TRABAJADOR
AUTÓNOMO.
La actividad de la sociedad Mutua Automovilista se centra,
prioritariamente, en el aseguramiento de vehículos a motor.
Para valorar los daños sufridos por los vehículos de sus
asegurados, la Mutua utiliza los servicios de 135 peritos en la
Comunidad de Madrid, que realizan las peritaciones tanto en los
alrededores de 800 talleres concertados con la Mutua como en
unos 1200 talleres libres. Los citados peritos no prestan
servicios formalmente como trabajadores por cuenta ajena de la
sociedad sino como profesionales libres.
Don Juan Carlos Álvarez ha prestado servicios ininterrumpidos
para la Mutua Madrileña Automovilista, Sociedad de Seguros a
prima fija, como perito tasador, desde febrero de 1990. Él es
Ingeniero Técnico en Electrónica Industrial y tiene el título
de perito tasador de seguros, figurando inscrito en el Registro
Especial de Peritos Tasadores de Seguros. Además, D. Juan
Carlos figura dado de alta en el Régimen Especial de
Trabajadores Autónomos de la Seguridad Social, por el que
cotiza desde aquella fecha.
En diciembre de 2001, Don Juan Carlos constituyó con su esposa
Rosario B. la sociedad mercantil Proyectos JC & R, SL, de la
que son socios únicos junto con sus hijos menores de edad y de
la que D. Juan Carlos es Administrador Único. La sociedad, que
nunca ha tenido personal a su servicio, tiene su domicilio en
la calle Montesquinza número 48 de Madrid, donde residen sus
socios, constituyendo su objeto social: a) La realización de
tasaciones, valoraciones y peritaciones de todo tipo sobre toda
clase de bienes, cosas y objetos. b) La redacción, dirección y
realización de proyectos industriales y técnicos que, de
acuerdo con las leyes vigentes, pueden ser realizados por los
integrantes de la Sociedad o su personal contratado.
La Mutua retribuye sus servicios a los peritos por cada acto de
peritación efectuado o por cada visita realizada a los talleres
concertados si no hay ningún siniestro que tasar, de acuerdo
con un baremo establecido. La relación entre las partes no
experimentó variación alguna tras la constitución de la citada
sociedad, siendo la cantidad facturada y percibida en el año
anterior a su cese por Don Juan Carlos de la Mutua, a través de
dicha sociedad, de 25.000
más IVA.
Las funciones realizadas por Don Juan Carlos para la Mutua
Automovilista, al igual que las asumidas por el resto de
peritos de la Compañía, eran las siguientes: a/ Visita diaria a
los talleres concertados con la Mutua en las zonas asignadas
por ésta, que variaban en función de la decisión de la Mutua
así como el número de talleres concertados asignados. b/
Realización directa de las peritaciones de los vehículos en el
taller. c/ Transmisión diaria de las peritaciones realizadas al
ordenador central de la Mutua y recepción en su terminal de las
peritaciones a realizar al día siguiente en talleres libres con
el presupuesto elaborado por el taller. La Mutua controla
informáticamente el resultado de las peritaciones realizadas en
conjunto por cada perito, comprobando posibles desviaciones,
etc., asignando mayor número de talleres y peritaciones a los
que realizan el trabajo a su mayor satisfacción. En caso de
disconformidad del asegurado con la valoración efectuada por
los peritos, la decisión final la adoptaba la Mutua.
La Mutua facilitó a D. Juan Carlos un manual de usuario para la
aplicación del programa de peritación y una serie de escritoscirculares con instrucciones sobre los distintos modos de
actuación en sus trabajos. Asimismo, los peritos deben acudir
diariamente a la sede de la Mutua a las 8 horas, si bien D.
Juan Carlos se presentaba habitualmente con algún retraso,
realizando, entre otras, las siguientes actividades: a)
Entregar las peritaciones realizadas el día anterior. b)
Recoger de su bandeja
las facturas correspondientes a las
peritaciones del día anterior, que firmaba y entregaba
posteriormente en el taller para que éste pudiese cobrar el
importe de la reparación, una vez firmada la recepción de
vehículo por el asegurado. c) Atender a los asegurados
disconformes con la peritación, etc.
Cuando D. Juan Carlos no quería realizar peritaciones en un
determinado período por tener previsto el disfrute de las
vacaciones debía avisar a la Mutua con la antelación suficiente
a fin de que la misma diese asignar su zona a otro perito.
En el mes de enero de 2006, el servicio técnico de la Mutua
visitó los talleres concertados asignados a D. Juan Carlos,
constatando la existencia de determinadas anomalías en la
prestación de sus servicios (desplazamientos injustificados
para cobrar la visita, quejas de los talleres sobre su trabajo.
..), lo que motivó que el 26 de dicho mes el Director de
Siniestros de la Mutua Sr. Luengo le comunicase verbalmente
que, de momento, no le iban a encomendar mas peritaciones,
personándose el actor dos días después con un abogado para
solicitar la carta de despido, manifestándole verbalmente el
señor Luengo que no tenía porque entregársela y que ya no
prestaría más servicios para la Mutua.
D. Juan Carlos realiza también peritaciones para la Mutua
Prosperidad desde junio de 2005, que factura a través de la
sociedad Proyectos JC & R, SL, habiendo supuesto tal actividad
una facturación de 8.000 .
Preguntas:
-
¿Se trata de un trabajador por cuenta ajena o de supuesto
de trabajo autónomo? ¿Por qué?. ¿En qué indicios jurídicos
fundamenta su opinión?.
¿Qué efectos jurídicos produce la decisión de la Mutua de
prescindir de los servicios de D. Juan Carlos?. ¿Por qué?.
¿Cuál sería la vía que podría utilizar para efectuar, en
su caso, una reclamación judicial D. Juan Carlos?. ¿Por
qué?.
- Preceptos legales de referencia:
- Art. 1.1, 1.2, 5, 8.1 y 20 del ET.
- Disposición adicional primera del ET.
- Código Civil y mercantil.