PENSIÓN, RÉGIMEN DE TRANSICIÓN, NORMAS APLICABLES

PENSIÓN, RÉGIMEN DE TRANSICIÓN, NORMAS APLICABLES
Concepto 2006000852-001 del 19 de febrero de 2007.
Síntesis: Consideraciones sobre el régimen de transición pensional y las normas que resultan
aplicables para acceder al beneficio. El artículo 36 de la Ley 100 de 1993 consagró un
privilegio para aquellas personas que al 1° de abril de 1994 tuvieran 15 años o más de
servicios cotizados o 35 años de edad en el caso de las mujeres o 40 años de edad los
hombres, consiste en que podrán pensionarse atendiendo los requisitos en cuanto a edad,
tiempo de servicio y monto de la prestación, de las normas que les resultaban aplicables a esa
fecha. La aplicación de uno y otro régimen (Ley 33 de 1985, Ley 71 de 1988, Ley 100 de
1993), dependerá de las condiciones reunidas a la fecha de entrada en vigencia del Sistema.
De otra parte, el artículo 33 de la Ley 100 de 1993 señala los requisitos para acceder a la
pensión de vejez, en el Régimen de Prima Media y el artículo 64 de la Ley 100 de 1993
determina cuáles son las condiciones para que un afiliado al Régimen de Ahorro Individual
pueda obtener el reconocimiento de su pensión de vejez.
«(…) consulta sobre cuál es el régimen pensional que le resulta aplicable al solicitante y a su
esposa.
Al respecto, este Despacho estima oportuno hacer las siguientes precisiones:
Antecedentes
Señala el consultante que en la actualidad cuenta con 69 años de edad habiendo laborado por
espacio de 14 años y medio con las siguientes entidades oficiales hasta el 30 de noviembre de
1968:
Departamento Administrativo Nacional de Estadísticas.
Comisaría Especial del Amazonas – hoy Gobernación del Amazonas.
Empresa de obras sanitarias de Leticia.
Ahora bien, en cuanto a la señora (…) informa que laboró con varias entidades oficiales
durante 19 años y 4 meses, hasta el mes de abril de 1984 y en la actualidad cuenta con 54 años
de edad.
Entorno Normativo
De conformidad con lo establecido en el artículo 10 de la Ley 100 de 1993, el objeto del
Sistema General de Pensiones que entró en vigencia el 1° de abril de 1994, es garantizar a
toda la población, el amparo contra las contingencias derivadas de los riesgos de invalidez,
vejez y muerte, a través del reconocimiento de las pensiones y prestaciones determinadas en la
dicha reglamentación.
Por su parte el artículo 1° del Decreto 692 de 1994 prevé:
“A partir del 1 ° de abril de 1994, los afiliados al Sistema General de Pensiones previsto en la
Ley 100 de 1993, podrán seleccionar cualquiera de los dos regímenes que lo componen.
“En consecuencia deberán seleccionar uno de los siguientes regímenes:
a) Régimen solidario de prima media con prestación definida; 1
b) Régimen de ahorro individual con solidaridad.
“De conformidad con lo dispuesto en el artículo 16 de la Ley 100 de 1993, ninguna persona
podrá estar simultáneamente afiliada a los dos regímenes del Sistema.”
Así mismo, el inciso segundo del artículo 36 de la Ley 100 de 1993, establece que:
“(…) La edad para acceder a la pensión de vejez, el tiempo de servicio o el número de
semanas cotizadas, y el monto de la pensión de vejez de las personas que al momento de
entrar en vigencia el Sistema tengan treinta y cinco (35) o más años de edad si son mujeres o
cuarenta (40) o más años de edad si son hombres, o quince (15) o mas años de servicios
cotizados, será la establecida en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las
demás condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensión de
vejez, se regirán por las disposiciones contenidas en la presente Ley”.
Adicionalmente, es del caso señalar que en el literal b) del artículo 61 de la Ley 100 de 1993
se consagra una exclusión de pertenecer al Régimen de Ahorro Individual para aquellas
personas que: “al entrar en vigencia el sistema tuvieren cincuenta y cinco (55) años o más de
edad, si son hombres, o cincuenta (50) años o más de edad, si son mujeres, salvo que decidan
cotizar por lo menos quinientas (500) semanas en el nuevo régimen, caso en el cual será
obligatorio para el empleador efectuar los aportes correspondientes.”
Análisis General
A. Caso señor (…)
De los datos contenidos en su escrito, se advierte que el señor cuenta con 69 años de edad y
aproximadamente 745 semanas cotizadas hasta el 30 de noviembre de 1986.
1 Debe entenderse que quien a la entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones, opte por afiliarse al régimen de
prima media con prestación definida, debe hacerlo al Instituto de Seguros Sociales, única entidad que cuenta con facultad
para administrar dicho régimen.
Partiendo de las consideraciones anteriores, encontramos que en la actualidad el señor (…) no
está vinculado al Sistema General de Pensiones, toda vez que después del 1° de abril de 1994,
fecha de entrada en vigencia el sistema, no hubo selección de régimen y en esa medida no
puede invocarse el reconocimiento de las prestaciones que éste contempla, tal como sucedería
con el caso de la solicitud de pensión de vejez.
En esta medida, lo que corresponde es la vinculación al Sistema, bien sea al Régimen de
Ahorro Individual o al de Prima Media, a fin de garantizar el reconocimiento de las
prestaciones económicas, siempre y cuando se acredite el cumplimiento de los requisitos
legales. Aspecto sobre el cual y con el fin de determinar el tiempo de servicio o la densidad de
semanas cotizadas, deberá indefectiblemente contarse los períodos efectivamente servidos con
anterioridad al 1° de abril de 1994, de conformidad con lo previsto en el literal f) del artículo
13 de la Ley 100 de 1993, norma que a la letra señala: “Para el reconocimiento de las
pensiones y prestaciones contempladas en los dos regímenes, se tendrán en cuenta la suma de
las semanas cotizadas con anterioridad a la vigencia de la presente ley, al Instituto de
Seguros Sociales o a cualquier caja, fondo o entidad del sector público o privado, o el tiempo
de servicio como servidores públicos, cualquiera sea el número de semanas cotizadas o el
tiempo de servicio”.
Ahora bien, existe una exclusión legal de pertenecer al Régimen de Ahorro Individual, que
opera respecto de aquellas personas que a la entrada en vigencia del sistema, tuviera 55 años o
más de edad en el caso de los hombres. Es decir, que en el caso del señor (…) no puede darse
la vinculación al Régimen de Ahorro Individual, en la medida que al 1° de abril de 1994
contaba con 57 años de edad, salvo que decidiera cotizar por lo menos 500 semanas
adicionales, en los términos del artículo 61 de la Ley 100 de 1993.
Por su parte y analizando la procedencia de vinculación al Régimen de Prima Media, este
Despacho encuentra que no existe una exclusión taxativa de pertenecer a éste en función de la
edad, como opera en el Régimen de Ahorro Individual, y por lo tanto se considera viable su
afiliación al Instituto de Seguros Sociales en su condición de administrador del RPM.
Lo anterior, permitirá de una parte, que el consultante pertenezca al sistema y de otro lado que
tenga ocurrencia la expedición del Bono Pensional Tipo B, correspondiente a los períodos
laborados en las entidades referidas en su escrito.
Sobre este último aspecto y sólo a título ilustrativo, toda vez que tal hipótesis no fue
contemplada en su comunicado, resulta pertinente señalar que de conformidad con lo previsto
en el artículo 1° del Decreto 1748 de 1995 los bonos pensionales tipo B corresponde a la
“Designación dada a los regulados por el Decreto ley 1314 de 1994 2 que se expiden a
2 Por medio del cual se dictan las normas para la emisión y redención de los bonos pensionales por traslado de servidores
públicos al régimen de prima media con prestación definida.
servidores públicos que se trasladen al ISS en o después de la fecha de entrada en vigencia
del Sistema General de Pensiones”, a su vez el artículo 2° del Decreto 1513 de 1994 señala
que “Habrá lugar al bono pensional de que trata este decreto cuando el traslado que lo
origina corresponda a quienes estén prestando servicios o hubieren prestado servicios al
Estado o a alguna de sus entidades descentralizadas como servidores públicos de cualquier
orden, con vinculación contractual o legal y reglamentaria.
“Los bonos pensionales deberán ser emitidos dentro de los tres años siguientes a la fecha de
traslado del afiliado al régimen de prima media”.
B. Caso (de) (…)
En lo que tiene que ver con la señora (…), encontramos que a la fecha cuenta con 54 años de
edad y 994 semanas de cotización, hasta el año de 1984, fecha a partir de la cual se produjo su
desvinculación laboral.
Bajo estas consideraciones, y a instancia de los planteamientos expuestos en precedencia, se
concluye que en este caso no existe la vinculación al Sistema hasta el momento y en esta
medida no puede operar el reconocimiento de la pensión de vejez, toda vez que ésta es una
prestación que reconoce el Sistema.
Por consiguiente, lo primero que debe hacerse será la vinculación al Sistema y la selección de
régimen, toda vez que a diferencia del caso anterior la señora (…) podrá acceder al mismo ya
sea al Régimen de Ahorro Individual o al de Prima Media, en la medida que respecto de ella
no opera la exclusión del artículo 61 de la Ley 100 de 1993.
La consulta
Como quiera que la solicitud tiene por finalidad establecer cuál régimen es aplicable y en
consecuencia la edad para acceder a la pensión de vejez, se harán las siguientes precisiones,
partiendo del supuesto que el solicitante se encuentra vinculado al Sistema General de
Pensiones.
Sobre el régimen de transición
Como primera encontramos que en efecto de conformidad con lo establecido en el artículo 36
de la Ley 100 de 1993, se consagró un privilegio para aquellas personas que al 1° de abril de
1994 tuvieran 15 años o más de servicios cotizados o 35 años de edad en el caso de las
mujeres o 40 años de edad los hombres. Dicha prerrogativa consiste, en que podrán
pensionarse atendiendo los requisitos en cuanto a edad, tiempo de servicio y monto de la
prestación, de las normas que les resultaban aplicables a esa fecha.
La aplicación de uno y otro régimen (Ley 33 de 1985, Ley 71 de 1988, Ley 100 de 1993),
dependerá de las condiciones reunidas a la fecha de entrada en vigencia del Sistema, veamos:
La Ley 33 de 1985 en su artículo 1° establece que el “empleado oficial que sirva o haya
servido veinte (20) años continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco años
(55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión
mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario
promedio que sirvió de base para los aporte durante el último año de servicio.
Por su parte el artículo 7° de la Ley 71 de 1988 prevé: “(…) los empleados oficiales y
trabajadores que acrediten veinte (20) años de aportes sufragados en cualquier tiempo y
acumulados en una o varias de las entidades de previsión social que hagan sus veces, del
orden nacional, departamental, municipal, intendencial, comisarial o distrital y en el Instituto
de los Seguros Sociales, tendrán derecho a una pensión de jubilación siempre que cumplan
sesenta (60) años de edad o más si es varón y cincuenta y cinco (55) años o más si es mujer.
Así mismo el artículo 33 de la Ley 100 de 1993 señala que los requisitos para acceder a la
pensión de vejez, en el Régimen de Prima Media son:
“1. Haber cumplido cincuenta y cinco (55) años de edad si es mujer o sesenta (60) años si es
hombre.
“A partir del 1 de enero del año 2014 la edad se incrementará a cincuenta y siete (57) años
de edad para la mujer, y sesenta y dos (62) años para e hombre.
“2. Haber cotizado un mínimo de mil (1000) semanas en cualquier tiempo.
“A partir del 1° de Enero del año 2005 el número de semanas se incrementara en 50 y a
partir del 1° de Enero de 2006 se incrementará en 25 cada año hasta llegar a 1300 semanas
en el año 2015.”
Y, finalmente el artículo 64 de la Ley 100 de 1993 determina cuáles son las condiciones para
que un afiliado al Régimen de Ahorro Individual pueda obtener el reconocimiento de su
pensión de vejez, señalando que “Los afiliados al Régimen de Ahorro Individual con
Solidaridad, tendrán derecho a una pensión de vejez, a la edad que escojan, siempre y cuando
el capital acumulado en su cuenta de ahorro individual les permita obtener una pensión
mensual, superior al 110% del salario mínimo legal mensual vigente a la fecha de expedición
de esta Ley, reajustado anualmente según la variación porcentual del Indice de Precios al
Consumidor certificado por el DANE. Para el cálculo de dicho monto se tendrá en cuenta el
valor del bono pensional, cuando a éste hubiere lugar”.
Por lo tanto y partiendo de las condiciones particulares de los casos expuestos, este Despacho
considera que no hay lugar a la aplicación de la Ley 33 de 1985, como quiera que no cuentan
con 20 años de servicio continuo o discontinuo con la misma caja de previsión.
Así las cosas y, de obtenerse su vinculación al Sistema a través del Régimen de Prima Media,
podrá optarse por invocar la aplicación bien sea, de la Ley 71 de 1988 (toda vez que permite la
acumulación de tiempos tanto públicos como privado) o las propias del régimen contenidas en
la Ley 100 de 1993 3.
En este sentido, una vez se acredite el cumplimiento de las semanas mínimas requeridas y 60
años de edad, podrá solicitarse el reconocimiento de la pensión de vejez.
En todo caso y para efectos de que cada uno de ustedes pueda adoptar la mejor decisión, se les
sugiere acercarse a la oficina de atención del pensionado del ISS, a fin de que puedan ser
orientados de la mejor manera y que sepan a qué régimen deben afiliarse y cuántas
cotizaciones adicionales deben hacer para acceder a cualquiera de las prestaciones a que según
la ley puedan llegar a tener derecho.
(…).»
3 La decisión dependerá de lo que le resulte más favorable al afiliado, de conformidad con lo establecido en el artículo 288
de la Ley 100 de 1993, que a la letra señala: “Todo trabajador privado u oficial, funcionario público, empleado público y
servidor público tiene derecho a la vigencia de la presente Ley le sea aplicable cualquier norma en ella contenida que estime
favorable ante el cotejo con lo dispuesto en leyes anteriores sobre la misma materia, siempre que se someta a la totalidad de
disposiciones de esta Ley”.