Instrucción 3/2014, de 19 de noviembre, de la Directora del

Derecho Procesal, concursal y arbitraje
Newsletter trimestral (octubre – diciembre 2014)
Autor: Eduardo Reigadas
Instrucción 3/2014, de 19 de noviembre, de la Directora del
Departamento de Recaudación de la Agencia Estatal de
Administración Tributaria, para la suscripción de acuerdos singulares
con obligados declarados en concurso de acreedores.
El objetivo fundamental que persigue la Instrucción 3/2014, de 19 de noviembre, aprobada por la
Directora del Departamento de Recaudación de la Agencia Estatal de la Administración Tributaria (en
adelante AEAT), según se recoge en la introducción, es el de “sistematizar los criterios en la materia para
homologar y coordinar las actuaciones de los órganos de recaudación de la Agencia Tributaria,
estableciéndose las condiciones generales para la suscripción de acuerdos singulares con obligados
declarados en concurso de acreedores”.
Ciertamente los criterios contenidos en la Instrucción 3/2004 no difieren de los mantenidos anteriormente -y previstos en el
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artículo 164.4 de la Ley General Tributaria y 10.3 de la Ley General Presupuestaria -, en relación a las condiciones singulares
de pago que, sin perjuicio del carácter privilegiado de los créditos tributarios, pueden ser suscritas por el deudor en el seno del
procedimiento concursal.
Lo que se pretende ahora con esta Instrucción es normalizar la suscripción de este tipo de acuerdos frente a otros mecanismos
más rígidos -como el aplazamiento o fraccionamiento de pago- los cuales, pese a encontrarse contemplados en la normativa
tributaria y concursal, se han venido empleando de manera residual por los órganos de recaudación de la AEAT. Así, de
acuerdo con la meritada Instrucción: “el acuerdo singular será el marco general de las condiciones para la satisfacción del
crédito tributario con calificación de privilegiado dentro del proceso concursal”.
Asimismo, la citada Instrucción se hace eco de las sucesivas modificaciones operadas en la Ley Concursal -en concreto las
medidas introducidas por el Real Decreto-Ley 11/2014, de 5 de septiembre- y su incidencia en la posición de los créditos
tributarios, aconsejando “en determinadas situaciones y con determinados requisitos analizar nuevamente los aplazamientos o
fraccionamientos del crédito privilegiado que se adoptaron en su día y reconducirlas mediante la suscripción de un acuerdo
singular”. Y ello, pese a no hacerse expresa mención, atendiendo siempre al espíritu de la normativa concursal que presenta la
solución conservativa -y, por ende, la continuación de la actividad de la compañía- como la mejor opción no sólo para los
acreedores sino también para el deudor y otros terceros interesados (especialmente a los trabajadores y otros operadores
económicos).
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“El carácter privilegiado de los créditos tributarios otorga a la Hacienda Pública el derecho de abstención en los procesos concursales. No obstante, la Hacienda
Pública podrá suscribir en el curso de estos procesos los acuerdos o convenios previstos en la legislación concursal, así como acordar, de conformidad con el deudor y
con las garantías que se estimen oportunas, unas condiciones singulares de pago, que no pueden ser más favorables para el deudor que las recogidas en el convenio
o acuerdo que ponga fin al proceso judicial. Este privilegio podrá ejercerse en los términos previstos en la legislación concursal. Igualmente podrá acordar la
compensación de dichos créditos en los términos previstos en la normativa tributaria.
Para la suscripción y celebración de los acuerdos y convenios a que se refiere el párrafo anterior se requerirá únicamente la autorización del órgano competente de
la Administración tributaria.”
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“El carácter privilegiado de los créditos de la Hacienda Pública estatal otorga a ésta el derecho de abstención en los procesos concursales, en cuyo curso, no
obstante, podrá suscribir los acuerdos o convenios previstos en la legislación concursal así como acordar, de conformidad con el deudor y con las garantías que se
estimen oportunas, unas condiciones singulares de pago, que no pueden ser más favorables para el deudor que las recogidas en el acuerdo o convenio que pongan
fin al proceso judicial. Igualmente podrá acordar la compensación de dichos créditos en los términos previstos en la normativa reguladora de los ingresos
públicos.(…)”
La Instrucción 3/2014, se compone de (i) Objeto; (ii) Condiciones para la suscripción de acuerdos; (iii) Seguimiento del
cumplimiento del acuerdo singular; y (iv) Deudores con acuerdos de aplazamiento o fraccionamiento del crédito privilegiado
anteriores a la presente Instrucción.
1) Objeto
En cuanto al objeto, esta instrucción sólo resultará de aplicación a los créditos privilegiados frente a deudores en situación
concursal.
Se incide nuevamente en que la suscripción de estos acuerdos singulares deberá ser el marco general para la satisfacción de
los créditos tributarios con carácter privilegiado, en la medida que éstos permiten una flexibilidad de la que no gozan otro tipo
de procedimientos sometidos a las limitaciones de la legislación tributaria.
De este modo, el convenio que eventualmente se apruebe en el seno del concurso sólo afectará a los créditos tributarios
calificados como ordinarios y subordinados sin perjuicio de poder incorporar excepcionalmente al convenio las condiciones de
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pago de los créditos privilegiados . En ese supuesto, si bien no podrán suscribirse acuerdos singulares, deberá atenderse a los
criterios y condiciones establecidos en la Instrucción.
2) Condiciones para la suscripción de acuerdos
(i)
Como límite temporal para la suscripción de acuerdos singulares se establece la fecha de eficacia del convenio de
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acreedores. Como excepción a este límite, tal y como se desarrolla en la instrucción cuarta, se posibilita alcanzar
acuerdos -bajo determinadas premisas sobre las que luego ahondaremos- con aquellos deudores que han
logrado superar la situación de insolvencia mediante la aprobación de un convenio.
(ii)
Los acuerdos singulares se circunscribirán únicamente a los créditos privilegiados, requiriéndose en todo caso
que se hayan satisfecho los créditos contra la masa así como, en su caso, los originados con posterioridad a la
eficacia del convenio.
(iii) Las condiciones de pago no podrán ser más favorables que las previstas en el convenio aprobado judicialmente.
(iv) Con carácter general no podrán acordarse quitas sobre el crédito privilegiado y, en ningún caso, respecto de las
deudas que tengan su origen en retenciones, ingresos a cuenta o deudas aduaneras.
(v)
Se podrán pactar esperas así como cuantas condiciones y garantías se estimen pertinentes incluyendo el
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embargo de establecimientos mercantiles.
(vi) El acuerdo singular tendrá supeditada su vigencia al cumplimiento de las obligaciones corrientes.
(vii) Podrá pactarse un interés inferior al tipo del interés de demora.
(viii) Para la celebración de un acuerdo singular podrá requerirse simultánea o previamente un porcentaje mínimo de
la deuda afectada por el mismo.
(ix) Podrá incluirse una cláusula que prevea “que en el caso de que se produzca la enajenación de las acciones de la
entidad concursada que sean propiedad de los miembros del Consejo de Administración u órgano equivalente,
con posterioridad a la suscripción de un acuerdo singular y vigente éste, el importe obtenido por la misma deberá
ir destinado necesariamente a la cancelación anticipada de la deuda objeto del acuerdo.”
(x)
No podrá modificarse los términos contenidos en un acuerdo singular una vez suscrito éste salvo que supongan
unas mejores condiciones de cobro.
(xi) Sólo podrán suscribirse acuerdos singulares con empresas en situación de concurso suponiendo su
incumplimiento la resolución del mismo previa denuncia por parte de la AEAT.
3) Seguimiento del cumplimiento del acuerdo singular
El seguimiento o control del cumplimiento del acuerdo singular corresponde al equipo o grupo de recaudación al que esté
adscrito el concursado. Dicho control se extenderá a i) la comprobación de la formalización de las garantías, ii) la realización de
los ingresos en plazo, y iii) al cumplimiento de todas las obligaciones pactadas.
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Según se especifica en la Instrucción 3/2014: “cuando las circunstancias lo hagan aconsejable y previa autorización de la Dirección del Departamento de
Recaudación”.
4 Entendiendo que ésta se produce desde la fecha de la sentencia que apruebe el convenio salvo que el Juez decida que la eficacia se despliegue una vez
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la misma adquiera firmeza.
Podrá incorporarse una cláusula que prevea expresamente la intervención administrativa en los términos del artículo 170.5 de la Ley General Tributaria.
Asimismo, en la Instrucción se prevén determinadas pautas de actuación -dirigidas a los destinarios de la misma- para el caso
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que se detecte el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones pactadas, incluyendo la incorporación de una cláusula cuyo contenido se detalla en la propia Instrucción- en todos los acuerdos singulares que se suscriban y que recoge los efectos
que derivan de su incumplimiento.
4) Deudores con acuerdos de aplazamiento o fraccionamiento del crédito privilegiado anteriores a la presente
instrucción
Como apuntábamos, como excepción al límite temporal antes descrito, en el supuesto de deudores que hayan alcanzado un
convenio con sus acreedores en el marco de un procedimiento concursal, con los que previamente no se hubiera suscrito un
acuerdo singular sino aplazamientos o fraccionamientos de pago de créditos privilegiados, se contempla la posibilidad de
suscribir estos acuerdos siempre y cuando se cumplan las siguientes premisas:
(i) El deudor no podrá tener pendientes pagos contra la masa y estar al corriente de las obligaciones originadas con
posterioridad a la fecha de eficacia del convenio.
(ii) Deberá ingresarse el 20% del total del crédito privilegiado.
(iii) Si se han practicado embargos no se devolverá ninguna cantidad que se hubiera ingresado sin perjuicio de la
posibilidad de sustituir los embargos no ejecutados por otras garantías.
(iv) El plazo de espera que pudiera negociarse vendrá determinado por el tiempo transcurrido desde la firmeza del
convenio y será detraído de la espera que en su día se hubiera concedido.
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“El incumplimiento de cualquiera de los pagos y cláusulas del presente documento producirá la resolución del presente Acuerdo en su totalidad, quedando en favor
de la Hacienda Pública las cantidades hasta entonces satisfechas que se aplicarán a los conceptos tributarios correspondientes. La resolución surtirá efectos
inmediatos a la fecha de notificación de denuncia del presente Acuerdo sin que sean admisibles cualesquiera excepciones por parte de la entidad. Esta cláusula de
resolución se entiende sin perjuicio de las demás cláusulas resolutorias específicas consignadas en el mismo, rigiendo, en su caso, el procedimiento establecido en ésta
con carácter supletorio a lo dispuesto en aquéllas.
En el caso de resolución del presente Acuerdo, quedarán vencidos todos los plazos concedidos y sin efecto las quitas que, en su caso, se hubieren otorgado. La Agencia
Tributaria podrá continuar el procedimiento administrativo de apremio para el cobro de los derechos de crédito sujetos al presente Acuerdo.”
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Ramón Fernández-Aceytuno
Socio de Procesal
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