Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño BLOQUE 1: EL DERECHO AMBIENTAL. CONCEPTO Y PRINCIPIOS 1. Medio Ambiente y Derecho Administrativo El derecho administrativo, todavía hoy y muy a pesar de los administrativistas, continúa siendo un sector del ordenamiento jurídico que difícilmente o RARA VEZ ENCUENTRA ADEPTOS entre estudiantes y prácticos. Otros sectores, en principio más atractivos como el derecho penal y el derecho civil nublan el descubrimiento del atractivo del derecho administrativo. Procedimiento, acto, organización, y en definitiva INSTITUCIONES ESTUDIADAS EN LA PARTE GENERAL DE LA ASIGNATURA, PREVIA A UNA EVENTUAL PARTE ESPECIAL, IMPONEN DESDEÑAR SECTORES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO TAN SUGERENTES COMO EL DERECHO AMBIENTAL, que, como mucho, se convierten en asignaturas optativas de los planes de estudios de Derecho y constituyen una especialización clave en el momento actual para juristas y demás prácticos. Los futuros graduados en Ciencias Ambientales, deben aprender derecho ambiental, y para ello no bastará con escuchar lecciones teóricas, porque las olvidareis. El aprendizaje exige la implicación del alumno desde el principio con la asignatura, porque a partir de esta implicación se aprende la disciplina para poder seguir aprendiéndola en el futuro. Debemos ser conscientes, y creo que todos los que han elegido esta titulación así lo entiende, que la protección de la naturaleza ha dejado de ser un pasatiempo de aficionados y ha pasado a erigirse como un servicio público tan vital como la educación y la sanidad e incluso como un derecho subjetivo. Quizá el derecho administrativo ambiental sea el más novedoso y original de todos los sistemas de intervención administrativa, excepción hecha de las telecomunicaciones y las nuevas tecnologías de la información. NOVEDOSO y ORIGINAL por diversas razones que constituyen sus características propias y que veremos a continuación, ya que exige una renovación de la tradicional instrumentación administrativa utilizado con anterioridad al surgimiento del derecho ambiental para la tutela y gestión de recursos naturales de especial valor para la vida social y económica —como los montes, las aguas, las minas, la caza y la pesca— o para la protección de la salubridad —medidas de policía sanitaria en ciudades— y por tanto provoca el nacimiento de nuevas técnicas jurídicas que se adjuntan a los instrumentos jurídico-administrativos tradicionales, por o general de origen estadounidense, y que se introducen en la normativa española por el derecho comunitario (EIA y fijación de estándares de emisión). 1 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño AUTÓNOMO El nacimiento del Derecho Ambiental como rama autónoma del ordenamiento jurídico ha sido la consecuencia de la peculiar regulación de las actividades humanas con incidencia sobre el entorno, que si bien dejan ya entreverse a principios del siglo XX adquiere carta de naturaleza a partir de la Conferencia de Estocolmo (Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano, que se considera el punto de partida del derecho ambiental en un sentido moderno —como veremos, la normativa anterior RAMINP no sitúa en el bien jurídico ambiental la motivación de la intervención de las actividades clasificadas sino en otros valores como la salud, la seguridad y la higiene—). De esta fecha es nuestra primera Ley de Protección del Ambiente Atmosférico, de 22 de diciembre de 1972, derogada a día de hoy por la Ley 34/2007, de calidad del aire y protección de la atmósfera. Por lo que hace pues a nuestro país y excepción hecha de las dos normas hasta ahora citadas, el verdadero impulso del Derecho ambiental se produce con la Constitución, que como veremos se refiere a este en tres de sus preceptos. No obstante, el impulso, quizá definitivo, de esta rama del derecho ha tenido lugar en nuestro país con la integración de España a las Comunidades Europeas en 1986 (1/3 de las Directivas comunitarias versan sobre cuestiones ambientales y la mayoría de las normas ambientales estatales tiene su causa en la transposición del derecho ambiental de la Unión Europea). RELATIVIDAD. El relativismo científico y técnico que domina esta materia hace que una actuación que hoy aparece neutra en relación con el entorno, mañana, por los avances científicos o por nuevas circunstancias se descubre incompatible con el entorno (Antenas de telefonía Móvil). A ello ha de adjuntarse la frecuencia con que la normativa ambiental utiliza conceptos jurídicos indeterminados, como el necesario empleo de la mejor tecnología disponible, la cláusula BAT conocida por sus siglas inglesas. Asimismo puede predicarse la relatividad del concepto de medio ambiente, aunque desde nuestra óptica interesa lo que el TC entienda por éste. De los sucesivos pronunciamientos en este sentido destaca la STC de 26 de junio de 1999: entorno vital del ser humano en una situación de armonía "concepción antropocéntrica", que ha de ser completada con la "ecocéntrica" que incluye en el concepto de medio ambiente a que se refiere el art. 45 de la CE agua, aire, minerales, pesca, agricultura, flora, fauna, suelo, subsuelo, paisaje natural y artificial, es decir, todos los recursos renovables, no renovables, muebles, inmuebles, públicos y privados (STC 102/1995). Esto es, el conjunto de elementos geológicos, climáticos, químicos biológicos que rodean a los seres vivos y actúan sobre ellos, condicionando su existencia, su identidad, su desarrollo, su extinción, su desaparición y su consunción". COLISIÓN con otros derechos y valores constitucionales (desarrollo, libertad de empresa y derecho de propiedad). Es necesario, pues que en cada 2 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño ámbito de la protección ambiental y en cada momento histórico los operadores jurídicos lleven a cabo una ponderación de los bienes jurídicos que pueden entrar en conflicto con el medio ambiente, para que armonizándolos adecuadamente se haga realidad el principio del desarrollo sostenible. COLMA LAS NORMAS PENALES EN BLANCO que positivan delitos ambientales (problemática normativa autonómica) -problemática de la integración de tipos penales a través de normas de derecho comunitario. - integración de normas penales en blanco por la normativa estatal y autonómica. La "diferencia locacional” como justificación de la existencia de tipos penales distintos en función de la CA de que se trate. Es un derecho PARADÓJICO, en la medida en que las AAPP se nos aparecen en una doble condición, como defensoras del bien jurídico objeto de protección pero a la vez y muy frecuentemente como agresora del mismo. Esta peculiaridad del derecho ambiental justificará la importancia que en este terreno ocupa la PARTICIPACIÓN PÚBLICA EN LA DEFENSA DEL MEDIO AMBIENTE, y la aplicación de TÉCNICAS DE AUTOCONTROL de las AAPP, como es el caso de la EIA, procedimiento a través del cual se introduce la variable ambiental en la toma de decisiones cuando se aplica a proyectos de iniciativa pública. 3 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño RELACIONES DEL DERECHO AMBIENTAL CON LAS DISTINTAS DISCIPLINAS JURÍDICAS administrati vo civil laboral DERECHO AMBIENTAL constitucion penal al internacional comunitario 4 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño 2. CONCEPTO DE DERECHO AMBIENTAL. CARACTERES Y PRINCIPIOS INSPIRADORES A/ concepto "El derecho ambiental es una rama del ordenamiento que tiene una finalidad tuitiva de los recursos naturales en aras a su preservación para las generaciones venideras o futuras, sin menoscabar la legítima aspiración de las generaciones presentes de mejora del bienestar y de la calidad de vida" Además, constituye una rama del derecho público; ¿por qué afirmo que tiene más de público de privado esta rama del derecho que se ha dado en llamar derecho ambiental? En primer lugar, porque los recursos naturales son en gran parte de dominio público. Se trata de un derecho que tiene por finalidad la defensa de un bien o interés colectivo. En segundo lugar, porque cuando nos encontramos ante bienes privados integrantes del medio ambiente, su protección, la garantía de su integridad exige la intervención de su uso, haciéndose necesario que las AAPP, como defensoras de los intereses generales, contribuyan a su tutela, aunque, como veremos, los particulares y las asociaciones van a ocupar un papel relevante. No cabe duda que el Derecho Administrativo ostenta una posición especial y transcendente en la lucha contra la contaminación y la protección de los recursos naturales. En efecto, el medio ambiente convoca a todo el ordenamiento jurídico pero muy especialmente a este sector del Derecho dada la configuración constitucional de su protección1. Así, junto a la excepcional respuesta punitiva que el Derecho Penal apareja a las conductas constitutivas de mayor reproche social, es el Derecho Administrativo el que ofrece la ordenación de los recursos naturales y de las conductas con incidencia sobre los mismos. B/ CARACTERES DEL DERECHO AMBIENTAL 1. Europeizado: la proliferación de normas ambientales en los Estados de nuestro entorno viene impulsada notablemente por el derecho comunitario 2. Internacionalizado: asimismo, este impulso viene, en cierta medida motivado por el derecho internacional, en la medida en que el medio ambiente no conoce de fronteras 3. Preventivo: tiende a evitar el daño, fomentando antes la prevención inspección y control que la sanción y reparación. Incluso las sanciones administrativas a que hace referencia el art. 45 de la CE desempeñan una 1 El artículo 45 de la CE además de establecer el deber de los poderes públicos de velar por un medio ambiente adecuado, así como de garantizar el uso racional de los recursos naturales habilita a los legisladores para la instauración de regímenes específicos de responsabilidad penal, administrativa y civil derivada del deterioro ambiental. 5 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño finalidad preventiva muy importante, en cuanto que la amenaza de la sanción actúa como elemento disuasorio de las conductas que pretende evitar. Además, las infracciones, como es obvio, no siempre consiste en el deterioro ambiental sino en la realización de conductas que generan un riesgo sobre el entorno. 4. Tiene por objeto los RRNN en su conjunto: agua, flora, fauna, suelo, subsuelo, patrimonio natural y artificial, paisaje, atmósfera, y la interacción de todos estos, pero también los factores contaminantes desde la óptica enfrentada. 5. Utópico pretende compatibilizar dos finalidades difícilmente conciliables: desarrollo económico y protección del medio ambiente. 6. Multidisciplinar: influyen en él muchas disciplinas jurídicas o no (peculiaridad del contenido de los anexos) Influyen en él muchas disciplinas no jurídicas (economía ambiental, ingeniería ambiental, biología, geología ...) A pesar de ser un derecho eminentemente público, conviven con el otros derechos como el civil, el internacional público, el penal, prácticamente todas las disciplinas que cursa el futuro jurista a excepción del derecho eclesiástico. 7. Busca el interés general, como algo distinto a la suma de intereses particulares 8. Revolucionario, en el sentido de que su contenido se encuentra muy lejos de otros ordenamientos, como ya nos anunciaba la PROF. TERESA VICENTE, animados por la realización de dictados filosóficos o ideológicos como la libertad, la igualdad y la propiedad privada. 9. Materialista, aunque acompañado de un substrato ético, que busca ventajas, no para individuos concretos sino para la colectividad. 10. Eminentemente público —aunque con manifestaciones e implicaciones de derecho privado— porque regula las relaciones entre los individuos con el entorno, y no de los individuos entre sí. Las normas e instrumentos de derecho privado van a desempeñar un papel subsidiario de la protección administrativa del medio ambiente. En el ámbito de la responsabilidad civil por daños se trata de la tutela y reparación de intereses privados cuando ya han sido conculcados, una vez que han fallado los mecanismos de prevención, lo que se lleva a cabo por medio de normas de vecindad, doctrina del abuso del derecho. 11. No es un derecho cerrado —a pesar de su indudable sustantividad—, sino de síntesis. Parafraseando al prof. MARTÍN MATEO, no hay aquí una rama del derecho, o un árbol propio, el bosque sería la metáfora adecuada. 6 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño 12. Universalista: se observa una vocación planetaria en las normas que lo integran, sobre todo las que se dirigen a prevenir las grandes amenazas del medio ambiente como el "efecto invernadero" y la "destrucción de la capa de ozono". A los dramas universales solo se les puede pone fin a través de políticas mundiales. 13. Supraconstitucional: en el sentido de que transciende el rango que le otorgan las Constituciones, aunque esto es una utopía pues en la práctica, como veremos, aún no se ha consolidado ni a nivel constitucional. 13. Motivación económica: el mercado, por sí solo, no sabe solucionar la preservación de los RRNN porque el mecanismo del precio naturalemte no internaliza los costes ambientales de las actividades contaminantes. Las externalidades ambientales viene a ser corregidas a través del derecho ambiental que provoca una serie de gastos en las empresas como garantías de la prevención del daño ambiental, que se repercuten en toda la sociedad a través del incremento de precios . (Los costes derivados de la implantación de normas de calidad ambiental, que presupongan el cumplimiento de la normativa como el Reglamento EMAS al que luego me referiré, por ejemplo, fundamentan la diferencia de precio entre productos verdes o ecológicos y productos tradicionales. Otro Ejemplo que puede traerse a colación sería la garantía financiera prevista en la Ley 26/2007 de responsabilidad ambiental). 14. Pluralidad de fuentes: - Las fuentes del Derecho Administrativo ambiental no difieren de las que son propias de los restantes sectores de intervención administrativa, a salvo la existencia de ciertas particularidades en cuanto a la INTENSIFICACIÓN EN LA PRESENCIA DE DETERMINADAS FUENTES, como las comunitarias europeas. Por ello, lo que procede hacer ahora es exponer —aunque sea someramente— la articulación del sistema de fuentes en nuestro actual Estado autonómico constitucionalizado. - En este sentido, la primera y más importante fuente del Derecho ambiental se encuentra en la propia CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1978 que contiene, importantes preceptos relacionados con la protección del medio ambiente (art. 45 CE), pero también otros que, sin referirse directamente a él, establecen en relación con los poderes públicos ciertas obligaciones constitucionales que pueden llegar a tener relación con el medio ambiente (art. 106 CE sobre la responsabilidad de la Administración y el control de su actividad por los tribunales; arts. 9.2, 10, 23.1 en relación con el 105 b CE para el derecho de acceso a información en materia de medio ambiente). - El IMPULSO QUE EL DERECHO AMBIENTAL RECIBE DE LA CONSTITUCIÓN así como de las NORMAS COMUNITARIAS ha hecho que en los últimos quince años el sistema de fuentes haya experimentado un CRECIMIENTO ESPECTACULAR. Descartada en nuestro Estado el dictado de 7 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño una NORMA GENERAL sobre medio ambiente, son numerosísimas las NORMAS SECTORIALES que sobre ELEMENTOS integrantes del medio ambiente, o sobre FACTORES CONTAMIENATES han aparecido, y que se yuxtapone a una serie de NORMAS HORIZONTALES cuyo objeto es introducir instrumentos de protección ambiental aplicables a cualquier sector o campo de actividad, como es el caso de la EIA, el CIC, la Información ambiental, los SGMA, el etiquetado ecológico y las auditorías ambientales. Además, se ha de tener en cuenta que estas normas sectoriales y horizontales son producto de diversas instancias normativas, la Unión Europea, el Estado, las Comunidades Autónomas y las entidades locales - Leyes ordinarias: residuos, envases y residuos de envases, EENNFFS, Contaminación atmosférica, etc. - Leyes orgánicas: Estatutos de autonomía, que contienen numerosas normas sobre competencias autonómicas en materia ambiental. - Leyes de las Comunidades Autónomas: Las CC.AA., al contrario que el Estado tienden a elaborar, en el marco de la legislación básica estatal, normas GENERALES SOBRE MEDIO AMBIENTE. - Disposiciones del ejecutivo con rango formal de ley: decretos leyes (Decreto-ley 9/2000 de modificación de la LEIA); decretos legislativos (Real Decreto Legislativo 1/2008, de EIA) - Reglamentos: subordinados a las leyes. Suelen ser muy comunes en materia ambiental para el desarrollo de leyes que en ocasiones contienen muchos principios (ej.: Real Decreto 1131/1988 EIA) - Normativa comunitaria: directivas, reglamentos y decisiones. - Normas internacionales: Tratados Internacionales. El supuesto paradigmático es el de los tratados constitutivos de las CC.EE. La ratificación por España de estos tratados y sus modificaciones requirió Ley orgánica (art. 93 CE). En el supuesto del Tratado de la Unión Europea de 1992 fue necesario (art. 95 CE) reformar previamente la Constitución (art. 13 CE). 15. Sectorizado: inexistencia de una LEY GENERAL (opción descartada por el legislador estatal): NORMATIVA SECTORIAL Leyes generales CCAA (P. Vasco, Murcia, Madrid, Galicia, Andalucía) PORTUGAL Ley 11/1987, General de medio ambiente C/PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL (fundamento de su autonomía como rama del ordenamiento jurídico) Tras la indagación del elenco de normas que constituyen nuestra rama jurídica objeto de estudio podríamos cifrar en 10 los principios inspiradores de derecho ambiental en su conjunto. 1. En primer término, nos encontramos con el renombrado principio de CAUTELA Y ACCIÓN PREVENTIVA, en el que se sustentan, especialmente, técnicas jurídicas como la EIA, el control de las 8 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño AACC, el CIC (IPPC), regímenes de comunicación, notificación, registro y autorización de sustancias nuevas que tienden a prevenir y en la medida de lo posible evitar los daños al medio ambiente o las secuelas del mismo con carácter prioritario a su reparación posterior. 2. En segundo lugar, el principio de CORRECCIÓN DESDE LA FUENTE. La aplicación de este principio exige la minimización de los impactos sobre el entorno, y encuentra su máximo exponente en el ordenamiento español en el concreto sector del ordenamiento ambiental que viene constituido por la disciplina sobre residuos (RRR). Ej. Eliminación en vertedero como última alternativa: Real Decreto 1481/2001, de 27 de diciembre por la que se regula la eliminación de residuos mediante depósito en vertedero) 3. "QUIÉN CONTAMINA PAGA". este principio, pretende ELIMINAR LAS MOTIVACIONES ECONÓMICAS DE LA CONTAMINACIÓN. En este principio se fundamenta la Ley 26/2007, de 23 de octubre de responsabilidad medioambiental, que traspone la directiva 35/2004 - En cuanto a la responsabilidad de las Administraciones Públicas por daños al medio ambiente la cuestión es más grave. No contamos con una regulación específica que demanda las peculiaridades del bien jurídico objeto de protección y por ello no cabe otra alternativa que seguir aplicando el sistema positivado en los arts. 139 y ss de la LRJAP Y PAC; señalar también que el Anteproyecto referido, sobre responsabilidad civil derivada de actividades con incidencia ambiental excluye de su ámbito de aplicación a las AAPP. Por último queda hacer alusión a la RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL EXIGIBLE A LOS ESTADOS ANTE EL TJCE (art. 288 TCE), cuando concurren en la causación del daño con una de las instituciones comunitarias. En este caso y según PÉREZ GONZÁLEZ la relación de causalidad que fundamenta la responsabilidad concurrente del Estado se encuentra en el incumplimiento de la obligación de lealtad comunitaria (art. 5 TCE)2, bien entendido que una sentencia que declarase dicha responsabilidad no serviría para obtener una indemnización o reparación de los daños ambientales sino un argumento a favor del reconocimiento del incumplimiento del derecho comunitario apreciado por instancias judiciales nacionales, esto es por la jurisdicción contencioso-administrativa. 2 Pérez González, C., Responsabilidad del Estado frente a particulares por incumplimiento del derecho comunitario, Tirant lo blanch, Valencia, 2001, págs 40 y 41. 9 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño 4. TRANSPARENCIA E INFORMACIÓN (PARTICIPACIÓN EN PROCEDIMIENTOS CON INCIDENCIA AMBIENTAL/ACCESO A LA INFORMACIÓN AMBIENTAL) Las iniciativas comunitarias en materia de gestión de espacios naturales y EIA van por esos derroteros y asimismo la normativa interna Algunas normas autonómicas han positivado la figura del espacio natural de interés particular, gestionados por particulares titulares de los terrenos protegidos. Por otra parte, se ha de tener presente que la participación de los particulares en la protección de los espacios naturales —iniciativa en la declaración, gestión indirecta o gestión mixta de espacios naturales—prevista en cierta normativa autonómica, que supone la plasmación del principio de corresponsabilidad e implicación de todos en la protección ambiental, puede modular el grado de imputación de responsabilidad de las Administraciones Públicas derivada de la omisión del deber de planificar o declarar espacios o de la gestión de los mismos. En este principio se fundamenta la Ley 27/2006, de 18 de julio, que regula los derechos de acceso a la información, de participación pública y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente, y que incorpora las Directivas 2003/4 y 2003/35. En esta sede resulta de singular importancia la necesaria transposición a nuestro ordenamiento jurídico de la Directiva “Inspire”. 5. SOSTENIBILIDAD: se trata de un renombrado principio que pretende compatibilizar el desarrollo económico con laprotección del medio ambiente, acuñado ya hace casi cuarenta años 6. GLOBALIDAD: resultan imprescindibles políticas globales ya que la realidad que tiende a ordenar el derecho ambiental es una realidad con efectos intercomunitarios o transfronterizos y intergeneracional (la contaminación rebasa las fronteras del espacio y del tiempo en que se producen). 7. SOLIDARIDAD COLECTIVA (Martín Mateo) Así lo proclaman los textos internacionales y nuestra Constitución en el art. 45. 8. UBICUIDAD (Martín Mateo) este principio exige que las consideraciones ambientales estén presentes en todas las políticas. Como consecuencia de ello, las normas administrativas sobre suelo, turismo, agricultura, industria etc. han de contemplar la variable ambiental. 9. SUBSIDIARIEDAD (Martín Mateo) este principio ordena que las decisiones ambientales sean tomadas de la forma más cercana al 10 Materiales para el estudio del Derecho en el Grado en Ciencias Ambientales Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel Álvarez Carreño, Eduardo Salazar Ortuño ciudadano. Su materialización se encuentra en las competencias de policía que a los entes locales atribuyen la mayoría de normas ambientales que disciplinan el ruido, AACC, contaminación atmosférica y residuos. Así mismo, se comprende que la gestión del medio ambiente aparezca entre las competencias asumibles por las CCAA ex. art. 148.1.9. La intervención administrativa de AP como la estatal y la Comunitaria sólo se produce cuando los objetivos a alcanzar sean inaccesibles por instancias inferiores desde el punto de vista territorial (Procedimiento de tramitación de los LIC —futuros ZEC— derivados de la Directiva Hábitats 92/43) 11