1. Precisiones previas 2. El artÃ

Las Defensas del Accionista en los casos de Aumento de Capital
1. Precisiones previas
Antes de iniciar el análisis de cada uno de los diferentes mecanismos de defensa del accionista ante un aumento
de capital, consideramos necesario realizar una serie de precisiones.
El presente trabajo refiere únicamente a los casos de aumento real de capital integrado, o sea cuando se
aumenta el capital integrado mediante la realización de nuevos aportes o la capitalización de pasivos. Esto se
debe a que entendemos que en los casos de aumento nominal de capital integrado, no se ve afectado el
accionista dado que se aumenta el capital, pero no se aumenta el patrimonio social, cada accionista recibe
acciones liberadas en proporción a la participación que ya tenÃ-a en la sociedad y no se modifica ni el valor de
la participación del accionista ni el porcentaje que el accionista tenÃ-a en la sociedad.
Consideramos que en los casos de aumento de capital contractual, no hay efecto alguno para el accionista. La
decisión de aumentar el capital contractual va a implicar una reforma del estatuto, mediante la cual se
aumentará la cifra que figura en el contrato que establece el monto máximo hasta el cual se puede aumentar o
suscribir capital integrado. Partimos de la base de que en la medida que el aumento de capital contractual no
afecta al accionista, el derecho de receso corresponde en los casos de aumento real de capital integrado y no en
los casos de aumento del capital contractual.[i]
Con relación al órgano competente, consideramos que el aumento de capital, tanto contractual como integrado,
debe ser siempre resuelto por la asamblea de accionistas.[ii] En la medida que la AIN admite la posibilidad de
aumentar el capital integrado mediante una resolución del directorio, deberemos considerar también este
supuesto en nuestro trabajo a pesar de no compartir esta posición.
Anteriormente[iii] hemos analizado los diferentes mecanismos que prevé la Ley de Sociedades Comerciales
16.060 (en adelante la LSC) para proteger a los accionistas ante un aumento real de capital integrado. A
continuación se resumen y amplÃ-an nuestros comentarios sobre estos mecanismos (artÃ-culo 287, derecho de
preferencia y derecho de receso). Además analizamos la posibilidad de que la prima de emisión sea de
utilización obligatoria y no facultativa, y se estudia en detalle lo relativo a la posibilidad de impugnar
judicialmente la resolución que decide el aumento de real de capital integrado.
2. El artÃ-culo 287 de la LSC
Un primer mecanismo para proteger al accionista que no participa del aumento de capital, está previsto por la
LSC en el artÃ-culo 287. Previo a la realización de un aumento de capital integrado real, se impone la
capitalización de todos los rubros patrimoniales. A través del procedimiento de la realización de una
capitalización nominal obligatoria previa a la realización de un aumento real de capital previsto por el
artÃ-culo 287, se pretendió de modo imperfecto equiparar el capital integrado al patrimonio de la sociedad.
Se pretende que quien realiza los nuevos aportes, integre sus acciones al valor patrimonial de las mismas y de
esa forma no se vea afectados los accionistas que participan del aumento de capital. Este mecanismo es
imperfecto porque existen ciertos rubros (reservas con afectación especial) que son excluidos del aumento
contable y además tampoco son capitalizados ciertos rubros que no se encuentran contabilizados, como por
ejemplo el valor llave. Por lo tanto, las nuevas acciones podrán ser adquiridas al valor patrimonial pero no
necesariamente al valor real de las mismas, que puede ser mayor o menor al valor patrimonial.
Además, el procedimiento establecido valúa la sociedad en función del patrimonio contable, no considerando
el valor de la empresa en marcha. Esto significa que igualmente se puede perjudicar a un accionista que no
integra, si se aporta en función del valor contable previsto por el artÃ-culo 287.
La posición adoptada por la AIN, que sustenta la capitalización imperativa de todos los rubros patrimoniales,
afecta la polÃ-tica de dividendos de la empresa. Al capitalizar la reserva legal, ésta deberá ser reconstituida en
el próximo ejercicio, impidiendo que se puedan distribuir dividendos. Es más claro aún el caso de la
capitalización de los resultados acumulados y otras reservas, dado que al pasar a ser capital, sólo podrán ser
retirados de la sociedad a través de una reducción de capital que implica el cumplimiento de diferentes
trámites y el respeto de los derechos de los acreedores.
A modo de resumen, podemos decir que el mecanismo previsto por el artÃ-culo 287 brinda una protección
limitada, que va a depender de si el valor contable de las acciones es igual al valor real de las mismas. Además
afecta la polÃ-tica de dividendos de la sociedad e implica la formulación de un balance especial para poder
resolver el aumento de capital real de capital integrado. Consideramos que el artÃ-culo 287 deberÃ-a ser
derogado y se deberÃ-a recurrir a otros medios de protección como se verá más adelante. En la medida que la
emisión de las acciones deba realizarse en forma obligatoria con prima de emisión, si el valor real de las
acciones a emitir es superior al valor nominal, carece de sentido mantener este mecanismo de capitalización
nominal obligatoria previa a la realización de un aumento real de capital integrado.