CONCEPTO 662 DE 2012

CONCEPTO 662 DE 2012
(8 octubre)
<Fuente: Archivo interno entidad emisora>
SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS
Bogotá D.C.
Ref: Su solicitud de concepto(1)
Respetada Señora Leidy:
Antes de brindar una respuesta a sus inquietudes, debemos advertir que el presente documento se formula
con el alcance previsto en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, toda vez que los conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurídica de la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en respuesta a una petición en la modalidad de
consulta, constituyen orientaciones y puntos de vista que no comprometen la responsabilidad de la
entidad ni tienen carácter obligatorio ni vinculante.
Por otra parte, de conformidad con lo establecido en el parágrafo primero del artículo 79 de la Ley 142 de
1994, modificado por el artículo 13 de la Ley 689 de 2001 la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios no puede exigir que los actos o contratos de las empresas de servicios públicos se sometan
a su aprobación previa; ello podría configurar extralimitación de funciones, así como la realización de
actos de coadministración a sus vigiladas, razón por la cual no es posible señalar si es legal o ilegal la “....
actitud de la empresa, sobre los hechos señalados ante la jurídica de esa territorial”, en los términos de su
consulta.
Respecto de situaciones particulares esta Oficina Jurídica no puede pronunciarse ni emitir conceptos.
Hechas las anteriores precisiones, se responde de manera general en los siguientes términos:
1. “Mi pregunta es: una empresa prestadora de servicios públicos domiciliarios, sin el comité de
estratificación municipal puede modificar un estrato?
En relación con su consulta, resulta pertinente retomar lo expuesto por esta Oficina Asesora Jurídica
mediante Concepto SSPD-OJ-2007-123:
“La competencia respecto de la realización de la estratificación socioeconómica recae sobre el municipio,
ya que en los términos establecidos por el artículo 5 de la Ley 142 de 1994, es a dicho ente territorial al
que le corresponde estratificar los inmuebles residenciales de acuerdo con las metodologías trazadas por
el Gobierno Nacional.
El cumplimiento de esta obligación legal lo realiza el alcalde mediante decreto y es deber de las empresas
prestadoras dar cumplimiento a los decretos mediante los cuales los respectivos alcaldes adopten la
estratificación, ya que dicho decreto goza de presunción de legalidad, es decir que se entiende expedido
conforme a derecho.
Adicionalmente, tal como lo dispone el artículo 101 de la Ley 142 de 1994, es obligación de los alcaldes
reportar a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios la información relacionada con la
clasificación en estratos de los inmuebles residenciales.
Ahora bien, el cambio de estratificación socioeconómica se puede dar en los siguientes eventos:
a. Como consecuencia de una reclamación hecha por el usuario ante la Alcaldía o ante el Comité
Permanente de Estratificación.
b. Como consecuencia de la modificación de la metodología que fue elaborada inicialmente por el
Departamento Nacional de Planeación -DNP- y que le corresponde ajustar al Departamento Nacional de
Estadística -DANE-, cuando este lo haga en los plazos que le fije la ley.
c. Como consecuencia de una corrección efectuada por la empresa debido a una incorrecta aplicación del
Decreto que establece la estratificación expedida por el Alcalde.”
En consecuencia, los prestadores no son los competentes para definir el estrato a asignar a cada usuario,
teniendo en cuenta que su actuación se reduce a la adopción y aplicación a sus usuarios, de la
estratificación adoptada por el municipio, como resultado del estudio realizado, dentro de los parámetros
previstos por el Decreto de adopción de la estratificación.
2. “Según disposición del regulador en la resolución 108 de 1997, en su artículo 18 en su parágrafo 1
dice:
Para efectos de servicio de energía eléctrica, podrá considerarse como residenciales los pequeños
establecimientos comerciales o industriales conexos a los apartamentos o casas de habitación…(…)
se puede evidenciar según el art.18 las modalidades de un servicio para las residenciales o no
residenciales, sin perjuicio de las normas sobre subsidios y contribuciones, de igual la
interpretación del párrafo 1 tanto el art 18 como el párrafo 1 se interpreta una consideración no
una disposición, ordenamiento para tal disposición como tampoco hay pronunciamiento de dicho
artículo y párrafo la adopción inmediata al cambio del estrato sin la aprobación del comité de
estratificación municipal, ahora sin haberse dado, en medida forma el debido proceso, no fue
anulado el estrato el cual si fue adoptado por la alcaldía municipal, donde se encuentra activo”.
Mis preguntas son de bajo el señalamiento de regulador CREG en su Art. 18 y párrafo 1, no existe
ningún ordenamiento de resolución, solo consideraciones es viable que la empresa pueda, disponer
de dicha normativa en concepto diferente al interpretado y proceder sin el comité de estratificación
municipal?
Si el artículo 18 interpreta en su principio que “sin perjuicio sobre las normas sobre subsidios y
contribuciones”… que faculta a la empresa al retiro del subsidio, cuando la alcaldía lo certifica con
beneficios de subsidio, y en un estrato residencial no comercial como lo adoptó la empresa?
Sobre el particular es importante aclarar que lo dispuesto en la Resolución CREG 108 de 1997, refiere a
la clasificación que hacen las ESP, de los usuarios de energía, los cuales pueden clasificarse en
residenciales y no residenciales y estos a su vez en comerciales e industriales.
Esta clasificación es distinta a la que resulta de aplicar la estratificación socioeconómica adoptada por el
Municipio definida en el numeral 8 del artículo14 de la Ley 142 de 1994, la cual solo aplica para
inmuebles residenciales, en los siguientes términos:
"Es la clasificación de los inmuebles residenciales de un municipio, que se hace en atención a los
factores y procedimientos que determina la ley”.
En tanto que la definición del tipo o clase de usuarios, corresponde definirla al prestador con base en los
lineamientos previstos en la citada Resolución CREG 108, la misma no es competencia del Comité de
Estratificación ni del municipio.
3. “Es obligación de la empresa por una mala adopción de estratificación, en un estrato superior en
comercial, hacer la devolución desde el principio de cobro de la mala adopción de estratificación?
“Debe la empresa devolver en el tiempo de una mala adopción de estratificación los subsidios que
ella percibió, desde el principio de la mala adopción de estratificación? Y que no concedió al
usuario del servicio por facturar como comercial?
Atendiendo la aclaración efectuada en las respuestas anteriores en relación con la diferencia entre la
Estratificación y la clasificación de usuarios de energía, sobre la devolución de dineros por una indebida
estratificación de usuarios, se pronunció la Oficina Jurídica mediante Concepto 414 de 2003.
“Si el cambio se debe a una corrección aplicada por la empresa debido a la aplicación incorrecta de
la estratificación.
De conformidad con el inciso primero del parágrafo 1º del artículo 10 de la Ley 505 de 1999, las
empresas prestadoras de servicios públicos domiciliaros están obligadas a reconocer el mayor valor
pagado por los usuarios cuando éstas apliquen de manera incorrecta los decretos de adopción de la
estratificación y le facturen a un usuario en estrato superior al que le corresponde.
En los casos de incorrecta aplicación de los Decretos de adopción de la estratificación la Ley
impone a la empresa la obligación de modificar el estrato por haber incurrido en un error de derecho.
En este evento, la forma en la cual debe proceder la empresa es reconocer el mayor valor pagado en la (s)
facturaciones futuras. No opera en este caso el artículo 150 de la Ley 142 de 1994.
Es conveniente aclarar que si la facturación se efectúa con fundamento en un estrato inferior al que le
corresponde al usuario, no se le puede cobrar a éste ningún valor adicional al inicialmente facturado.
Así las cosas, es preciso distinguir si la reclamación corresponde a la clasificación de usuarios o al estrato
asignado, con el fin de definir quién es el competente para resolverla.
Finalmente, le informamos que esta Superintendencia ha puesto a disposición de la ciudadanía un sitio de
consulta al que usted puede acceder en la siguiente dirección: http://basedoc.superserviciosHYPERLINK
"http://basedoc.superservicios.gov.co/ark-legal/SSPD/index".gov.coHYPERLINK
"http://basedoc.superservicios.gov.co/ark-legal/SSPD/index" ahí encontrará normativa, jurisprudencia y
doctrina sobre los servicios públicos domiciliarios, en particular los conceptos emitidos por esta Entidad.
Cordialmente,
MARINA MONTES ALVAREZ
Jefe Oficina Asesora Jurídica
Preparado por: MARILU CASTAÑO ARELLANO, Abogada Oficina Asesora Jurídica
Revisado por: MARÍA DEL CARMEN SANTANA. Coordinadora Grupo Conceptos. Oficina Asesora
Jurídica
NOTAS AL FINAL:
1. Radicado No. 20128200273332
TEMA: ESTRATIFICACION. Competencia del municipio, CLASIFICACIÓN DE USUARIOS DE
ENERGÍA. Atribuciones del prestador. Resolución CREG 108 DE 1997