informe especial - Harteneck

INFORME ESPECIAL 26 de enero de 2009 APROPIACIÓN INDEBIDA DE TRIBUTOS: LA RETENCIÓN DEBE ESTAR REFERIDA A UN MISMO IMPUESTO Este informe fue elaborado por la Dra. Teresa Gómez (C.P. – Especialista en Derecho Tributario ‐Fac. Derecho UBA‐), Socia del Estudio Harteneck – Quian – Teresa Gomez & Asociados.‐ Causa: “Wainstein Enrique Carlos - Soifer Jorge Gustavo s/inf. Ley 24769”
Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Penal Económico – Sala B
Magistrados: Carlos Pizzatelli – Roberto Hornos – Marcos Grabivker
Fecha: 8/5/2008
1) RESUMEN DE LOS HECHOS
Llegan las presentes actuaciones en recurso de apelación contra la resolución del
juzgado en lo Penal Tributario Nº 3 en cuanto rechazó, parcialmente, el requerimiento
fiscal de instrucción con relación a la presunta apropiación indebida de los importes
retenidos, por parte de los responsables de Color S.A., en concepto de impuesto a las
Ganancias, correspondiente a los períodos fiscales enero de 2003 a diciembre de
2003, por cuanto aquellas omisiones no constituyen delito.
Para así decidir, el juzgador consideró que los importes retenidos por los responsables
de la firma, en concepto de impuesto a las Ganancias, por los períodos mencionados,
no superan la suma de $ 10.000 por mes que se prevé en el texto del artículo 6 de la
ley 24.769 (1).
El señor fiscal apeló la resolución mencionada por considerar que el artículo citado de
la ley Penal Tributaria establece que el monto de más de $10.000 pesos por mes debe
entenderse como el resultado de la suma de todo lo retenido o percibido en concepto
de tributos nacionales, en un mes, sin hacer una distinción por tributos y por separado.
Los camaristas entendieron que de la lectura de la norma citada surge que la suma de
más de diez mil pesos se refiere a cada tributo retenido o percibido, por separado, y no
a la suma o acumulación de todos los importes tributarios nacionales retenidos y/o
percibidos que no hayan sido depositados, precisamente porque la norma es precisa
al referirse al "tributo retenido o percibido", es decir de manera singular e individual
para cada tributo, en contraposición al plural utilizado por la norma para individualizar
al posible autor del delito como el agente de retención o percepción de "tributos
nacionales”.
1 ) Ley 24769, art. 6, Apropiación indebida de tributos: Será reprimido con prisión a dos a seis años el agente de
retención o percepción de tributos nacionales que no depositare, total o parcialmente, dentro de los diez días hábiles
administrativos de vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado
superase la suma de diez mil pesos ($ 10.000) por cada mes.
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2) SENTENCIA
Si el legislador hubiera querido que los montos de los distintos tributos nacionales se
acumularan para alcanzar la condición objetiva de punibilidad, así lo habría expresado,
de manera inequívoca y directa en el texto de la norma, para lo cual hubiera bastado
con una referencia plural a "tributos retenidos o percibidos". En efecto, es útil recordar
que la inconsecuencia o la falta de previsión no se suponen en el legislador.
Por ello se resuelve confirmar el rechazo del requerimiento fiscal de instrucción penal
dispuesto por el juez a-quo.
La primera fuente de exégesis de la ley es su letra, y cuando ésta no exige un
esfuerzo de interpretación debe ser aplicada, directamente, con prescindencia
de consideraciones que excedan las circunstancias del caso expresamente
contempladas en aquélla.
La interpretación de las normas penales debe ser particularmente prudente y
restrictiva, teniendo presente la prohibición de extensión o ampliación de los tipos
penales por analogía, la cual deriva del principio constitucional de legalidad (art. 18
C.N.).
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 26 de enero de 2009. “Este Memorando contiene sólo información general y no tiene la intención de servir ni dar consejo tributario". “En caso que este e‐mail constituya consejo tributario, advertimos que tal consejo tributario no es una opinión tributaria formal y no fue prevista o escrita para ser utilizada, y no debe ser utilizada, por usted o cualquier otro contribuyente con el propósito de evadir las normas penales tributarias.” "Todos los derechos intelectuales reservados. Se prohíbe su difusión y/o reproducción parcial y/o total sin la debida autorización. En el caso de autorizarse su reproducción se deberá mencionar la fuente" HARTENECK – QUIAN – TERESA GOMEZ & ASOCIADOS Harteneck – Quian & Asociados Soc. Civil
Buenos Aires – Argentina
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