Oficio 220-036961 mayo 27 de 2008

Oficio 220-036961 mayo 27 de 2008
Asunto: El Acuerdo de Reestructuración y los Diferidos
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2008-01-070770, mediante el cual presenta
la siguiente consulta:
“ Una sociedad celebró con otra sociedad un contrato de arrendamiento de bien inmueble, perteneciente a la
primera, desde hace nueve años y con vencimiento hasta el año 2.014. En razón a lo convenido en dicho
contrato, la arrendataria le pagó anticipadamente -contra la firma del contrato de arrendamiento- todos los
cánones de arrendamiento a causarse desde la fecha de celebración del mismo y hasta su terminación. A partir
de entonces la arrendataria ha gozado personalmente en forma permanente y pacífica el uso del bien inmueble
arrendado, por un lado, y por el otro, la arrendadora asentó en su contabilidad como pasivo diferido -ingreso
diferido- el valor total de los cánones pagados anticipadamente, ajustando mensualmente su valor restándole
el monto equivalente al mes de arrendamiento transcurrido, para así registrar en sus libros el reconocimiento
del hecho económico del goce personal que detenta la arrendataria sobre el inmueble de la arrendadora. Es
pertinente anotar que estos aj ustes los realiza al tenor de lo ordenado por el artículo 58 del decreto 2649 de
1.993.
A la fecha la sociedad arrendadora se encuentra en proceso de negociación de un acuerdo de reestructuración
de pasivos ley 550 de 1.999, pero el contrato de arrendamiento en comento en ningún momento ha sido
incumplido por las partes motivo por el cual la arrendataria está gozando personalmente del uso del inmueble
objeto del mismo.
No obstante la no existencia de incumplimiento del contrato de arrendamiento por parte de la arrendadora, o
sea que no existe obligación contractual incumplida a cargo de la arrendadora y a favor de la arrendataria,
ésta aspira que se le reconozca como acreedora dentro del proceso de reestructuración Ley 550 de 1.999 que
inició la arrendadora, mediante la asignación de derechos de votos conforme a lo establecido en el numeral 7°
del artículo 22 de la ley 550 de 1.999. Si se accede a la pretensión de la arrendataria se tendría que dejar de
ajustar mensualmente el valor del pasivo diferido disminuyendo su valor restándole el monto equivalente al
mes de arrendamiento transcurrido —conforme se indica en el anterior párrafo, de lo contrario se estaría
contraviniendo la restricción que establece el articulo 17 de la Ley 550 de 1.999.
En efecto, si se tuvieren los cánones de arrendamiento pagados anticipadamente por la arrendataria como una
obligación materia del acuerdo de reestructuración a celebrar los acreedores de la arrendadora, entonces esta
obligación no podría extinguirse ni total ni parcialmente durante la negociación del acuerdo, para finalmente
quedar sometida a lo que se convenga sobre el particular en el susodicho acuerdo, conforme lo ordena el
citado artículo 17. Sin embargo, tendríamos el problema de contravenir el artículo 58 del decreto 2649 de
1.993 al no realizar los ajustes mensuales al valor del pasivo diferido restándole el monto equivalente al mes
de arrendamiento transcurrido, para así registrar en sus libros el reconocimiento del hecho económico del goce
personal que detenta la arrendataria sobre el inmueble de la arrendadora.
La única forma —entonces- para poder acceder a las pretensiones de la arrendataria y no contravenir el aludido
articulo 58 sería evitar la causación del hecho económico del goce personal de la arrendataria sobre el inmueble
de la arrendadora, o sea terminar anticipadamente el contrato de arrendamiento por incumplimiento de la
arrendadora, para con ello quedar exigible en cabeza de esta la devolución del saldo de cánones de
arrendamiento pagados anticipadamente y a la fecha no amortizados mediante el goce personal del bien
inmueble arrendado. Ahora bien, esta terminación del contrato por incumplimiento debería ocurrir con
anterioridad a la iniciación de la negociación del acuerdo, o sino estaríamos ante una obligación post
iniciación” .
Considerando todo lo anterior se le consulta al Despacho.
Se pueden asignar derechos de votos a favor de la arrendadora aplicando el numeral 7 del artículo 22 de la
Ley 550 de 1999 por una obligación a su favor que a la fecha se encuentra plenamente cumplida?
¿En caso de ser posible lo anterior se podría continuar disminuyendo parcialmente el monto de la obligación
en cumplimiento del artículo 58 del Decreto 2649 de 1993 en la medida en que se continuare cumpliendo el
contrato de arrendamiento entre las partes, contraviniendo el artículo 17 de la ley 550 de 1999?
¿La amortización mensual del pasivo diferido en los estados financieros de la arrendadora – deudora
constituiría una violación de las prelaciones legales que tendrían otros acreedores partes del p roceso de
negociación del acuerdo de reestructuración de pasivos ley 550 de 1999?
¿Podrían los acreedores de la arrendadora — deudora celebrar acuerdo de reestructuración de pasivos ley 550
de 1.999 aceptando la amortización mensual del pasivo diferido existiendo acreencias de mejor prelación legal
a ser pagadas con posterioridad a dicho pasivo diferido, sin que haya una votación afirmativa del acuerdo
superior al 60% del total de los votos admisibles?
¿En caso de no ser posible la amortización mensual del pasivo diferido por parte de la arrendadora, puede ésta
solicitarle a la arrendataria que no continué beneficiándose del goce personal del bien arrendado, considerando
que aquella no podría amortizar en sus estados financieros el pago a su favor del valor equivalente de los
cánones de arrendamiento proporcionales al tiempo de goce personal del bien arrendado del que se beneficiaría
la arrendataria? “
RESPUESTA A LA CONSULTA
Primera Pregunta
Se pueden asignar derechos de votos a favor de la arrendadora aplicando el numeral 7 del artículo 22 de la
Ley 550 de 1999 por una obligación a su favor que a la fecha se encuentra plenamente cumplida?
Respuesta
El numeral 7 del artículo 22 de la ley 550 de 1999, dispone:
“ En los casos en que la obligación del empresario no tenga por objeto una determinada suma de dinero, el
número de votos del respectivo acreedor se determinará tomando como base exclusivamente el valor en dinero
de los pagos que efectivamente se hayan realizado al empresario como contraprestación, sin incluir ningún
tipo de sanción o indemnización.”
Es claro que la obligación de la sociedad arrendadora en acuerdo de reestructuración, respecto del arrendatario
es una obligación de hacer, esto es, facilitar el bien para el disfrute, en consecuencia es aplicable el numeral
7 del artículo 22 de la ley 550 de 1999, con el fin de determinar los derechos de voto.
Segunda y Tercera Pregunta
¿En caso de ser posible lo anterior se podría continuar disminuyendo parcialmente el monto de la obligación
en cumplimiento del artículo 58 del Decreto 2649 de 1993 en la medida en que se continuare cumpliendo el
contrato de arrendamiento entre las partes, contraviniendo el artículo 17 de la ley 550 de 1999?
¿La amortización mensual del pasivo diferido en los estados financieros de la arrendadora — deudora
constituiría una violación de las prelaciones legales que tendrían otros acreedores partes del proceso de
negociación del acuerdo de reestructuración de pasivos ley 550 de .999?
Respuesta
Una vez iniciada la negociación del acuerdo (artículo 13 de la Ley 222 d e1995) 1 la sociedad solamente
puede ejecutar los actos estipulados en el artículo 17 de la ley 222 de 1995, que a su tenor dice;
“ A partir de la fecha de iniciación de la negociación, el empresario deberá atender los gastos administrativos
que se causen durante la misma, los cuales gozarán de preferencia para su pago; y podrá efectuar operaciones
que correspondan al giro ordinario de la empresa con sujeción a las limitaciones estatutarias aplicables. Sin la
autorización expresa exigida en este artículo, no podrán adoptarse reformas estatutarias; no podrán
constituirse ni ejecutarse garantías o cauciones a favor de los acreedores de la empresa que recaigan sobre
bienes propios del empresario, incluyendo fiducias mercantiles o encargos fiduciarios; ni podrán efectuarse
compensaciones, pagos, arreglos, conciliaciones o transacciones de ninguna clase de obligaciones a su cargo,
ni efectuarse enajenaciones de bienes u operaciones que no correspondan al giro ordinario de la empresa o
que se lleven a cabo sin sujeción a las limitaciones estatutarias aplicables, incluyendo las fiducias mercantiles
y los encargos fiduciarios que tengan esa finalidad o encomienden o faculten al fiduciario en tal sentido. … ”
En consecuencia a partir de la iniciación de la negociación del acuerdo, entendido este en los términos del
artículo 13 de la Ley 550 de1999, no pueden ser afectados los saldos de las acreencias que serán objeto de
negociación, por lo cual mientras dure la negociación no podrá causarse ninguna obligación, es decir, no debe
causarse ningún diferido y con esto no se estaría transgrediendo el artículo 58 del Decreto 2649 de 1993, en
razón de la primacía de las normas concursales sobre las demás disposiciones mercantiles y civiles.
De otra parte en razón a que no debe realizarse el registro de la causación del diferido, no se estaría violando
la prelación legal de reconocimiento y pago de créditos.
Cuarta Pregunta
¿Podrían los acreedores de la arrendadora — deudora celebrar acuerdo de reestructuración de pasivos ley 550
de 1.999 aceptando la amortización mensual del pasivo diferido existiendo acreencias de mejor prelación legal
a ser pagadas con posterioridad a dicho pasivo diferido, sin que haya una votación afirmativa del acuerdo
superior al 60% del total de los votos admisibles?
1
INICIACION DE LA NEGOCIACION. La negociación del acuerdo se entenderá iniciada a partir de la
fecha de fijación del escrito de la entidad nominadora previsto en el artículo 11 de la presente ley, sin
perjuicio de que se tramiten las recusaciones que lleguen a formularse en relación con los promotores
Respuesta
Los acuerdos de reestructuración deben respetar la prelación legal de pagos consagrado en las normas
establecidas para el efecto. No obstante con el fin de poner acorde el contenido del acuerdo con la situación
fáctica de la compañía, los acreedores deben ser informados sobre las obligaciones de contenido diferentes a
sumas de dinero, en orden a que dispongan dentro del acuerdo las cláusulas necesarias, para que la deudora
pueda, como en el caso planteado, causar o efectuar el registro del ingreso respectivo. Todo lo cual debe ser
aprobado con las mayorías establecidas en la Ley 550 de 1999 para la aprobación del acuerdo de
reestructuración
Quinta Pregunta
¿En caso de no ser posible la amortización mensual del pasivo diferido por parte de la arrendadora, puede ésta
solicitarle a la arrendataria que no continué beneficiándose del goce personal del bien arrendado, considerando
que aquella no podría amortizar en sus estados financieros el pago a su favor del valor equivalente de los
cánones de arrendamiento proporcionales al tiempo de goce personal del bien arrendado del que se beneficiaría
la arrendataria? “
Respuesta
Como se indico anteriormente, la no causación de los diferidos por parte de la deudora, solamente debe ocurrir
desde el inicio de la negociación del acuerdo, hasta la firma del mismo, en consecuencia y bajo este principio
deberán tomarse los deberes y derechos del arrendador y arrendatario con el fin de adoptar decisiones sobre
el contrato.
En los anteriores términos hemos dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo